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關鍵詞:大學生;就業(yè)歧視;現(xiàn)狀;成因;法律規(guī)制
中圖分類號:G647.38 文獻標識碼:A
一、大學生就業(yè)歧視的現(xiàn)狀
1.經驗歧視。不少用人單位為了降低人才培養(yǎng)成本,在招聘時過分看中工作經驗,無情地將應屆畢業(yè)生拒之門外。甚至我們的各級政府部門也來推波助瀾,例如,2009年江蘇省公務員考試公告規(guī)定,全省共有1070個職位面向具有兩年以上基層工作經歷的人員招錄,其中省級機關和南京市市級機關有一半的職位要求工作經驗。①如此經驗歧視讓本已戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢的應屆畢業(yè)生,更加如履薄冰。
2.年齡歧視。我國勞動力市場上,年齡歧視現(xiàn)象肇端于國家招考公務員限制年齡的規(guī)定。1994年為配合《國家公務員暫行條例》頒布實施的《國家公務員錄用暫行規(guī)定》,要求招考公務員年齡為35周歲以下。受此影響,很多企事業(yè)單位在招聘時也對年齡進行了限制規(guī)定,甚至限制得更加苛刻。如湖南省第一測繪院2009招聘方案中對三類應聘人員的年齡限制分別為:(一)測繪專業(yè)技術人員,年齡在26周歲以下;(二)文秘專業(yè)技術人員,年齡在26周歲以下;(三)財務專業(yè)技術人員,年齡在28周歲以下。②
3.生源歧視。生源歧視問題主要發(fā)生在東部沿海發(fā)達地區(qū),以北京、上海等大城市最為嚴重。在上述地區(qū)各類人才市場上,招聘廣告中的“限本地生源”、“具有本市戶口”等條件,讓外地畢業(yè)生望“位”興嘆,徒呼奈何。
4.學歷歧視。近年來,由于高校的不斷擴招導致市場上大學生、研究生短期內供大于求,出現(xiàn)相對過剩。于是不少用人單位出于攀比等心理,相應提高用人門檻,本來打算招?？粕穆毼?現(xiàn)在要招本科生;本來打算招本科生的職位,現(xiàn)在要招研究生?！安┐T多多益善,本科等等再看,大專看都不看,中?？恳贿呎尽本褪瞧湫蜗髮懻?。用人單位這種非理性的人才觀,無疑會造成巨大的人力資源浪費。
5.性別歧視。隨著社會的進步,女性的地位得到了明顯的提高,但在勞動力市場上,對女大學生的就業(yè)歧視現(xiàn)象仍然十分嚴重,主要表現(xiàn)在就業(yè)機會不平等和同工不同酬方面。上海市婦聯(lián)公布的《2004年上海部分高校本科畢業(yè)生就業(yè)狀況調查》顯示:學生中相同崗位試用期月均凈收入(不含社會保險),男生月均凈收入為1915元,女生為1820元;轉正后月均凈收入男生為2706元,女生為2441元。③①jsppd.省略②省略③省略
6.特殊疾病歧視。我國就業(yè)市場上對特殊疾病的歧視也很突出,主要表現(xiàn)為對乙肝病毒攜帶者、艾滋病感染者、性病患者的歧視,不少大學生應聘者因之被用人單位拒之門外。中華醫(yī)學會的《中國乙肝患者生存和治療現(xiàn)狀調查報告》顯示,有47%的乙肝病毒攜帶者擔心單位如果發(fā)現(xiàn)會丟失工作;有52%的人由于乙肝失去了獲得理想工作和學習的機會。①①省略②陳亞東.中美反就業(yè)歧視法之比較[J].重慶社會科學, 2006(5):91.
在大學生就業(yè)過程中,除了以上六種主要的歧視類型外,還包括諸多匪夷所思的歧視類型,如屬相歧視、長相歧視、姓氏歧視、名字歧視、星座歧視等等。形形的就業(yè)歧視無疑加劇了大學生就業(yè)難的形勢,也不利于社會的和諧穩(wěn)定。
二、大學生就業(yè)歧視成因的法理學分析
造成大學生就業(yè)歧視現(xiàn)象的原因來自諸多方面,包括大學生就業(yè)市場供求關系失衡、政府不合理的政策導向、戶籍制度不健全、社會保障制度不健全、封建思想的影響等等。但筆者認為最關鍵的原因是我國禁止就業(yè)歧視的法律制度不完善,具體又可以歸結為禁止就業(yè)歧視的立法、執(zhí)法、司法不完善。
(一)禁止就業(yè)歧視立法不完善
1.缺少專門規(guī)制就業(yè)歧視的基本法
由于各種原因,我國目前尚無專門規(guī)制就業(yè)歧視的基本法律,只是在相關的法律、法規(guī)和政府規(guī)章中對平等就業(yè)權和就業(yè)歧視問題有所涉及。這種零星分散的保護規(guī)定往往自相矛盾、掛一漏萬,不利于構建我國的禁止就業(yè)歧視法律體系,難以發(fā)揮打擊就業(yè)歧視行為的合力。
2.法律確定的就業(yè)歧視范圍過窄
我國目前的法律對就業(yè)歧視的范圍規(guī)定過于狹窄,不能涵蓋現(xiàn)實生活中形形的就業(yè)歧視現(xiàn)象,導致實踐中被歧視者和相關司法機構無法可依。例如,勞動力市場上某些用人單位針對大學生求職者的身高、相貌、戶籍、年齡、政治面貌以及健康狀況等方面所作出的不合理要求,盡管帶有明顯歧視的色彩,侵害了勞動者的平等就業(yè)權,理應被法律所禁止,但由于我國法律對就業(yè)歧視的范圍規(guī)定過窄,使得這些用人單位可以有恃無恐、逍遙法外。
3.法律的相關規(guī)定過于原則
雖然我國的《憲法》、《勞動法》、《就業(yè)促進法》等法律都有保護平等就業(yè),禁止就業(yè)歧視的相關規(guī)定,但這些規(guī)定多屬于原則性的宣示,過于籠統(tǒng)、概括、抽象,缺少必要的配套實施細則,也沒有相關的司法解釋加以落實。
4.缺乏就業(yè)歧視法律責任的規(guī)定
法律責任是指因違反了法定義務或契約義務,或不當行使法律權利、權力所產生的,由行為人承擔的不利后果。用人單位實施了就業(yè)歧視行為,就應當承擔相應的法律后果。但我國現(xiàn)行的就業(yè)歧視立法,對就業(yè)歧視法律責任的規(guī)定模糊、疏漏。如我國的《勞動法》根本沒有直接提及就業(yè)歧視的法律責任,而最高人民法院對于《勞動法》的司法解釋,也只是規(guī)定用人單位制定的勞動規(guī)章制度,違反禁止就業(yè)歧視的法律、法規(guī)規(guī)定的,由勞動部門給予警告、責令改正;對勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任?？墒?該解釋并沒有規(guī)定其他救濟方式,也沒有具體規(guī)定損害賠償的計算方法。
(二)禁止就業(yè)歧視執(zhí)法不完善
徒法不足以自行。對于一個法治國家來說,不僅需要有完善的立法,還要有明確的執(zhí)法機構?？v觀禁止就業(yè)歧視立法較完備的國家,均設有專門的禁止就業(yè)歧視執(zhí)法機構。如美國設有平等就業(yè)機會委員會,負責消除以種族、膚色、、性別、國籍為基礎的在雇傭、晉升、解雇、工資、測試、培訓、實習以及所有其他的就業(yè)條件上的歧視。而我國卻沒有專門負責實施禁止就業(yè)歧視法律、保護勞動者免受就業(yè)歧視的機構,只有勞動行政部門、工會、法院和仲裁機構等負責處理勞動爭議的機構,還有一些指代不明的“有關主管部門”、“上級機關”等。②這種主管不明、多頭領導的執(zhí)法體制,不可能對就業(yè)歧視行為進行統(tǒng)一的執(zhí)法,無法實現(xiàn)對受害人的有效救濟。
(三)禁止就業(yè)歧視司法不完善
普通法中有一條古老的法諺“有權利必有救濟”。可見救濟是權利的核心要素,是保障權利實現(xiàn)的手段。必要的司法救濟途徑可以令抽象的權利具體化,讓紙面上的法律現(xiàn)實化。然而我國現(xiàn)行的相關法律法規(guī),卻沒有規(guī)定公民的平等就業(yè)權遭受侵害時具體的司法救濟途徑。例如,我國的《憲法》、《婦女權益保障法》等法律均規(guī)定了男女平等的就業(yè)權,但如此抽象的“平等權”,并不能直接解決現(xiàn)實生活中“性別歧視”、“特殊疾病歧視”、“戶籍歧視”等各種具體的歧視問題,唯有規(guī)定相關的司法救濟途徑,通過必要的法律程序才能解決各種形形的歧視問題,才能真正保障廣大勞動者的平等就業(yè)權。
三、大學生就業(yè)歧視的法律規(guī)制
(一)大學生就業(yè)歧視的立法規(guī)制
1.制定禁止就業(yè)歧視的基本法
盡管我國的《憲法》及相關法律規(guī)定了保護平等就業(yè)、反對就業(yè)歧視等條款,但對就業(yè)歧視的規(guī)定過于原則,缺乏可操作性,致使現(xiàn)實生活中就業(yè)歧視現(xiàn)象泛濫,勞動者尤其是大學生的平等就業(yè)權遭受嚴重侵害,卻又投訴無門,難以獲得救濟。因此,很有必要依據《憲法》,在現(xiàn)行《勞動法》、《就業(yè)促進法》的基礎上盡快制定《禁止就業(yè)歧視法》,以規(guī)制用人單位的歧視行為和政府的歧視性政策,維護勞動者的平等就業(yè)權,徹底消除勞動力市場上形形的歧視現(xiàn)象,切實保護大學生及其他勞動者的合法權益?！督咕蜆I(yè)歧視法》的內容應當包括:確立平等就業(yè)、禁止就業(yè)歧視的法律原則,明確就業(yè)歧視的涵義、種類、法律責任、救濟途徑和措施等,使其在法律程序上具有可操作性。
2.擴大就業(yè)歧視保護范圍
第一,將所有類型的就業(yè)歧視現(xiàn)象都納入其調整范圍。可通過列舉與一般條款相結合的辦法,在有關禁止就業(yè)歧視規(guī)定中,將比較典型的就業(yè)歧視類型,如性別歧視、戶籍歧視、健康歧視、身高歧視、容貌歧視、年齡歧視等現(xiàn)象列舉出來,同時用“等”字作為兜底條款,以備必要時擴張解釋。
第二,將發(fā)生在就業(yè)過程中,各個階段的就業(yè)歧視現(xiàn)象都包括進來,即禁止就業(yè)歧視法中所指的就業(yè)歧視,包括勞動者在求職過程、取得報酬、休息休假、獲得勞動安全衛(wèi)生保護、享受就業(yè)服務、享受社會福利、提請勞動爭議處理等過程中發(fā)生的歧視現(xiàn)象。①①參見崔平. 我國高校畢業(yè)生市場就業(yè)歧視現(xiàn)狀及其法律分析[D]. 蘭州大學碩士論文, 2007: 22.②參見劉勇. 就業(yè)公平保障法律制度研究[D]. 重慶大學博士論文, 2006: 190.
3.出臺配套法規(guī)及司法解釋
基于法律規(guī)范自身的局限性,禁止就業(yè)歧視基本法只是對一般性、原則性的事項作出規(guī)定,不可能事無巨細地堆砌羅列,其內容也基本上是實體性的。因此,禁止就業(yè)歧視基本法要得以貫徹實施,必須有與之相配套的實施細則,有保證其運行的程序性規(guī)則。最高人民法院也應針對基本法的實施過程加強指導,對出現(xiàn)的沖突和漏洞,及時作出相應的司法解釋加以解決和彌補。
4.明確就業(yè)歧視行為的法律責任
我國現(xiàn)行的禁止就業(yè)歧視立法,對就業(yè)歧視法律責任的規(guī)定籠統(tǒng)含糊,既不能有效威懾非法用人單位,又不能切實保護受害者的合法利益?？v觀各國禁止就業(yè)歧視的法律責任形式,主要有民事、行政及刑事責任。筆者認為應當從下列方面設計我國的相關法律責任制度:
民事責任上,應當建立包括停止侵權、民事賠償和賠禮道歉等在內的綜合責任形式。其中,民事賠償責任對于受害人而言非常重要,對此有兩個問題需要完善:第一,應當允許建立懲罰性賠償制度,而不能僅限于補償性賠償制度,從而通過加大被告的違法成本,迫使其不輕易違法;第二,在確定具體的賠償標準時,因為在很多時候原告損失多少很難確定,因此法律應當確立最低損害賠償金制度(而且不能太低),以確保受害人能夠獲得足夠的補救。②
行政責任上,應該采取雙罰制,即用人單位及其主要負責人均需承擔相應的行政責任。用人單位需要承擔的行政責任主要有:通報批評;賠禮道歉,承認錯誤;恢復名譽,消除影響;停止違法行為;撤銷違法決定;糾正不當行為等;用人單位主要負責人承擔的行政責任主要有:通報批評、賠禮道歉、賠償損失、行政處分等。
在刑事責任上,應該在刑法中增加規(guī)定就業(yè)歧視罪的罪名,明確就業(yè)歧視罪的犯罪構成要件,并根據犯罪行為的性質和社會危害性的嚴重程度確定相應的刑事責任。與行政責任的追究方式相同,用人單位犯罪的,對單位判處罰金,對其主要負責人判處刑罰。
只有通過對違反用人單位及其主要負責人進行雙罰,金錢賠償責任與非金錢責任并用的方式,才能使用人單位因違法成本壓力而放棄就業(yè)歧視行為,才能使遭受就業(yè)歧視的勞動者得到切實的保護和合理的補償。
(二)大學生就業(yè)歧視的執(zhí)法規(guī)制
1.設立禁止就業(yè)歧視的專門機構
目前,我國沒有專門負責執(zhí)行禁止就業(yè)歧視法律、保護勞動者平等就業(yè)權的機構,而是由工會、勞動行政部門、法院和仲裁機構等機構處理就業(yè)歧視問題。這種多頭負責的管理模式弊端很多:首先,會導致管理機關之間分工不明,權責不清,相互推諉;其次,會導致管理機關各自為政,執(zhí)法不一,既損害了法律的權威性,又不利于保護受害者?？v觀禁止就業(yè)歧視立法較完善的國家均設立了專門機構,如美國的平等就業(yè)機會委員會、香港的平等機會委員會等,這些專門機構在禁止就業(yè)歧視,保護平等就業(yè)方面都發(fā)揮了重要的作用。因此,我國也應該設立禁止就業(yè)歧視的專門機構。
2.加大禁止就業(yè)歧視機構執(zhí)法力度
目前,我國的禁止就業(yè)歧視執(zhí)法多為被動的、運動式執(zhí)法,只對那些影響惡劣、引起公憤的用人單位或個人進行外科式的處理,治標不治本。而且執(zhí)法行為還容易受到各種因素的干擾,難以保障其執(zhí)法的有效獨立。因此,各級禁止就業(yè)歧視機構要變臨時性、突擊性執(zhí)法為長期性、持續(xù)性執(zhí)法。使違法用人單位和個人受到法律的制裁,使受害者得到及時合理的賠償。
(三)大學生就業(yè)歧視的司法規(guī)制
1.擴大法院受理案件范圍
大學生求職者遭遇的就業(yè)歧視主要來自兩個方面,一是企業(yè)的歧視行為,二是政府的歧視性法規(guī)政策。由于目前人民法院對行政訴訟的受案范圍只限于具體行政行為,而對于政府制定的許多含有就業(yè)歧視內容的法規(guī)政策卻無權受理,大學生及普通勞動者也不能通過現(xiàn)有的訴訟程序維護自身的合法權益,所以,要使被歧視者的權利得到救濟,還需要從訴訟制度上給予解決,這就需要賦予公民對歧視性抽象行政行為的權,同時擴大人民法院的受案范圍,使受到制度性就業(yè)歧視的就業(yè)者的合法利益能夠從司法上得到救濟。①①參見肖玉. 我國制度性就業(yè)歧視的法理學分析[D]. 蘭州大學碩士論文, 2005: 36.②參見鄧蓓蓓.我國反就業(yè)歧視法律制度研究[D].西南政法大學碩士論文,2008:2.
2.采用舉證責任轉移規(guī)則
在歧視訴訟中,原告是處于弱勢的大學生求職者,被告是處于強勢的企業(yè)或行政機關,從雙方的力量對比中可以看出求職者處于絕對的弱勢地位。本著公平正義和保護弱者的原則,我們在訴訟中應采取國際上通行的“舉證責任轉移”規(guī)則,即只要原告提出初步有效的證據事實,例如,原告應當舉出其受到差別對待的事實,并且該差別對待是發(fā)生在不同的種族、民族、性別等之間,其后的舉證責任就由被告承擔,被告必須證明原告提出的歧視事實不存在,或者即使存在差別對待但是屬于法律所規(guī)定或允許的除外情形。②否則,被告就應當承擔敗訴的不利后果。
參考文獻
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[2]崔平. 我國高校畢業(yè)生市場就業(yè)歧視現(xiàn)狀及其法律分析[D]. 蘭州大學碩士論文, 2007.
[3]劉勇. 就業(yè)公平保障法律制度研究[D]. 重慶大學博士論文, 2006.
[4]肖玉. 我國制度性就業(yè)歧視的法理學分析[D]. 蘭州大學碩士論文, 2005.
[5]鄧蓓蓓. 我國反就業(yè)歧視法律制度研究[D]. 西南政法大學碩士論文, 2008.
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[8]鄭津津. 美國就業(yè)歧視法制之研究――兼論我國相關法制應有之發(fā)展[J]. 臺大法學論叢, 2002(4).
論文摘要:從傳統(tǒng)民法到現(xiàn)代民法，始終充滿著濃郁的人文精神。民法人文精神的核心是關心人、尊重人和發(fā)展人?，F(xiàn)代民法的人文精神具有了嶄新的表現(xiàn)形式和鮮明的時代特色，主要體現(xiàn)在:人格權保護的強化;弱者權利保護的加強;國家強制的擴張。
人文精神是人類共同的精神財富，它對人的價值的關懷和人生意義的追求是人類創(chuàng)設一切制度的基本動因。這一精神始終是民法的基本精神，民法人文精神的核心是關心人、尊重人和發(fā)展人。人類自20世紀以來，隨著科學技術的發(fā)展和社會經濟生活的變化，民法的人文精神具有了嶄新的表現(xiàn)形式和鮮明的時代特色。
一、人格權保護的強化
人格權制度是對有關生命健康、名譽、肖像、隱私等人格利益加以確認并保護的法律制度。自20世紀以來，隨著現(xiàn)代化進程的加快，民法日益面臨著如何強化對人格權保護問題。首先，高科技的發(fā)展提出了人格權保護的新的課題，如對個人生活情報的收集和泄露，對個人身體隱私的窺探、對生命信息和遺傳基因的保護、對環(huán)境權的保護等。其次，市場經濟的發(fā)展所引發(fā)的有關信用、商譽、姓名的許可使用以及名稱轉讓、形象設計權的產生等都是民法在人格權制度中必須加以解決的問題;最后，隨著法治的進步以及對于公民的人格保護的擴張，出現(xiàn)了許多各種新的人格利益。如對于通過造型藝術獲得的形象的保護、對于死者姓名和名譽的保護、對于遺體的保護、對于具有人格紀念意義的物品的保護等都需要在民法的人格權制度中有所反映。
21世紀是人更加自由、全面發(fā)展的世紀，是人的創(chuàng)造性能更大發(fā)揮的世紀，是人的價值更好實現(xiàn)的世紀。人們越來越深刻地認識到現(xiàn)代化的核心是人的全面發(fā)展和全面完善，民法的現(xiàn)代化主要體現(xiàn)在對權利的充分確認和保障以及對人的充分關懷，強化對人格權的保護是實現(xiàn)對人的終極關懷的重要途徑。因為人格權保障了人的尊嚴與人身的不受侵犯，也保障了個人身體與精神活動的權利，而人的尊嚴與人身自由是實現(xiàn)主體其他民事權利的前提與基礎，也是實現(xiàn)個人人格的最直接的途徑。人格尊嚴、人身價值和人格完整是最高的法益，被置于比財產權更重要的位置。在現(xiàn)代民法中，人格權的重要意義日益凸現(xiàn)，其類型與具體內容都得到了極大豐富。民法正是通過對人格權的保護，確認了個人的共同價值，并鼓勵個人以自己的意志支配自己的人身活動，自主地從事各種正當交往，對維護個人的尊嚴、培育個人的獨立性具有重要的意義，從而閃現(xiàn)出更加耀眼的人文精神的光芒。
二、弱者權利保護的加強
自20世紀以來，社會經濟結構發(fā)生巨變，社會組織空前復雜龐大，壟斷加劇，社會生產和消費大規(guī)?；檬聵I(yè)飛速發(fā)展，消費者、勞動者等弱勢群體權利保護問題突出起來，民事主體在市場經濟交易過程中的不平等尤為嚴重，一方面是愈來愈多的經濟實力極為雄厚的大型企業(yè)、跨國公司，另一面是非常弱小的廣大消費者和勞動者等弱勢群體。J·斯通發(fā)人深思地指出:“實際上，與法律如何規(guī)定毫無關系的社會地位是永遠不平等的。法律對人的一視同仁，在權力、智慧、個人幸福等實際上的不平等狀況下，只能使不平等變得天經地義，甚至加深這種不平等?！爆F(xiàn)代民法必須面對市場經濟活動中的種種不平等身份，以加強對弱者權利的保護。保護主要表現(xiàn)在兩方面:
一是對消費者權益保護的加強。法國民法承認消費者可享有“直接訴權”，對與其無合同關系的生產者、銷售者提起訴訟，德國民法承認了“附保護第三人作用的契約”來加強對消費者的保護。
二是對勞工權益保護的加強。一些國家的法律對于雇傭合同規(guī)定了一系列限制性的規(guī)則，如最低工資標準、資方解除合同的限制及相應的補償、對格式條款和免責條款的限制等以在一定程度上保障作為弱勢群體的勞工的利益。還有許多國家的法律普遍承認集體合同的效力，在簽訂勞動合同時，由工會代表全體勞動者簽訂集體合同，極大地改善了在勞動關系中單個勞動者的地位，使其成為勞工爭取權益的重要措施和手段。由此可見，弱者權利保護的強化蘊涵著對人的尊重和對人的終極關懷的思想，它使民法的人文精神得到充實，得到升華。
三、國家強制的擴張
人類社會是一個永恒發(fā)展的動態(tài)過程。隨著經濟和社會的發(fā)展，國家強制日益擴張到經濟和社會生活的各個領域。國家在私法關系的形成到消滅的過程中，從來就不是一個旁觀者，從民法典到外于民法典的民事規(guī)范，國家的強制處處可見。從本質上說，國家強制的擴張并不是對人文精神的侵犯，它仍然繼續(xù)著對人的幸福生活的求索和關切。與傳統(tǒng)民法的人文精神相比，他們只有手段上的差異，但內在精神圭臬并無不同，它是真正的人文精神在時代變遷后的新的體現(xiàn)和弘揚。
現(xiàn)代民法中國家強制的擴張主要表現(xiàn)在以下幾方面:
第一，對合同形式的必要限制。古代法律倍加推崇形式主義，當事人在訂立合同時必須履行特定的儀式，合同方可對當事人產生效力。但隨著現(xiàn)代社會交易生活的頻繁飛速發(fā)展，合同法越來越注重交易形式的簡化、實用、經濟、方便，從而在合同形式的選擇上不再具有重視書面、輕視口頭的傾向，而是根據實際需要，對有些合同規(guī)定為書面、對有些合同規(guī)定為口頭。法律大都允許當事人自由選擇合同形式。但這并不意味著合同形式在現(xiàn)代合同法中越來越不重要了，正如德國民法典的立法理由書所言:“遵循某種形式之必要性、可給當事人產生某種交易性之氣氛，可喚醒其法律意識，促使其三思，并確保其做出之決定之嚴肅性?！币虼耍F(xiàn)代合同法對合同形式做出了一些特定的要求，以督促人們理性地判斷選擇自己的權利義務，正確謹慎地締約，自己決定自己的福祉。如在最近的幾時年里，在消費者信貸合同、住房租賃合同、全包度假合同、培訓合同等合同中越來越要求采取書面形式，形式上的要求體現(xiàn)了對個人的具體生活利益的關切，充滿著人文精神。
第二，對合同締結的強制?；趯θ说男腋Ｉ罴吧姘l(fā)展的深刻關切，強制締約成為現(xiàn)代合同法發(fā)展的一個重要趨勢。所謂強制締約，又稱契約締結的強制，是指在特殊情形，個人或企業(yè)負有應對方的請求與其訂立合同的義務，非有正當理由不得拒絕承諾?，F(xiàn)代各國民法對此均有相關規(guī)定，例如我國《合同法》第289條明確規(guī)定:“從事公共運輸的承運人不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求”。《電力法》第26條第1款也規(guī)定:“供電營業(yè)區(qū)內的供電營業(yè)機構，對本營業(yè)區(qū)內的用戶有按照國家規(guī)定供電的義務，不得違反國家規(guī)定對其營業(yè)區(qū)內申請用電的單位和個人拒絕供電?！边@些規(guī)定無不體現(xiàn)著民法濃郁的人文精神。
第三，對格式條款的限制。19世紀中葉以來，由于壟斷的加劇和公用事業(yè)的發(fā)展，格式條款日漸普及，進而大量流行。至20世紀，格式條款的適用范圍更加廣泛，已成為當代合同法發(fā)展的重要趨勢。格式條款的廣泛應用是現(xiàn)代經濟生活的客觀要求。但是由于格式條款的提供者具有強大的經濟實力，使其可以將預先擬訂的合同條款強加于對方，排除了雙方進行協(xié)商的可能性，極易造成對相對人利益的損害。因此，有必要對格式條款進行限制。到20世紀中葉，各國立法和判例大都高度重視對格式條款的規(guī)制，以色列、瑞典、英國、德國等通過單行立法對格式條款施以種種限制。法國、意大利、荷蘭、美國、日本等國則是通過司法手段予以控制。這些手段無不以人為目的，無不體現(xiàn)著對人的終極關懷。
歸根結底，國家為人而存在，而非人為國家而存在，國家強制的終極目的仍然是社會生活中具有根本意義的一切具體的人的福祉。
參考文獻
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論文關鍵詞：物權法；平等保護原則；分析完善；基本經濟制度
一、物權法平等保護原則含義
《中華人民共和國物權法》中第3條明文規(guī)定：“社會主義初級階段的中國，在對公有制經濟進行鞏固和發(fā)展的同時，還需要支持非公有制的發(fā)展，并借助社會主義市場經濟來確保市場主體的發(fā)展權利和平等法律地位。此外，第4條規(guī)定：“國家、私人、集體及個人的物權均受法律保護，任何人或者單位都沒有權利違背?！边@些規(guī)定都表明我國的物權法具有平等保護的原則。其一般是指在法律地位上物權主體是平等的，無論是國家還是個人或是共有財產和私有財產，其享有的所有權和其他物權在受到侵害以后，都必須給與平等的保護，這也是物權法的指導思想。
（一）物權主體法律地位的平等性
我國憲法規(guī)定物權主體法律地位平等以及物權享有平等的權力在每個人面前都是平等的，也是我國法律最重要的價值體現(xiàn)。我國堅持公有制經濟為主體，并倡導多種所有制經濟共同發(fā)展，其中所有的經濟體制均享有物權平等保護原則的無差別的保護。在社會主義市場經濟基礎上，所有的經濟主體均需要承擔相同的義務，同時也可以享有相同的權利。若是市場存在未受到平等保護的情況，則說明有不法物權主體違背了物權平等保護原則，也將會因此受到法律的制裁。并且這種現(xiàn)象的發(fā)生將不利于發(fā)展社會主義市場經濟。
（二）盡可能借助平等規(guī)則來解決各類糾紛
在歸屬問題和物權發(fā)生沖突時，任何物權主體均享有平等的權力，而且也應該根據物權法的平等保護原則來理智解決問題。就算是個體和國家之間發(fā)生了物權的問題時，這兩者也均是平等的，當事人也可以向法院申請來調查物權的歸屬問題。在這種情況下國家和個人是平等的，不可有偏向國家的情況，而且也不可僅由國有資產監(jiān)督管理部門來處理問題，因為他們僅僅代表著國家這一方面，必須平等的向司法機關請求確認。
（三）物權主體都有權享受平等的保護
《中華人民共和國物權法》對物權主體都的保護給予了明文的規(guī)定：國家、私人和集體所有的合法財產都享有法律的保護，嚴禁任何單位和個人侵占、截留、哄搶、私分、破壞。這條規(guī)定說明了不管是國家的財產還是個人的財產，也就是說只要財產合法就會得到物權法的平等保護。不管時國家的財產還是個人或集體的財產，只要是物權受到了侵犯或是兩者之間有沖突的話都不應該偏向于任何的一方，彼此的權利都是平等的，理應得到物權法的平等保護。在無權平等保護原則的要求下，關于物權沖突的問題都應該得到平等的對待并公正地解決。并且侵犯物權法的任何主體都應該追究其法律責任。
二、物權法確立平等保護原則的理由
（一）我國法律的具體化體現(xiàn)
在制定物權法平等保護原則過程中，要嚴格遵循法律的平等原則?！睹穹ㄍ▌t》第3條規(guī)定：“在民事活動中當事人的地位平等?！痹诜申P系中任何人都享有平等的權利。司法機關也應該對法人進行無差別對待，進行公正的判決。不管社會處境和自然條件如何，其均享有一律平等的法律資格，物權法中所規(guī)定的平等保護原則是在民法基本原則的基礎上建立的。
（二）完善社會主義市場經濟體制的需求
在進行社會主義市場經濟建設過程中，所有制經濟在同一市場上相互運行，各種市場主體都需要遵守同樣的規(guī)則，承擔同樣的義務。而物權法則擔任著一種守護者的角色，物權法需要借助平等的原則來保護市場主體平等的發(fā)展權利和法律地位，使得每一個主體都能以平等的方式進行交易和競爭。其次物權法的平等保護原則是維持市場經濟在產權制度的限制中而不觸犯到法律。并得到法律的保護，最終促進社會市場經濟的迅速發(fā)展。若市場的主體都是以追求自身利益為主，而不遵守平等的原則，忽視利益的目標是多元化的將會使得市場經濟運行出現(xiàn)矛盾和混亂。因此，物權法才會有平等保護原則這一通過法律的手段來督促和維護市場經濟的公平性原則，這也是維持社會主義市場經濟建設的基礎。
（三）構建和諧社會和推動社會財富增長的需要
財富是人類通過自己的辛勤勞動獲得的，其是確保人類持續(xù)發(fā)展的主要動力。而法律對人們財富的強而有力的保護，卻是激勵人們持續(xù)創(chuàng)造財富的最根本動力。同時，物權法的平等保護原則則是刺激經濟持續(xù)增長的動力源泉。《物權法》只有對所有合法財物給予保護，才能使人民群眾自愿的去創(chuàng)造財富，并達到致富的追求。但是一旦有對財務不平等的對待，將會大大的降低人民群眾的財物安全感，很有可能導致企業(yè)和個人將不能與國家的企業(yè)形成平等的競爭，會進一步打消人民的積極性，從而造成資產的浪費和損失。
物權法平等保護原則的確立已經成為推動我國社會主義和諧社會構建的法律保障。只有通過法律的強制手段來制約，才能確保社會和諧穩(wěn)定，切實保護公民的財產權利，平等地解決財產爭議，找到侵犯財產權的問題。為了維護私有財產權，在對公民私有財產進行征收征用的過程中，要給予財產所有者適當的補償，只有這樣才能促進社會和諧、緩和社會矛盾，同時在進行社會主義和諧社會構建過程中，還需要堅持以法治為基礎，這樣一來就為建設一個公平公正、秩序井然的社會提供了保證，使人民的權利得到更好的保障，人人都能過上和睦相處的生活。
三、物權法的平等保護原則實施過程中存在的問題及解決措施
在《物權法》中雖然建立了平等保護原則，但是在對其進行實施的過程中，還會存在一系列的問題影響其實施效果，因此需要制定有效的預防和解決措施。
第一，立法方面，《物權法》中相關概念的制定還不夠清晰，容易讓人產生誤解，甚至是曲解了平等保護的原則。如物權法中多次提到的“公共利益”，這個詞本身就比較抽象，從而導致了執(zhí)法部門與人民群眾之間出現(xiàn)了有關于財產權益的沖突。同時《物權法》第44條規(guī)定：“由于救災、搶險等緊急需要，可以按照法律規(guī)范來征用單位、個人的動產或不動產。而被征用的動產或不動產在使用完之后，要及時歸還還被征用人。單位、個人的動產或不動產如果在征用過程中出現(xiàn)損壞，需要給予適當的補償?！睆囊陨弦?guī)定中，國家是征收征用的主體，而征收征用公共利益是征收征用追求的目的，這明顯就與平等保護原則沖突了。因此，我們應該盡快的對物權法平等保護紅存在的不符規(guī)定給予修改，對不明確的概念和術語給予糾正。例如公共利益這一術語，盡量的減少與人民群眾之間的沖突。其次，我們還需要加強對物權法平等保護原則的使用，并嚴格貫徹落實平等保護原則，司法機關應當客觀公正的處理社會的案件，不能出現(xiàn)差別對待的問題，否則會影響物權法平等保護原則在法律實施中的地位。
第二，在執(zhí)法方面，《物權法》的實施較為困難。例如在實施過程中，涉及老城區(qū)房屋征遷和城中改造問題，開發(fā)商和行政執(zhí)法部門會利用法律效力中的上位法優(yōu)于下位法的理由，以國務院發(fā)行的《城市房屋拆遷管理條例》來作為擋箭牌，對其進行強制拆遷，從而導致人民群眾強烈的不滿，甚至會導致人民群眾的激烈反抗。因此，我們必須做到有法必依、違法必究、執(zhí)法必嚴的原則，盡一切努力懲罰地方政府為難、脅迫民營企業(yè)或強行拆遷的錯誤行為；以避免不必要的財產損失、人身損害以及矛盾的擴大化。
第三，提高人民群眾的法律意識和當地官員執(zhí)法的力度及規(guī)范化。由于長期以來受到歷史的影響，使得國家、集體利益遠遠高于個人利益，而且人類內心中已經承認公共財產優(yōu)于私人財產這就造成了物權法平等保護原則實施起來面臨著諸多的問題。這也是導致司法、行政部門在對私人財產與公共財產糾紛進行處理時，偏袒公家、歧視個人的主要原因所在。因此法律意識與法律文化的培養(yǎng)對于完善貫徹物權法的平等保護原則起到至關重要的作用。我們要注重于培養(yǎng)人民平等的思想，拋棄陳腐觀念的束縛，進一步的解放思想，學會用法律的手段來解決物權受到侵犯的問題，保護自身的財務安全。國家政府也要進一步的加強普法宣傳，讓更好的廣大民眾信法、知法、守法，可以借助法律武器來對自己的財產權、平等權進行保護。如果每位公民都具有了法律平等保護意識，那么民事法律糾紛事件的發(fā)生率將會有所下降，從而實現(xiàn)社會主義和諧社會。
論文摘要：本文從權利和風險的分配維度，基于現(xiàn)行《公司法》中關于股東權利義務的基本規(guī)定，分析中小股東權利受限的基本原理、制度缺陷，現(xiàn)狀與立法的不一致以及中小股東在公司動態(tài)發(fā)展過程中的風險，提出《公司法》需要追求的不僅僅是法律條文上的法，而且需要完善現(xiàn)實中法，將程序正義與實質正義結合起來，共同保護中小股東的權利。
論文關鍵詞 中小股東權利 風險分配 資本多少決原則
一、引言
任何一種商事法律制度，都直接或間接地分配和調控著各關系主體之間的權利和風險。在公司的世界里，理性經濟人對權利和風險的博弈，對自身利益最大化的追求不僅存在于公司外部與其他公司的競爭中，在公司內部關系中，股東之間的權利與風險分配往往決定著一個公司的命運。而在一個公司的發(fā)展過程中，每個股東的力量是不均衡的，大股東占據著對公司的控制支配地位，所以中小股東的利益隨時有可能受到大股東根據自身經濟利益所做出的決策以及其他不正當交易的侵害。尤其是在上市公司，控股股東完全操縱公司，掏空公司資產，大眾股民被任意宰割的情況十分的嚴重。所以，保護中小股東權益成為我國市場經濟法律制度的當務之急，但是，令人由感不足的是，新公司法對中小股東的保護并不是很徹底，隨著市場經濟的不斷深入，限制大股東的權利，保護中小股東的權益應該愈發(fā)的多樣化、實質化。
二、中小股東保護基本理念
(一)對大股東，中小股東的界定
股東是指基于對公司的出資或其他合法原因，持有公司資本一定份額，依法享有股東權利并承擔相應義務的人。i股東是公司存在的基礎，是公司的核心要素。
何為中小股東，通常即為出資較少，擁有股份較少的股東。其是相對大股東而言的。理論上來看，大股東必須持有一家公司超出50%的股份，但是，隨著公司的發(fā)展，股權的不斷分散，現(xiàn)實中，大股東所持的股權并不需要超過公司股權的一半，只要高于其他股東的所持比例依然能對公司構成控制和影響。所以，界定大股東與中小股東，只需要看股東對公司形成的實際影響力，即股東依靠股權對公司的控制力。
(二)中小股東權利(權益)備受侵害
1.大股東利用非法手段抽用公司資金
由于大股東因起控股比例高于其他股東，對公司具有控制力，其常常以這種控股的優(yōu)勢地位利用向公司借款，轉移利潤，利潤操縱等手段侵占公司財產，實質上為侵害中小股東的權益。非法關聯(lián)交易
大股東在母子公司之間秘密進行關聯(lián)交易，如低價買入，高價賣出，轉移支付等手段達到利益最大化，以此逃避中小股東和其他監(jiān)管部門的監(jiān)督起實質也是在侵害中小股東的權益。不分紅或分紅過少
中國的股份公司，尤其是上市公司，大股東常?？刂乒镜馁~目，以虧損、擴大發(fā)展為由，年終不予中小股東分紅，侵害中小股東的利益。
(三)中小股東權益保護問題的提出
由于，中小股東與大股東地位的天然不平等。勢必為大股東侵害中小股東權益創(chuàng)造了條件。最初，各國并沒有針對中小股東權益的法律保護條款，由于公司由股東出資成立，股東依其所持股份享受權利，而大股東對于公司的投資更多，因而大股東的意思大都代表團體意思被少數人遵循，并逐漸發(fā)展形成為資本多數決原則。1843年英國樞密院的FossV.Harbottle一案正式確立了此原則。
資本多數決本是無可爭議的法律原則和表決機制，是公司法最可選擇的公平手段。這一原則對于保護大股東的投資熱情、平衡股東間的利益關系和提高公司決策效率等均有十分重要的作用，這也是股東平等的基本體現(xiàn)。然而，資本多數決的不公平和不合理又是顯而易見的，它不過是公司法無奈的選擇，其實多數決本身就意味著多數人對少數人的壓制和強迫。因為資本多數決原則，發(fā)了一個奇特而普遍的現(xiàn)象多數的權利意味著全部權利，少數權利意味著沒有權利。至此，中小股東的權利地位很難得到保障。
隨著公司制度的不斷發(fā)展，公司的穩(wěn)定存續(xù)勢必需要公司全體股東的利益穩(wěn)定。如果不能對公司中小股東的權利加以保護，理性經濟人的趨利避害性將驅使中小股東推出這場公司游戲。公司的整體利益將大受打擊。
三、《公司法》中對中小股東權利(權益)的分配
(一)中小股東之情權的賦予和公司自治原則的平衡
股東對公司的基本經營狀況，是其參加公司重大決策的必要要求。《公司法》規(guī)定的股東知情權包括財務會計報告查閱權、會計賬簿查閱權和檢查人選任請求權。ii隨著公司制度的發(fā)展，所有權與經營權分離，公司的管理經營活動轉而交給職業(yè)經理人。股東尤其是中小股東對公司經營狀況的了解處于一種弱勢地位。一方面，中小股東希望了解公司的經營狀況;另一方面，職業(yè)經理人或者大股東的人以公司商業(yè)秘密為由拒絕中小股東查閱。如何分配股東知情權與公司自治權，成為《公司法》亟待解決的問題。雖然《公司法》第34條對股東的知情權有所規(guī)定，但是，這樣的規(guī)定過于抽象，過于形式化。此條第二款中規(guī)定：公司有合理根據認為股東查閱會記賬簿有不正當目的，可能損壞公司合法目的，可以拒絕提供查閱。如何界定不正當目的，合法目的，成為公司管理人或者大股東人拒絕中小股東的自由裁量工具，雖然此款規(guī)定了救濟，但是，如果任何中小股東的知情權都需要向法院要求救濟，這個知情權的成本未免過高，也會造成司法資源的過渡占用，另外，在一些財務制度不完備的中小公司有時候會存在檔案材料不健全的問題，于此情況，股東的知情權當然不存在。而實際中的情況是，中小股東的知情權流于條文。
(二)中小股東表決權與大股東表決權的博弈
表決權是基于其股東地位而享有的、就股東大會會議事項作出贊成、反對或棄權的意思表示，從而成為公司的意思表示。
《公司法》第一百零六條規(guī)定：股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。依此條的規(guī)定，從表面上看，確實有擴大中小股東表決權的進步性，但是，如果從公司運作的動態(tài)角度來看，中小股東根據累積投票制能夠選出的董事或者監(jiān)事在董事會和監(jiān)iii事會的比例將非常之小。在現(xiàn)今監(jiān)事會形骸化，中小股東選出的董事受到大股東選出董事的排擠的情況下，中小股東的聲音將漸趨于消寂。大股東的表決權在累積投票制度下，用形式的平等掩蓋了實質的不平等。
(三)中小股東訴權與公司利益之碰撞
沒有救濟的權利就不是真正的權利。為了保障股東的合法權益，法律賦予了股東訴訟救濟的最后選擇。股東訴權是股東基于股東被侵害而享有的依法提起訴訟尋求法律救濟的權利。股東訴權的運行將使司法力量介入到公司的正常經營狀況中，公司的利益勢必受到影響。但是，如果股東訴權得不到切實的保障，那中小股東的其他權利(權益)亦無法得到實現(xiàn)。權利分配在此組權利關系中，顯得尤為重要。如何尋找權利分配中和點，如何將保護股東訴訟權與防止股東濫用訴權統(tǒng)籌起來，成為《公司法》權利分配的重要任務。
關于股東的訴權，《公司法》將之規(guī)定在第152條之內，這毫無疑問是一條規(guī)定公司斗爭制度的條文。首先，是對股東訴訟主體資格的確定，一般從持股期限、持股比例和代表的公正性上進行規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定，持有公司百分之一以上股份的股東可以請求董事會、執(zhí)行董事或是監(jiān)事會監(jiān)事提起訴訟的權利，而且當上述機構拒絕請求時或是在情況緊急時可以直接向法院提起訴訟。對于這里的1%是如何界定出來的，不少人提出質疑，持有1%的合理性何在，是立法工作者需要認真考量的。
其次，就是備受關注的股東代表訴訟制度，雖然《公司法》對次制度給予的確認，但是，就其制度規(guī)則來說，對于公司在訴訟中的訴訟地位、訴訟費用的擔保、股東代表訴訟的管轄，缺少一個有機的、完整的體系。
中小股東的訴權保障，不僅需要規(guī)則的確定，還需要程序的完善，程序正義是實體正義的保障。程序的合理性將使中小股東保護趨于完善。
四、《公司法》中對中小股東風險的分配
《公司法》規(guī)定全體股東都有遵守公司章程的義務。但是從動態(tài)的角度來看，公司的章程是可以修改和變更的。而《公司法》只是簡單地規(guī)定了股東大會變更公司章程的權利，至于公司可以修改的事項基本上沒有明確的界定，因此，通常情況，凡是在章程中規(guī)定的事項都屬于股東大會可以修改的事項，這種模糊的規(guī)定，擴大了公司股東大會的權利。由于股東大會的表決機制是資本多數決原則，所以，擴大了公司股東大會的權利的實質是擴大了大股東的權利，增加了中小股東的風險。實際運作中，大股東常常采用多種手段，故意阻止中小股東在股東大會行使表決權，當然，小股東的風險增加不僅于此，由于現(xiàn)行修改公司章程的方法不成熟，公司對社會的承諾可能因為一次股東大會就發(fā)生實質性的改變，公眾對公司的信任下降，將影響公司的經營狀況和盈利水平，大股東為保護其利益，勢必對公司施加影響，減少分紅或不分紅，從而增大中小股東風險。
此外，《公司法》中中小股東所承受的風險還體現(xiàn)大股東抽到注冊資本，所負債務分配不平等，公司信息披露不完全等風險。
五、結論
租稅國是指國家的財政收入主要來源于稅收,企業(yè)和公民在納稅之外沒有其他名目繁多的各種收費負擔的國家。租稅國的概念,系相對于所有權者國家或企業(yè)者國家的概念。古代國家以所有權人身份,于其領土之內行使統(tǒng)治權,對于一切經濟財具有獲取、分配及使用之權,故稱為所有權者國家。企業(yè)者國家是將生產工具收歸國有,獨占企業(yè)經營權,并以其收入作為財政主要來源。相對的,租稅國家則承認:在全世界的一切政府中,公家都是只消費而不生產的。正是個人的剩余,才提供了公家的所需。 學者指出,當代資本主義國家普遍采行租稅國體制,表現(xiàn)為無產國家,意指國家無產、而私人有產,國家藉由征稅分享私人之經濟收益以為國用。 而這種租稅國體制是資本主義法治與自由的基礎,被稱為憲法國體。
租稅國概念最早由著名經濟學家熊彼特與奧地利財政學者Rudolf Goldscheid論戰(zhàn)中所提出。Rudolf Goldscheid面對一次大戰(zhàn)后奧地利的財政困境,提出了是國家資本主義?或是國家社會主義?的問題,他認為:對于戰(zhàn)爭所帶來的財務負擔,國家的租稅制度已沒有能力承擔,需改造公共財的秩序,另外尋求一套財政系統(tǒng),即在公共財政學的領域,必須將公共財 (public property)的理論發(fā)揮到極致,進而成為法律秩序的基礎,藉以保障、增益公共財,并提高其生產能力。此外,Goldscheid還認為,從財政社會學的觀點來看,社會自然發(fā)展的結果,將會是國家向人民的需求愈趨減少,而給予人民者,卻愈益增加,因此一個規(guī)劃完善的公經濟體系,對于全體社會的所得來源而言,將是必要的。針對以上觀點,熊彼特認為,一戰(zhàn)后德國的財務危機是戰(zhàn)爭所引發(fā),并非租稅國的危機,租稅國的體制,并不會因戰(zhàn)爭,而暴露它在本質上、結構上的缺陷,頂多只是突顯租稅國家受到了外在的沖擊而已。租稅國家在面對危機時的處理方式,自然是透過租稅的方式為之。因此,熊彼特力求經濟自由度的確保,主張運用租稅國家的體制,即足以應付得宜;反之,倘國家欲侵入私經濟領域攫取財貨,反而可能破壞市場機制,使經濟發(fā)展趨緩。
依德國學者Isensee的分析,租稅國的特征與要件主要包括:(1)租稅國國民不負有實物給付之義務?，F(xiàn)代國家為信用經濟,以貨幣經濟為基礎。租稅國租稅繳納,以金錢給付為原則;(2)租稅國國民不負有勞務給付義務,金錢給付乃以定期、規(guī)律性之收入為標準;(3)就現(xiàn)代國家而言,由于國家支出持續(xù)增長,為滿足不斷之國家財政需求,只有租稅才能負擔之。因此,租稅乃成為現(xiàn)性國家之特征;(4)租稅乃現(xiàn)代國家主權之表征。租稅國乃基于單方、強制、高權之命令。就民主國家而言,租稅非僅為政治上現(xiàn)實,而實寓有憲法上理念:租稅象征主權,乃確保多數統(tǒng)治與代議意思之形成;(5)租稅義務,乃與納稅義務人之對待給付無關;(6)取得財政收入為租稅之唯一目的(目的稅、規(guī)費、受益費為其例外);(7)國家不從事經濟活動,而留予社會去開發(fā),國家僅對社會無力進行之經濟加以參與。租稅不僅系負擔,同時也是經濟自由和職業(yè)自由之保證;(8)租稅國家乃以國家社會二元化為前提。國家是具有目的理性的有組織的統(tǒng)治機關,社會是個人或團體向其自我目標自由發(fā)展的領域。國家擁有課稅權,課稅的客體(所得、不動產、營業(yè)),其處分權歸諸社會,并由法律制度保障。(9)租稅自身具有法則,不容違反,否則租稅制度與租稅國均受危害。其最主要的法則是:課稅平等原則及稅源保持原則。負擔平等原則與租稅本是同根生,租稅負擔須在各國民間公平分配,國民在各種租稅法律關系中須受平等待遇,納稅義務應普遍適用各國民,租稅客體的選擇及稅額的裁量均受該原則拘束,平等要求須與社會潮流相配合,并與具體正義相協(xié)調;不得過度征收。租稅國須仰賴國民經濟支付能力供應,故不得摧毀其支付動機,削弱其支付能力。租稅國須尊重納稅人之納稅意愿,并保持其經濟能力。否則,超過此限制,納稅意愿及納稅能力減退,則租稅之源泉,勢將枯竭,而租稅之基礎,勢必崩潰。
當前女性就業(yè)形勢嚴峻，性別歧視已成為女性權益保護方面的瓶頸問題。本文基于就業(yè)性別歧視的現(xiàn)狀，分析我國保護女性平等就業(yè)權的立法現(xiàn)狀及存在問題，最后提出一些解決我國女性就業(yè)歧視問題的對策和建議。
【關鍵詞】
就業(yè)、性別歧視、對策
隨著經濟發(fā)展和社會進步，越來越多的女性，加入到就業(yè)隊伍中，追求自身價值的實現(xiàn)。一方面，這帶來了勞動力市場的巨大變革，女性的經濟、社會地位不斷提高；另一方面，女性和男性在就業(yè)狀況上仍存在顯著差距，就業(yè)領域的各種歧視現(xiàn)象屢禁不止。如不能將其及時納入法律規(guī)制的軌道，必將給女性勞動者帶來精神與物質的雙重損害。為有效遏制并改善這種狀況，黨和政府高度重視并在“十二五”規(guī)劃中明確提出要“構建和諧勞動關系”、“加快完善社會保險制度”尤其是“完善生育保險制度”等相關措施。這是一個非常好的信號，但是要遏制就業(yè)歧視現(xiàn)象，營造女性就業(yè)的良好社會環(huán)境，還需多方努力，特別是法律和政策層面相關措施的研究和出臺是十分必要和迫切的。
1 我國女性就業(yè)歧視問題的現(xiàn)狀及保護其平等就業(yè)權的緊迫性
“性別歧視”是歧視的一種，指僅僅是基于性別因素而存在的不公平對待，包括工作種類和級別的歧視（職業(yè)性別隔離）、晉升的歧視、勞動報酬的歧視等等1。而“就業(yè)性別歧視”主要是針對女性就業(yè)者而言的，即在勞動力市場上，雇主在女性求職者具備完成工作的相關知識、能力及技能的條件下設置就業(yè)門檻，或依據性別因素給予女性職工不同或者不公平待遇的行為。
目前，我國女性就業(yè)受歧視情況較為嚴重。除了一直以來廣受關注的農村婦女、城鎮(zhèn)下崗女工等因年齡偏大、學歷偏低的因素遭受就業(yè)歧視之外，擁有高學歷的女大學生也擺脫不了就業(yè)市場上的性別歧視遭遇，并且還有愈演愈烈的趨勢。就業(yè)準入歧視、行業(yè)歧視、工作類別歧視、待遇歧視、女性特殊生理期的歧視等問題層出不窮。這嚴重損害了女性勞動者的平等就業(yè)權益和勞動積極性，長此以往，將造成人力資源的巨大浪費，不利于和諧勞動關系的形成。在倡導構建和諧勞動關系的文明社會，這個問題應該引起重視并得到妥善解決。
2 我國保護女性平等就業(yè)權的立法現(xiàn)狀及存在的問題
目前，在消除就業(yè)與職業(yè)歧視立法方面，我國僅在《憲法》、《勞動法》、《婦女權益保障法》、《民法通則》、《女職工勞動保護規(guī)定》等法律法規(guī)及政策性文件中有些零散的規(guī)定，并沒有專門立法或者系統(tǒng)的規(guī)定。而僅有的法律規(guī)定又呈現(xiàn)出過于原則、界定模糊、保護范圍過窄、立法分散且各地差異大、積極保障措施不足、救濟途徑缺乏、監(jiān)督體制不完善、懲罰力度小、執(zhí)行困難等問題。與之相對的是，就業(yè)歧視現(xiàn)象層出不窮，侵犯勞動者基本權利的狀況頗為嚴重。尤其是女性平等就業(yè)權的缺失愈發(fā)明顯，在就業(yè)準入、職業(yè)待遇、特殊生理期等方面均存在歧視現(xiàn)象。但由于我國在保障女性平等就業(yè)權方面的立法現(xiàn)狀，女性勞動者在遭受就業(yè)歧視時，常陷于救濟不能的尷尬境地，很少有人會選擇通過法律途徑來反抗歧視；或者即便反抗，也往往投訴無門，沒有相應的解決機構；再或者即使是也往往因為難以舉證或沒有具體法律條文保護而被法院駁回。某種程度上，法律在解決女性就業(yè)歧視的問題上成為了一紙空文。
3 解決我國女性就業(yè)歧視問題的對策
首先，應制定《反就業(yè)歧視法》，強化法律制裁措施，完善司法救濟途徑。其一，要制定一部系統(tǒng)、完整的《反就業(yè)歧視法》。在現(xiàn)行法律框架下，單獨立一部《反就業(yè)歧視法》，對各種歧視現(xiàn)象進行系統(tǒng)的、詳細的規(guī)定，運用積極的法律方式，限制用人單位的用人自。使法律從操作層面維護其所賦予勞動者的權利，讓反抗性別歧視的維權行動得到具體的法律支撐。其二，強化法律制裁措施，嚴懲有歧視行為的用人單位，使用人單位為歧視行為所付出的成本高于不歧視女的成本。這樣，追求利潤最大化的企業(yè)組織才能從根本上放棄歧視行為。同時，還要加大執(zhí)法的力度，不要停留在規(guī)定上，而要真正落到實處。
其次，要設立反就業(yè)歧視專門機構，強化監(jiān)督機制。目前，我國沒有負責實施反就業(yè)歧視法律的專門機構?！毒蜆I(yè)促進法》規(guī)定了勞動保障部門和工會的檢查監(jiān)督權，但是對這兩個機構如何監(jiān)督，程序如何沒有明確規(guī)定。目前，就業(yè)性別歧視日益嚴重，相對于雇主，求職者總是處于弱勢的地位，只有成立反就業(yè)歧視的專門機構，才能更好地保障勞動者的就業(yè)權益。例如，我國勞動部門可設專門的保障救濟辦公室，勞動市場設監(jiān)控窗口處理投訴，與婦聯(lián)等廣大民間婦女組織聯(lián)手協(xié)作，使遭遇性別歧視的女性有正常的投訴渠道，歧視發(fā)生時有專職部門解決，而不是讓女性勞動者求助無門。此外，還要加強執(zhí)法的監(jiān)督力度，完善一系列的法律監(jiān)督和社會監(jiān)督機制，及時有效地糾正用人單位的性別歧視行為，盡可能減少或消除就業(yè)中的性別歧視。
再次，需完善女性生育社會補償的生育保障制度，將性別虧損的責任由社會承擔。政府要改革舊的生育保障制度，通過社會統(tǒng)籌方式將女性特殊生理因素所產生的負擔社會化分攤，使企業(yè)不致因招收女職工而帶來效率和效益的損失。5目前，我國應在現(xiàn)行生育保險制度下進一步擴大生育保障覆蓋面，取消戶籍等條件的限制。北京市率先采取了實際行動，已于2012年元月起生育保險實現(xiàn)制度全覆蓋。即北京本市行政區(qū)域內的所有用人單位和與之形成勞動關系的職工，都應當參加生育保險。一方面，用人單位覆蓋范圍擴大。將以前不能參加生育保險的單位、組織全部納入覆蓋范圍，實現(xiàn)生育保險制度全覆蓋；另一方面，人員范圍擴大。凡是與用人單位形成勞動關系的職工均在參保之列，不再區(qū)分其是否具有本市常住戶口。6這是巨大的進步，其他城市和地區(qū)也應陸續(xù)出臺相關的政策法規(guī)。
最后，須努力構建先進性別文化，創(chuàng)造寬松的社會環(huán)境。要消除就業(yè)領域的性別歧視，就必須改變傳統(tǒng)的性別差異觀念，建立以人為中心，以兩性全面、和諧發(fā)展為目標的先進性別文化，這是實現(xiàn)男女平等就業(yè)的根本。7倡導男女共同參與社會勞動、共同分擔家庭責任，改變傳統(tǒng)的性別分工定勢，讓男人介入妻子分娩過程的照料和喂養(yǎng)孩子、照管孩子的工作，改變把生育和護理孩子僅僅看作是女性責任的觀念。使人們包括女性自己提高對女性社會價值的認識，促進男女兩性健康和諧地共同發(fā)展，為女性就業(yè)營造寬松的社會環(huán)境。當然，作為女性群體自身也應該逐步從傳統(tǒng)的性別角色中解放出來，不斷加強自身的科學文化素養(yǎng)，提升人格的獨立性、自主性和社會化水平，從而為進入社會、參與合理的職業(yè)競爭儲備足夠的內在條件。
參考文獻
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論文摘要： 我國從計劃經濟進入市場經濟時代，自此平等主體之間，包括公民與公民之間、法人與法人之間、其他組織之間及他們相互之間均產生了矛盾，這種矛盾就歸結為民事糾紛。
一、民事糾紛的概念
民事糾紛又稱民事爭議，是法律糾紛和社會糾紛的一種。所謂民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權利義務為內容的社會糾紛。民事糾紛作為法律糾紛一種，一般來說，是因為違反了民事法律規(guī)范而引起的。民事主體違反了民事法律義務規(guī)范而侵害了他人的民事權利，由此而產生以民事權利義務為內容的民事爭議。
民事糾紛具有以下主要特點：
（1）民事糾紛主體之間法律地位平等。民事糾紛主體（民事主體）之間不存在服從與隸屬的關系，在訴訟中處于平等的訴訟當事人地位。
（2）民事糾紛的內容是對民事權利義務的爭議。民事主體之間的爭議內容，只限于他們之間的民事權利義務關系，民事權利義務的爭議構成了民事糾紛的內容，如果超出這一范圍，則不屬于民事糾紛。
（3）民事糾紛的可處分性。由于民事糾紛是民事權利享有和民事義務承擔的爭議，因而民事糾紛主體有其處分的權利。它有別于行政爭議和刑事爭議。
根據民事糾紛的內容和特點，可將民事糾紛分為兩大類：一類是財產關系方面的民事糾紛，包括財產所有關系的民事糾紛和財產流轉關系的民事糾紛。另一類是人身關系的民事紛紛，包括人格權關系民事糾紛和身份關系的民事糾紛。
二、民事糾紛的處理機制
民事糾紛的處理機制，是指緩解和消除民事糾紛的方法和制度。根據糾紛處理的制度和方法的不同可從以下三種方式來論述民事糾紛的處理機制。
（一）自力救濟
自力救濟，包括自決與和解。它是指糾紛主體依靠自身力量解決糾紛，以達到維護自己的權益。自決是指糾紛主體一方憑借自己的力量使對方服從。和解是指雙方相互妥協(xié)和讓步。兩者的共同點是，都是依靠自我的力量來解決爭議，無須第三者參與，也不受任何規(guī)范制約。自力救濟是最原始、最簡單的民事糾紛的處理機制，這與生產力低下、文明程度不高的人類早期社會有密切聯(lián)系。這種糾紛解決機制現(xiàn)在仍有保留的必要，可以作為社會救濟和公力救濟的必要補充。
（二）社會救濟
社會救濟包括調解（訴訟外調解）和仲裁，它是指依靠社會力量處理民事糾紛一種機制。調解是指第三者依據一定的道德和法律規(guī)范，對發(fā)生糾紛的當事人擺事實、講道理，促使雙方在相互諒解和讓步的基礎上，達到最終解決糾紛的一種活動。仲裁是指糾紛主體根據有關規(guī)定或者雙方協(xié)議，將爭議提交一定的機構以第三者居中裁決的一種方式。調解和仲裁的共同點是，第三者對爭議處理起著重要作用；不同之處是，調解結果更多地體現(xiàn)了主體的意愿，而仲裁的結果還體現(xiàn)了仲裁者的意愿。運用調解和仲裁處理糾紛，標志著人類社會在解決民事糾紛方面的進步。這種糾紛解決機制現(xiàn)今不但需要保留，還應大力倡導，使其發(fā)揮更大的作用。
論文摘要：我國重刑輕民的法律傳統(tǒng)使得民法在我極不發(fā)達，而民法作為私權利的保障法，其實現(xiàn)又有賴于市民社會的建立。筆者通過對民法與市民社會的關系的分析，力求對我國民法的實現(xiàn)理出一些頭緒。
一、關于民法
（一）民法與市民法的概念鑒定
“民法”為舶來詞，源自古代羅馬法，叫做“ius civile”，直譯為市民法，沒有什么特殊含義。此法原適用于全體羅馬市民故稱為市民法，之后作為否定封建和教會法思想的以及制度的資源被各國接受。然而19世紀日本學者在未能體會“市民”中所蘊含的價值下，將其譯為“民法”，至此在東方市民法變成了民法，丟掉了許多文化信息?，F(xiàn)代民法是指以規(guī)范自由人之間人身關系與財產關系而成為使命的法律規(guī)范的總和，民法同時又是市民法、權利法、人格法、私法。歷史上曾出現(xiàn)過真正的平等和臣民的平等，民法所調整的則是真正的平等主體之間的關系。
（二）民法的理念與性格
民法的性格主要體現(xiàn)在權利本位性和身份平等性上。民法作為私法其自身的獨立離不開公私法的劃分，羅馬人將法律體系劃分為政治國家的法和市民社會的法，即公法與私法。公法以權力為核心而私法以權利為核心，羅馬法視私人的平等和自治為終極關懷，市民法得以獨立和產生。
中國古代也有民法一詞但其涵義與現(xiàn)代所指大相徑庭。
二、簡述市民社會
市民社會是自由人構成的社會，是由事實上擁有個人自由，文化上同樣擁有個人自由保障的人基于社會生活的需要而所形成的人的群體。而這樣的“自由”包括有自、自主、由自和自重等多個方面。私法所釋放出的平等理念就根源于每個人都是自由的人，我們無法想象一個失去自由的人會獲得平等。
真正的市民社會是隨同資產階級發(fā)展起來的。市民社會產生了市民法，生產和交換只有在市民社會中才能被實現(xiàn)。市民社會以商品經濟為基礎，商品經濟是交換經濟，交換從法律角度講就是權利的相互讓與。同時，交換者必須具備獨立和自由的主體地位。
市民社會是法治秩序的源泉。國家沒有足夠的精力也沒有必要去過問所有社會問題。市民社會的實踐方式內在的要求規(guī)則，在市民社會的最簡單的行為方式中，人們培育了規(guī)則意識，正是這些規(guī)則意識的完善構成了法制意識的基石。
三、市民社會與民法的關系
真正的市民社會是掙脫了封建奴役的社會，即梅茵所說的“從身份到契約”。民法與市民社會時刻體現(xiàn)著一致性。筆者認為，市民社會與民法實則為源與流的關系，法律總是要同與它有相同價值理念的社會相適應。市民社會的經濟本質是商品生產與交換，我國實行市場經濟，但由于起步晚，還不是完全意義上市民社會，應結合具體國情把握二者之間的關系。
首先，從中國的傳統(tǒng)文化看民法。在中國，傳統(tǒng)的儒家文化一直教導人們遵從“三綱五?！钡亩Y教，人們總在一種等級安排中尋求著自己的權利，找到自己的歸屬，對于這樣的世代安排欣然接受。貧賤富貴之分直接決定著權利享有的多少，古代刑法中對于“八議”、“官當”等的規(guī)定可略見一斑。相同的犯罪，不同的主體，不同的處罰。中國經歷了兩千多年的封建等級社會，這就決定了輕權利而重權力，輕權利而重義務的價值體系，人們始終按照自己的“身份”行事。這樣的思想根深蒂固，即使在現(xiàn)代社會還有不少國民仍甘愿受這樣的身份束縛，有礙于民法的實現(xiàn)。
其次，從國家起源的形式分析中國古代民法的有無。國家從起源上講可分為部族聯(lián)盟和酋邦制兩種形式。部族聯(lián)盟采用的是氏族模式，即以古希臘和古羅馬為典型的西歐的文明模式，經歷了從社會性社會直接進入政治性社會的歷程，采用民主制，平等的理念深入人心。而酋邦介于社會性社會與政治性社會之間，有控制但無市場經濟，采用家庭但不平等，有管理但無政府，采用集權制，體現(xiàn)了一種君臣的關系。中國屬于酋邦式的國家起源，統(tǒng)治階級用政府與威懾的方法管理國家，自古就沒有人格的概念，更沒有產生過以商品經濟為基礎的市民社會。近現(xiàn)代意義上的民法自然也無從產生。
在此，從傳統(tǒng)法律的發(fā)展看中國民法。中國古代是一個諸法合體、刑民不分的農耕社會與宗法社會，私法文化極不發(fā)達。中華法律文化不知民法為何物在十九世紀末終于畫上了句號。而滿清王朝從日本明治維新中得到啟示，開始繼受市民法，卻低估了異質文化繼受過程的艱難，在指導思想上采用拿來主義，對文化價值的吸收不足。在操作上，只靠權力者的法典制定，忽略了社會文化上的整合。市民社會是多元的，體現(xiàn)了與眾不同的價值理念和精神面貌，私法的價值理性備受重視，傳統(tǒng)權威受到質疑。我國需要這樣的私法文化，促使我國法律文化從一元到多元，從義務本位到權利本位，公法文化到私法文化的轉變。
最后，市民社會對中國民法的構建。中國傳統(tǒng)社會法治是以儒家倫理為精神歸依，產生于以血緣為基礎的社會結構的基礎之上，現(xiàn)代法治則以正義、自由、平等、民主等為依歸，產生與市場經濟的實踐基礎之上。中國在經歷了啟蒙之后逐漸認同了現(xiàn)代法治的精神。這些現(xiàn)代性價值根基于市民社會，是市民社會的運行和實踐孕育和發(fā)展了這些現(xiàn)代性價值。市民社會在主導方面而言是人們的自治領域。在市民社會的自治實踐中，人們培育了自身的主體自我意識，養(yǎng)成了追求自由與平等的品性，任何一個交易作為人們的一種實踐活動都是人們培育主體意識的良好契機。在市民社會中一切自由與平等因子，反復的交易行實踐活動給人們的思維方式和行為方式打上了深刻的烙印，久而久之就轉化為人們的行為習慣。
四、結語
民法非空想之概念，而是來源于市民社會。它是市民社會在自身深化過程中逐漸形成，并反復參與著市民社會秩序的打造。缺乏市民社會這一基礎民法便不可能存在，民法的產生更多意義上是對市民社會既有規(guī)則的一種默認與文字形式的提煉。我國由于受到蘇聯(lián)理論的影響，在很長時間內拒絕公私法的劃分，加上商品經濟欠發(fā)達，民法便無從產生。梅因在《古代法》中指出：一個國家的發(fā)展水平高低，從其刑法和民法的比例就可知道。這說明了私法在國家發(fā)展進程中的重要作用，尤其在我國這樣一個民法后進的國家，而當務之急是推進作為私法基礎的市民社會的建設。
參考文獻：
[1]張俊浩.民法學原理.中國政法大學出版社.2000.5.