時間:2023-04-08 11:30:55
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關(guān)鍵詞:企業(yè)法律顧問 企業(yè)管理制度 制度設(shè)立 作用
市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟,國內(nèi)外知名企業(yè)無不建立有完善的管理制度體系。企業(yè)管理制度是企業(yè)內(nèi)部的法律,是企業(yè)為求得最大效益,在生產(chǎn)管理實踐活動中指定的各種帶有強制性義務(wù),并能保障一定權(quán)利的各項規(guī)定或條例。企業(yè)法律顧問,是指取得司法職業(yè)資格或企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格,由企業(yè)聘任,專門從事企業(yè)法律事務(wù)工作的企業(yè)內(nèi)部專業(yè)人員。企業(yè)法律顧問作為企業(yè)內(nèi)部的法律工作者,對企業(yè)的依法運作、科學發(fā)展、預(yù)防和化解法律風險有著至關(guān)重要的影響。通過發(fā)揮企業(yè)法律顧問在企業(yè)管理制度設(shè)立中的作用,對企業(yè)的健康、長遠發(fā)展將會有著事半功倍的作用。
1.企業(yè)在管理制度設(shè)立中的常見的問題
制度設(shè)立是指制度的制定、修訂和廢止。企業(yè)不同于國家機關(guān),往往不太重視制度設(shè)立,缺乏規(guī)范的制度設(shè)立要求,從而導致經(jīng)營混亂,甚至給社會經(jīng)濟帶來嚴重危害,造成嚴重的負面影響。企業(yè)管理制度設(shè)立中普遍存在以下問題:
1.1制度設(shè)立程序不規(guī)范。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,公司章程需由股東大會審議通過,董事會制定公司基本管理制度,經(jīng)理制定具體規(guī)章。在很多企業(yè)中,制度的設(shè)立往往沒有在股東會、董事會、經(jīng)理間進行劃分。制度設(shè)立程序不規(guī)范從而導致制度隨意制定,制度的質(zhì)量不高,或者決策效率低,制度設(shè)立不能滿足企業(yè)發(fā)展需要。
1.2制度形式不規(guī)范。由于制度的起草部門往往由具體的業(yè)務(wù)部門負責,由于缺乏統(tǒng)一的制度形式規(guī)范,一個企業(yè)內(nèi)部的制度形式五花八門,名稱、結(jié)構(gòu)等各成一體,不統(tǒng)一。
1.3制度制定隨意性強。缺乏制度設(shè)立的統(tǒng)一規(guī)劃,一發(fā)現(xiàn)有問題,就認為制度不完善,針對所發(fā)生的問題應(yīng)急制定制度,頭痛醫(yī)頭,腳痛醫(yī)腳,而不能發(fā)現(xiàn)和解決根本問題。
1.4在制度執(zhí)行中隨意,有制度而無執(zhí)行,執(zhí)行中無監(jiān)督,制度如同虛設(shè)。
1.5制度設(shè)立后沒有回顧。制度設(shè)立后即萬事大吉,沒有隨后的跟蹤,沒有及時根據(jù)國家法律法規(guī)、行業(yè)標準的修訂和企業(yè)實際情況的變化及時進行修訂和廢止,制度試行后沒有及時正式的制度,使得制度不符合企業(yè)實際,從而約束了企業(yè)的發(fā)展。
2.企業(yè)法律顧問參與制度設(shè)立的意義
2.1是企業(yè)預(yù)防和化解法律風險的需要。企業(yè)法律顧問是企業(yè)的“保健醫(yī)生”,是企業(yè)的防疫員,隨時全程為企業(yè)“把脈、治療”。企業(yè)法律顧問首先是將潛在的法律風險盡可能地消除在萌芽狀態(tài),但百密一疏,客觀環(huán)境也在不斷變換,即便不可能將所有的潛在法律風險消除在萌芽狀態(tài),企業(yè)法律顧問也可在糾紛產(chǎn)生前或糾紛產(chǎn)生后的及時介入而能最大限度的維護企業(yè)的合法權(quán)益。企業(yè)法律顧問在管理制度設(shè)立中發(fā)揮重要作用,將會建立符合企業(yè)實際需要的管理制度,從而最大化地使企業(yè)實現(xiàn)經(jīng)營目的。
2.2完善企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的需要。公司治理是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。公司治理包括公司內(nèi)部股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關(guān)系。企業(yè)法律顧問通過主導管理制度的設(shè)立,科學界定公司治理中各種主體的權(quán)限及運作流程,規(guī)范相互關(guān)系,有利于企業(yè)內(nèi)部的良好運作,完善公司治理結(jié)構(gòu)。
2.3是企業(yè)履行社會責任的需要。企業(yè)社會責任是指公司不能僅僅以最大限度地為股東們賺錢作為自己的唯一存在目的,應(yīng)當最大限度地關(guān)懷和增進股東利益之外的其他所有社會利益,包括消費者利益、職工利益、債權(quán)人利益、中小競爭者利益、當?shù)厣鐓^(qū)利益、環(huán)境利益、社會弱者利益及整個社會公共利益等內(nèi)容。企業(yè)法律顧問主導企業(yè)管理制度的設(shè)立,使企業(yè)建立起良好的制度體系,可以使企業(yè)誠信合法經(jīng)營,維護企業(yè)相關(guān)利益人的權(quán)益。
3.發(fā)揮企業(yè)法律顧問在設(shè)立制度中的作用的設(shè)想
3.1企業(yè)法律顧問參與設(shè)立制度的原則
3.1.1全面參與的原則。制度是企業(yè)的法律,企業(yè)法律顧問作為企業(yè)內(nèi)部人員中熟稔法律知識的特殊群體,應(yīng)全面參與企業(yè)制度的制定、修改和廢止的全過程,在企業(yè)制度設(shè)立中發(fā)揮主導作用。
3.1.2依法制定的原則。企業(yè)法律顧問要對企業(yè)管理制度的合法性負責,企業(yè)制度不僅要符合國家法律、法規(guī),還要符合行業(yè)標準和當?shù)卣囊?guī)范性文件的要求。如果企業(yè)有企業(yè)標準的,還要符合企業(yè)標準的要求。
3.1.3與公司實際相結(jié)合的原則。企業(yè)制度要符合企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃,體現(xiàn)企業(yè)的宗旨和愿景,也要與公司當前實際發(fā)展階段相符合,要體現(xiàn)企業(yè)的所處的行業(yè)性質(zhì),實現(xiàn)企業(yè)追求的目的。
3.2企業(yè)法律顧問參與制度設(shè)立的具體方案
3.2.1企業(yè)法律顧問應(yīng)制定公司《制度設(shè)立辦法》。企業(yè)的《制度設(shè)立辦法》如同國家的《立法法》,是規(guī)范企業(yè)制度設(shè)立的根本性文件。公司章程對制度設(shè)立的規(guī)定是原則的、概括的,制度設(shè)立辦法則是具體的,便于理解和操作的。在符合公司章程的前提下,制度設(shè)立辦法應(yīng)包括制度設(shè)立的發(fā)展規(guī)劃,企業(yè)制度的層級,不同層級制度的起草、審核、審批流程以及每項流程具體負責的機構(gòu),制度的名稱、結(jié)構(gòu)、體例,制度的修訂及廢止程序等內(nèi)容。
3.2.2公司成立法律顧問牽頭的,各職能部門專業(yè)人員參加的審核小組,必要時可以向?qū)I(yè)機構(gòu)咨詢。根據(jù)公司制度體系,公司各業(yè)務(wù)部門起草相應(yīng)的制度設(shè)立方案,應(yīng)由企業(yè)法律顧問專業(yè)審核。企業(yè)法律顧問的審核意見反饋給起草部門修改,為保證制度的嚴密性,制度至少要經(jīng)過兩到三次修改后,再根據(jù)制度的類別提交經(jīng)理、董事會或股東會審批。需要提交董事會審批的制度,在提交前需由經(jīng)理先審核;同樣需提交股東會審批的制度,在提交前也要由經(jīng)理和董事會審核通過。
3.2.3企業(yè)章程(包括企業(yè)的下屬公司)以及規(guī)范股東大會、董事會、監(jiān)事會運作的規(guī)章制度,應(yīng)當由法律顧問草擬。在草擬中尤其要關(guān)注下列內(nèi)容有:(1)根據(jù)股東的具體情況,科學合理設(shè)置合作方的股權(quán)結(jié)構(gòu);(2)根據(jù)各股東的股權(quán)比例,設(shè)置各方推薦的董事、監(jiān)事及其他管理人員的人數(shù);(3)根據(jù)各股東的股權(quán)比例,公平、可行地設(shè)置股東會、董事會的表決程序;(4)是否會出現(xiàn)決策僵局和經(jīng)營僵局,以及侵犯小股東的權(quán)益的情況。企業(yè)法律顧問草擬的制度草稿要組織公司法律工作人員及其他業(yè)務(wù)人員參加討論后,再提交審批機構(gòu)審議。
法學教育包含兩個要素——專業(yè)要素和職業(yè)要素。這兩個要素又分為專業(yè)知識、法律技能和職業(yè)倫理三個方面,三方面的內(nèi)容為法律人才的培養(yǎng)打下了堅實的基礎(chǔ)。每一部分都不可或缺,它們的缺失會影響到法學教育的質(zhì)量。就專業(yè)知識而言,法學教育已經(jīng)取得不錯的成績。
2007年教育部高校法學學科教育指導委員會確立了法學專業(yè)的16門核心課程,這也成為現(xiàn)在各法學院校專業(yè)知識授課的基本依據(jù)。與法學專業(yè)知識教學相比發(fā)展不平衡的是,法律技能和職業(yè)倫理的傳授并未找到真正的突破口。在課堂上教師傾向采用解釋的方法來突出理論知識,在法學教育的過程中缺失了對學生解決問題能力的培養(yǎng)和職業(yè)倫理的熏陶。
在當前培養(yǎng)以實踐性為基礎(chǔ)的應(yīng)用型、涉外型、基層型法律人才的形勢下,法學教育應(yīng)該突破傳統(tǒng)的“灌輸式”教育模式,綜合運用多種教學方法,如情景體驗教學法、案例教學法、蘇格拉底討論法等,在教育環(huán)節(jié)著力推動學生對于經(jīng)典案例、基本問題的研究性學習,在學習中發(fā)現(xiàn)問題,在問題中理解知識,在問題和知識中形成法律思維,掌握法律技能,獲知法律倫理。使學生自發(fā)形成主動發(fā)現(xiàn)、研究、解決案件問題的能力,最終推動學生實踐操作水平的提高?;诖?,新型的法學教育突破了傳統(tǒng)法學教育的固有模式,在拓展思維視野、培養(yǎng)實踐操作能力等方面發(fā)揮了重要的作用。
二、構(gòu)建科學的法學課程體系
以面向職業(yè)、面向社會為指導思想,堅持寬口徑、厚基礎(chǔ)和個性化的培養(yǎng)目標,構(gòu)建科學的法學課程體系,對于提升法律專業(yè)化水平,提高法學人才培養(yǎng)層次至關(guān)重要。所以在法學課程設(shè)置上,既應(yīng)設(shè)置開放型理論課程體系,又應(yīng)構(gòu)建實務(wù)型課程體系。開放型理論課程體系,應(yīng)當包括法律必修課和柔性選修課,以推進個性化教育。構(gòu)建實務(wù)型課程體系,作為推進實踐教學手段的改革可以做以下的嘗試。
開設(shè)模擬法庭和模擬仲裁庭教學。模擬案例來自于理論教學相關(guān)的實務(wù)案例。教學可以包含三個方面:模擬法庭、仲裁庭課堂教學環(huán)節(jié);不定期的法庭現(xiàn)場觀摩;參加各級模擬法庭大賽。
鼓勵“診所式教育”,推進高校與實務(wù)部門以及案件當事人合作。在案件中學生親自負責法律咨詢及案件訴訟等工作,讓學生直接參與到案件審理,從而鍛煉出職業(yè)素質(zhì)優(yōu)良的實務(wù)人才。
采用“案例式畢業(yè)論文設(shè)計”,案例來自法律實務(wù)或法院的案例匯編。學生的工作流程是:首選案例—過程設(shè)計—角色分配—畢業(yè)設(shè)計—演示答辯。最終的畢業(yè)論文則針對案例設(shè)計中的問題寫作,以此提高學生的實踐能力。
關(guān)鍵詞:幼兒園教師;教師專業(yè)道德;專業(yè)倫理
在當今大力提倡幼兒園教師專業(yè)發(fā)展、教育機會均等的背景下。專業(yè)道德的提出昭示著幼兒園教師在當代社會將面臨更多的職責挑戰(zhàn)。因為“教師作為變革的因素。在促進相互理解和寬容方面,其作用的重要性從未像今日這樣不容置疑”,“他們要為培養(yǎng)一代新人的性格和精神作出貢獻”。從保障兒童權(quán)利角度看,學齡前兒童自我保護能力弱,最需要法律保障與倫理關(guān)懷。因此,幼兒園教師在教育過程和專業(yè)發(fā)展中加強專業(yè)道德建設(shè)非常重要。
一、幼兒園教師專業(yè)道德的內(nèi)涵
幼兒園教師專業(yè)道德是指教師在專業(yè)知識、技能和倫理道德基礎(chǔ)上。在專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)合理行使其專業(yè)權(quán)力以完成專業(yè)職責與使命的一整套倫理標準和規(guī)范,主要包括對專業(yè)的道德信念與責任、對兒童及與其有關(guān)的教養(yǎng)者的倫理責任。它強調(diào)“從專業(yè)特點出發(fā)討論倫理規(guī)范的建立,而不再是一般道德在教育行業(yè)里的簡單演繹與應(yīng)用。所建立的倫理標準都有較為充足的專業(yè)和理論依據(jù),充分考慮了教師專業(yè)工作和專業(yè)發(fā)展的特點,實際,全面,具體,規(guī)范,要求適中”。與其他教育活動比較,幼兒教育作為特殊的文化或精神活動,其對象的特殊性決定了幼兒園教師的專業(yè)倫理是首要的、基礎(chǔ)性的要求。如果缺乏對幼兒園教師專業(yè)本質(zhì)的認識,那么其專業(yè)道德就難以真正確立,倫理方面的審視就缺乏標準,因此,只有認清專業(yè)道德規(guī)范。才能保障幼兒園教師的專業(yè)生活價值并確保他們正確行使專業(yè)權(quán)利。
二、幼兒園教師專業(yè)道德體系的向度
幼兒園教師論文專業(yè)道德發(fā)展的向度包括教師對專業(yè)的責任與信念、對幼兒發(fā)展的責任和倫理道德態(tài)度兩方面。
在幼兒園教師專業(yè)道德體系中。教師對專業(yè)的責任、信念是基礎(chǔ)。專業(yè)責任是教師作為一個專業(yè)人員不可或缺的道德品質(zhì),包括對教育專業(yè)的承諾、責任及對兒童的責任。一般而言,幼兒園教師應(yīng)擔負的專業(yè)責任通過教育法規(guī)、教育政策以及教師職業(yè)道德規(guī)范的形式予以規(guī)定,例如我國《教育法》第四章第三十二條、《教師法》第一章“總則”部分和第二章“權(quán)利和義務(wù)”部分規(guī)定了教師應(yīng)遵守的行為規(guī)范、相應(yīng)的崗位職責和可以享受的權(quán)利等。以我國《中小學教師職業(yè)道德規(guī)范(2008年修訂)》為例,其中包括了“愛國守法”“愛崗敬業(yè)”“關(guān)愛學生”“教書育人”“為人師表”“終身學習”等六項要求,但這六項要求都在強調(diào)從事教師職業(yè)的人員必須遵循的一系列行為規(guī)范。具有職業(yè)化色彩,缺乏專業(yè)性特征,在教師專業(yè)標準方面還沒有相關(guān)的準則。在教師對待學生的倫理道德問題上,也沒有相關(guān)的、能夠體現(xiàn)教師專業(yè)的法律法規(guī)依據(jù),更多的是從傳統(tǒng)道德的信念體系和職業(yè)道德角度看待問題。國外的一些相關(guān)文件則注意到了這個問題,如全美教育協(xié)會。1975年制定的《美國教育協(xié)會教育專業(yè)倫理守則》不僅提出了教育的專業(yè)道德規(guī)范,也對教師履行專業(yè)職責提供了判斷標準,它規(guī)定“教育者有無限接近最高大的標準的責任,教育者要尊重每個人的價值和尊嚴,保護學與教的自由和保證所有人在教育上的機會均等”……為了得到同事、學生、父母以及社會成員的信任和尊重,教育工作者應(yīng)當追求并保持最高水平的專業(yè)操守,要履行對學生的承諾、對專業(yè)的承諾。在“對專業(yè)的承諾”中指出“基于深信教育專業(yè)服務(wù)品質(zhì)直接影響國家人民的福祉,教育工作者應(yīng)當全力提升專業(yè)水準、帶動行使專業(yè)判斷的風氣、吸收值得信任的人投入教育生涯、防范不合格的專業(yè)實習”。這些規(guī)定,表明教師承擔著重要的社會職責,確立了教師在專業(yè)工作過程中應(yīng)堅持的道德職責標準,體現(xiàn)了教師道德的專業(yè)性。
與幼兒園教師對專業(yè)的責任相比,他們對幼兒的倫理道德與發(fā)展責任的意義與價值更為深遠。鑒于我國目前沒有針對幼兒教育專業(yè)責任和專業(yè)倫理守則之類的條文,筆者以美國為例對此進行分析。美國不僅具有整個教育行業(yè)的專業(yè)倫理守則,而且美國幼兒教育協(xié)會于1990年針對8歲兒童教育的特殊性專門制定了《美國幼兒教育協(xié)會的倫理守則》,該守則制定的初衷是“引導早期教育從業(yè)人員的責任及行為,并為解決早期教育可能遇到的主要道德困境提供一般原則”。
該倫理守則分為幼兒、家庭、同事、社區(qū)與社會四個方面,并說明了這四方面的專業(yè)責任和專業(yè)關(guān)系。每個方面又包括守則的理念和原則兩部分,具體闡述了幼教專業(yè)人員在該領(lǐng)域的主要責任,并指出幼兒園教師論文教育的道德行為準則是以對幾個方面核心價值的承諾為基礎(chǔ)的:承認幼兒期是人類生命周期中獨特而且重要的階段,以幼兒發(fā)展的知識為基礎(chǔ)和幼兒共處。尊重幼兒的尊嚴、價值和獨特性,在以信任、尊重和關(guān)心為基礎(chǔ)的關(guān)系中協(xié)助幼兒和成人發(fā)揮其最大的潛能。
在“對兒童的道德責任”方面,規(guī)定教師對幼兒的道德責任理念包括六個方面:熟悉幼兒教育的知識基礎(chǔ)。并通過繼續(xù)教育和在職訓練跟上時代的潮流:以幼兒發(fā)展及相關(guān)領(lǐng)域的知識與對每位幼兒的特殊了解作為實務(wù)的基礎(chǔ):認識及尊重每位幼兒的獨特性及其潛力;承認(認知)幼兒特別容易受到傷害;創(chuàng)造及維持可促進幼兒的社會、情緒、智力和身體發(fā)展的條件;支持特別需要參與與其能力一致的正規(guī)幼兒教育方案的兒童權(quán)利。
美國幼兒園教師專業(yè)倫理守則成功之處在于不僅確立和表達了專業(yè)道德規(guī)范,還提出了幼兒園教師履行專業(yè)倫理責任的指標和判斷標準,并把專業(yè)知識、技能與專業(yè)責任、信念有機融合在一起。這些經(jīng)驗值得我們在建構(gòu)幼兒園教師專業(yè)道德體系和促進幼兒園教師專業(yè)道德發(fā)展過程中借鑒。
三、幼兒園教師專業(yè)道德發(fā)展路徑
促進幼兒園教師專業(yè)道德發(fā)展是在完善教育法規(guī)、建構(gòu)教育專業(yè)倫理體系、發(fā)展專業(yè)精神、走向?qū)I(yè)倫理的過程中實現(xiàn)的。
首先。完善教育法規(guī)、建構(gòu)幼兒教育專業(yè)倫理體系是幼兒園教師專業(yè)道德發(fā)展的基礎(chǔ)。從我國當前的狀況看。對幼兒園教師的要求多是從職業(yè)道德的角度來看待的,或者說是基于對教師職業(yè)崇高性的認識而對教師人格的期待。在日常社會生活中。幼兒園教師在人們的心目中往往被定格為“道德的化身”。在對教師的期待與評價上,存在過分突出教師的道德標準、忽略教師專業(yè)標準的現(xiàn)象。支持教師職業(yè)感的是“園丁”“春蠶”之類強調(diào)辛勞和奉獻的道德準則,而非真正的專業(yè)標準。這是一種理想的期待,而無堅實的法律基礎(chǔ)和社會現(xiàn)實生活基礎(chǔ)。上述提及的美國的兩部守則。所規(guī)定的幼兒園教師專業(yè)職責都是基于法律和專業(yè)的視角,以充分考慮幼兒園教師論文工作專業(yè)特點為基礎(chǔ)的,因此,幼兒園教師的各種行為規(guī)則都被定位在法律框架之內(nèi)。如守則中關(guān)于教師與兒童、家長,教師與同事等倫理道德關(guān)系的處理準則。就是由法律規(guī)定的公民的權(quán)利與義務(wù)派生出來的。這種在法律和教育行業(yè)理論守則指導下的教育活動顯然是一種專業(yè)道德活動。而不僅是一種職業(yè)活動。在教師專業(yè)發(fā)展過程中,教師職業(yè)道德向?qū)I(yè)道德的轉(zhuǎn)換始終是一條重要的線索。從最初的一般性德行要求到具有道德法典意義的專業(yè)倫理規(guī)范。從重視知識、技能教育的技術(shù)性培養(yǎng)逐步過渡到專業(yè)精神與專業(yè)知識、技能水平提升的兼顧是教師專業(yè)化歷史發(fā)展的一個重要側(cè)面。
筆者認為,我們也應(yīng)結(jié)合我國現(xiàn)有法律規(guī)定建立幼兒園教師專業(yè)道德規(guī)范。使幼兒教育專業(yè)工作者充分認識到違背教育倫理道德不僅涉及道德問題,更涉及法律問題。進而養(yǎng)成在法律意義上強化職業(yè)道德意識和行為的習慣。
其次,發(fā)展專業(yè)精神是提升幼兒園教師專業(yè)道德發(fā)展水準的途徑。幼兒園教師專業(yè)道德實質(zhì)上是一種“角色”倫理。即按照社會賦予幼兒園教師的基本角色和教師在社會分工中擔負的主要職責來確定其基本的倫理規(guī)范。體現(xiàn)為一種專業(yè)精神。“教師的角色化是一個有著很深厚的道德范導意義的存在。它凝聚著教師對自身使命的某種敬畏。敬畏必然表現(xiàn)為道義、良知和職責。事實上它通過教師角色的‘恥感’來體現(xiàn)‘有所為有所不為’的道德自律,體現(xiàn)為道德責任感和道德使命感?!彼?,幼兒園教師專業(yè)精神培養(yǎng)應(yīng)包括讓其對自己的角色和專業(yè)使命形成一種敬畏的精神,敬畏不是迫使自己服從權(quán)威、承擔責任,而是一種人性的內(nèi)在要求,是尊重本專業(yè)的基礎(chǔ)與實踐的動力。發(fā)展幼兒園教師的專業(yè)精神,需要規(guī)范行業(yè)準入制度,嚴格按照要求選聘教師。真正強調(diào)專業(yè)倫理(而非一般倫理道德)的重要性,將專業(yè)知識納入專業(yè)倫理的視野之內(nèi),將比單純地呼喚倫理道德更能發(fā)展出獨特的專業(yè)倫理學術(shù)建制。
再次,走向?qū)I(yè)倫理是幼兒園教師專業(yè)道德發(fā)展的建設(shè)目標。專業(yè)道德發(fā)展是教師專業(yè)發(fā)展的一個趨勢。一方面。專業(yè)道德更強調(diào)專業(yè)性與主體性,專業(yè)性實質(zhì)上是指某一行業(yè)行為主體和主體行為的不可替代性,因為一種職業(yè)的專業(yè)化提升如果沒有專業(yè)道德規(guī)范及其提升。如果不能贏得社會對其的高度信任和尊重。那么該職業(yè)在社會生活中很難取得相當?shù)膶I(yè)地位。也就是說。一種專業(yè)之所以成為“專業(yè)”,除了專業(yè)人員本身所具有的專業(yè)素養(yǎng)外,公眾對于該專業(yè)人員的道德也能夠抱有很高的信任與期待。幼兒教育一直以來被認為與專業(yè)無緣,幼兒園教9幣的專業(yè)性難以得到社會承認,他們常常被定位為“保姆”“孩子王”的角色。隨著幼兒教育事業(yè)的不斷發(fā)展和學術(shù)研究的不斷深入,對幼兒園教師這一職業(yè)而言,其專業(yè)道德發(fā)展由強調(diào)抽象、模糊、未分化的師德走向具體、明確和專業(yè)化的倫理規(guī)范是大勢所趨。另一方面,幼教人員服務(wù)的對象是幼兒,幼兒對于本身所受到的不當對待很少知覺,也無力改變,專業(yè)倫理可以督促幼教人員避免做出對成人有益但對幼兒不利的事情。
正如IBSTPI教師道德規(guī)范所指出的:教師應(yīng)該思考一個基本的道德規(guī)范問題——“我是否具備了必要的知識、技能和情感態(tài)度,以便為特定受眾有效提供特定內(nèi)容,以達到預(yù)期目標”。如果教師能力體系中的知識內(nèi)容領(lǐng)域有問題,學習者很可能無法達到預(yù)期的教學目標。所以,幼兒園教師的專業(yè)道德和專業(yè)知識不是分割的。而是有內(nèi)在聯(lián)系的。甚至可以說其專業(yè)道德的建立依賴于專業(yè)知識。隨著世界范圍內(nèi)對兒童早期教育的日益重視。對幼兒園教師專業(yè)特性理解程度的不斷提高,目前幼兒園教師論文道德發(fā)展的非專業(yè)狀況必然會得到改變。從以美國為代表的許多研究成果及已經(jīng)建立起來的幼兒園教師專業(yè)道德規(guī)范的形式來看。幼兒園教師專業(yè)道德的建構(gòu)之路已經(jīng)鋪開。
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[7]程曉媼。教師專業(yè)化發(fā)展的途徑[N].光明日報,2008—01—23.
畢業(yè)論文提綱格舉如下,請參考:
一、序論:
1 知情同意權(quán)的概念;
最早見于1946年《紐倫堡法典》規(guī)定:不取得病人或當事人在自由意志下的知情同意,就不許對他們進行任何醫(yī)學實驗。
(簡介一些學者有代表性的定義,及筆者認同的概念。)
2 知情同意的法律依據(jù)、內(nèi)容;
《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療事故處理條例》。
從合同方面而言,患者的知情同意權(quán)與醫(yī)生的充分說明義務(wù)是醫(yī)療合同中兩項相對應(yīng)相聯(lián)系的重要內(nèi)容。
(依據(jù)上述法律法規(guī)以及合同權(quán)利義務(wù)的相對性原理,概述知情同意的內(nèi)容。)
二、本論:
3 知情同意的實施;
3.1知情同意的主體;(依據(jù)《民法通則》中關(guān)于民事主體的有關(guān)規(guī)定分析知情同意的主體范圍。)
依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,知情同意權(quán)的主體主要有以下幾種:
3.1.1患者本人;
3.1.2法定人;
3.1.3委托人
3.2知情同意的表示形式;(分別闡述各種知情同意表示形式在實踐中的具體適用。)
《民法通則》中關(guān)于民事活動形式的規(guī)定同樣適用于知情同意。知情同意的實施形式大體有以下幾種形式:
3.2.1口頭告知形式;
3.2.2書面告知形式;
3.2.3特定告知形式;如行為認可形式,數(shù)據(jù)電文形式(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)。
4 知情同意的條件;(分析知情同意所應(yīng)遵循的條件或原則。)
4.1患者享有全面的知情權(quán)利;
4.2患者有作出決定的認知及行為能力;
4.3患者作出的決定是其個人意志的真實表示;
5 知情同意權(quán)實施的例外;(論述特殊情況下,從保護患者的決定權(quán)及醫(yī)師的專家職業(yè)特點出發(fā),承認知情同意權(quán)實施的例外是十分必要的。)
這些例外情況可分為客觀事由和主觀事由兩類:
5.1客觀事由;
5.1.1緊急情況時;
5.1.2危險性程度非常輕微的情況下;
5.1.3法律有特別規(guī)定時;
5.1.4醫(yī)師治療的特殊權(quán)利;
5.2主觀情況;
如患者及其人以口頭、書面以及其它形式棄權(quán)。
6 知情同意實施中存在的問題;(分析問題,提出對策或建議。)
6.1強調(diào)患者家屬的知情同意,忽略了患者本人的知情同意;
6.2某些醫(yī)生忽視患者的知情同意,擅自作出醫(yī)療決定;
6.3知情同意的實施未充分遵循法定的程序、形式;
6.4醫(yī)生沒有真正向患者提供全面真實的信息;
三、結(jié)論:
知情同意是一個重要的倫理原則,它與人的尊嚴、權(quán)利和利益密切相關(guān)。是否尊重人們的知情同意權(quán),歷來都是醫(yī)事法學研究中的一個重要課題,尤其在涉及人體受試者的生物醫(yī)學研究中,這個問題更加突出。在進入新的市場經(jīng)濟時代,現(xiàn)代醫(yī)患關(guān)系正在向著指導、合作型以及新型的共同參與型醫(yī)患關(guān)系改變。尊重患者的知情同意權(quán)實際上是對患者的人格權(quán)、自主權(quán)、健康權(quán)充分尊重的具體體現(xiàn)。
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計算機畢業(yè)論文提綱
[關(guān)鍵詞]法律碩士 教育 冷思考 過程教育
前言:“熱”現(xiàn)象、“冷”問題。
自1996年我國開辦和實施法律碩士教育以來,截止2007年,國務(wù)院學位委員會辦公室先后開展了7次授權(quán)審批工作,全國共有80所高校和研究機構(gòu)招收法律碩士專業(yè)學位研究生??梢?,法律碩士專業(yè)學位研究生教育已成為我國法學教育與法律人才培養(yǎng)制度中的重要組成部分,也必將在我國法治現(xiàn)代化建設(shè)進程中起到重要的作用。然而,隨著法律碩士專業(yè)學位研究生培養(yǎng)單位數(shù)量日漸增多和培養(yǎng)規(guī)模的日趨擴大,法律碩士研究生培養(yǎng)質(zhì)量自然會成為培養(yǎng)單位和全社會關(guān)注的焦點,那么,如何保證和提高法律碩士的培養(yǎng)質(zhì)量就更成為法律碩士教育的重中之重。因此,法律碩士、法律碩士教育的實質(zhì)是什么,怎樣通過教育成為“法律碩士”也就成為此系統(tǒng)內(nèi)的核心問題和關(guān)鍵?;诖?,筆者以自己在法律碩士專業(yè)學位研究生教育管理和西北政法大學的實踐經(jīng)驗為鑒并放眼國內(nèi)外,試圖找出一條切實有效、確保法律碩士專業(yè)學位研究生培養(yǎng)質(zhì)量的教育之路。
1.法律碩士是高層次的專業(yè)學位?!皩I(yè)學位”是19世紀80年代后期從西方發(fā)達國家引入中國的一個教育學上的概念。最初稱“職業(yè)學位”,原意是指對經(jīng)過某種專業(yè)訓練達到一定的水平而授予的某種職業(yè)性學位,并以此作為從業(yè)必備的資格條件。它是在結(jié)合我國實施學位制度實際以及人事制度現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上,借鑒外國的相關(guān)概念并予以“本土化”的結(jié)果,其英文譯名是professional degree。根據(jù)我國教育界的權(quán)威解釋,它旨在培養(yǎng)在專業(yè)和專門技術(shù)上受到正規(guī)的、高水平的訓練,在專門技術(shù)上做出成果的高層次人才,所授學位的標準應(yīng)反映該專業(yè)領(lǐng)域的特點和對高層次人才在專門技術(shù)工作能力和學術(shù)上的要求。從教育學的角度來講,首先,設(shè)置專業(yè)學位的耿業(yè)一般都是那些專門技術(shù)層次較高,有獨特的知識領(lǐng)域并有鮮明的實踐性的專業(yè)技術(shù)職業(yè);這種職業(yè)要求從業(yè)者有較高的學歷起點,既要掌握本職業(yè)所需的專業(yè)理論知識,又要接受高水平的職業(yè)技能訓練。然而有些職業(yè)雖然需要較高的職業(yè)技能訓練,但并不需要很高的專業(yè)理論知識,如按摩師等,這些職業(yè)設(shè)低于術(shù)科的學位即可。所以,并不是所有的職業(yè)都可以設(shè)置相應(yīng)的專業(yè)學位。而我們常講的“職業(yè)背景”的含義主要有以下三方面的內(nèi)容:
(1)這種職業(yè)本身對專門人才在知識、技術(shù)、能力、素質(zhì)和職業(yè)道德方而有著較高學歷上的要求,從發(fā)達國家的實踐看,一般要求碩士以上的層次;
(2)某一種專業(yè)學位通常與某一行業(yè)或某一職業(yè)崗位相對應(yīng);
(3)該行業(yè)在經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展中有相當重要的地位,涉及的面比較廣,有的還與人類的生命財產(chǎn)關(guān)系密切。
因此,專業(yè)學位有著特定的職業(yè)背景并與某一任職和從業(yè)資格相對應(yīng),這是專業(yè)學位的一個特點。另外,從培養(yǎng)目標來看,專業(yè)學位教育還要求培養(yǎng)對象具有應(yīng)用和復合有機結(jié)合的知識結(jié)構(gòu)與能力結(jié)構(gòu),即根據(jù)相應(yīng)職業(yè)崗位對人才規(guī)格和口徑的要求,按照“學科群”或“學科領(lǐng)域”設(shè)置課程,而不簡單地以某個一級學科,甚至某個二級學種來設(shè)置課程,旨在保持培養(yǎng)對象具有較寬廣的知識面;從培養(yǎng)方式上講,專業(yè)學位的舉辦不是純由教育主管部門或?qū)W校壟斷進行,而要求與對應(yīng)的職業(yè)部門(用人單位)密切配合,如法律碩士教育即是由國務(wù)院學位辦、政法實際部門和法律院校三方共同組成的“全國法律碩士專業(yè)學位教育指導委員會”這一行業(yè)性機構(gòu)進行統(tǒng)一指導的??梢姡皩I(yè)學位”這個概念實際上就是法律碩士教育作為職業(yè)教育概念的一個教育學翻版。它是我們觀察和認識法律碩士的概念、性質(zhì)及特征的另一個視角。事實上,法律碩士教育自開辦時起,即在“專業(yè)學位”這一概念和制度框架下進行的,它方便地容納了應(yīng)用型高級法律人才培養(yǎng)的要求,并為法律碩士教育的制度化設(shè)計提供了可資參照的發(fā)展空間。所以,法律是作為專業(yè)表現(xiàn)出它的職業(yè)性的木質(zhì)特點和要求,而學位則表現(xiàn)出它的學術(shù)理論性的本質(zhì)特征和要求。這樣,法律碩士教育就必須既是職業(yè)教育,又是學位教育。
2.法律碩士教育,是職業(yè)教育,又是學位教育。在英文里,法律職業(yè)(the bar)是源于“關(guān)卡”、“障礙”和“柵欄”等意思的一個引中詞,它表明這一行業(yè)本身的封閉性、壟斷性?!恫涣蓄嵃倏迫珪穼Α胺陕殬I(yè)”的定義為“以通曉法律及法律應(yīng)用為基礎(chǔ)的職業(yè)”。美國昂格爾教授認為:“法律秩序是區(qū)別于習慣和官僚規(guī)則的嚴格意義的法律,法律秩序以法律職業(yè)的自治性為特征?!薄耙粋€由其活動、特權(quán)和訓練所確定的特殊集團,即法律職業(yè)集團,操縱規(guī)則、充實法律機構(gòu)及參加法律爭訴的實踐?!痹谖覈?,法律職業(yè)是指以法官、檢察官、律師為代表的受過專門的法律專業(yè)訓練的具有豐富的法律職業(yè)技能與法律職倫理的法律人才構(gòu)成的自治性共同體,包括法學教師、公證員、法律顧問等等。法律職業(yè)的形成與法學知識的形成和司法秩序的細密化、專門化要求分不開。從發(fā)展歷程看,其形成的標志主要有:①從事法律職業(yè)是以系統(tǒng)的法學理論、法學知識為基礎(chǔ)的,并在職業(yè)生涯中補充和學習;②法律職業(yè)是以法律教育為背景的,法律教育是法律職業(yè)的必經(jīng)之路;③法律職業(yè)人員專職從事法律活動具有相當大的自治性;④法律職業(yè)作為統(tǒng)一的共同體,內(nèi)部傳承其特有的職業(yè)倫理,從而維持著這一共同體成員及共同體的社會地位和聲譽;⑤加入法律職業(yè)必須接受現(xiàn)有成員或行業(yè)協(xié)會的認真考核,獲得許可證,得到頭銜;從事法律職業(yè)必須具有相應(yīng)的基本知識、基本素養(yǎng)和基本技能;進入法律職業(yè)有相當嚴格的限制條件。可見,法律職業(yè)與法學教育從一開始就有著不解之緣。法學教育是從事法律職業(yè)的必經(jīng)之路。
一般來講,法律教育的目的就是培養(yǎng)法律人。從教育的概念和理念出發(fā),我們認為,法律教育是以法律素質(zhì)為目標,培養(yǎng)“理實兼?zhèn)洹?、能直接從事法律實?wù)工作的特定意義上的法律人。它以立法、司法、行政執(zhí)法、法律服務(wù)和法律監(jiān)督等法律工作崗位為其直接的服務(wù)對象并促進其發(fā)展:它所培養(yǎng)的人才類型重在“應(yīng)用”、“實務(wù)”或“職業(yè)道德與職業(yè)能力”方面,并在實施人才培養(yǎng)的各個環(huán)節(jié)――入學條件、課程設(shè)置、教學方式、學位論文要求等方面予以體現(xiàn)。從事與法律有關(guān)的各種工作或從事這些工作的人員。典型的如法官、檢察官和律師(廣義上還包括公證、仲裁、調(diào)解、法律顧問以及法律教師等)一般統(tǒng)稱“法律職業(yè)”(legal profession)。因此可以說,法律職業(yè)的特定要求決定了法律
碩士教育的職業(yè)教育性質(zhì)。正如中國政法大學方流芳教授所言:“法學教育只有依托法律職業(yè),才有生存的正當性?!敝灰鐣枰?,就要有維護法律運作的法律人,就需要提供培養(yǎng)法律人的有效機制。法律碩士教育正是培養(yǎng)職業(yè)法律人的專門機制。歸納西方的法律教育傳統(tǒng),大抵有大學法學教育和法律職業(yè)訓練兩個理念上的類型(Ideal type):相對比較而言,前者的“法律教育不在于提供解決問題的技術(shù),而在于對基本概念和原理的教導”,“法律學校不是職業(yè)訓練學校而是將法律當作一門科學來教導的文化機構(gòu)”。因此。實質(zhì)上,我國的法律碩士教育是層次較高的職業(yè)教育,而且這并不是憑空臆想的結(jié)果,而是基于特定的社會現(xiàn)實背景,針對法律教育中長期以來存在的某些缺陷,確立依法治國戰(zhàn)略和現(xiàn)代化建設(shè)急需大量應(yīng)用型高級法律人才,并在現(xiàn)行高等教育體制約束下選擇的產(chǎn)物。而事實上,培養(yǎng)任何高級專業(yè)人才的活動都存在著素質(zhì)教育的問題,我們不能說惟有培養(yǎng)法律人才需要建立素質(zhì)教育的概念,而培養(yǎng)醫(yī)生、工程師、教師、商業(yè)管理者、藝術(shù)家就不存在素質(zhì)教育的問題。正如霍憲丹教授指出,法學教育中的素質(zhì)教育的概念應(yīng)當是普遍性和特殊性的統(tǒng)一,具有雙重含義:一個是從縱向觀察素質(zhì)教育在小學、中學、大學中的普遍性和共同性要求,從這點來說,可以認為大學教育首先是一種素質(zhì)教育,但問題并不僅僅如此;另一個是從橫向觀察,處在不同學科中的專業(yè)教育又具有特定的內(nèi)容和要求。從JM教育看,學科專業(yè)中的素質(zhì)教育要求又具體體現(xiàn)為法律職業(yè)素養(yǎng)的教育與養(yǎng)成,其目的在于解決如何培養(yǎng)合格的法律人的問題。而且這是一個伴隨職業(yè)生涯始終的長期過程。所以,法律碩士教育,又是學位教育,它同時還必須完成素質(zhì)教育的日的和任務(wù)。具體而言,它不僅要完成職業(yè)的品質(zhì)塑造,又要完成相當?shù)睦碚撍茉?。只有這樣,才能適應(yīng)國家和社會的要求。而要實現(xiàn)和實施法律碩士教育的目標、目的和任務(wù),即使其既具職業(yè)教育性、又具學位教育性,其最終和根本在于過程。
3.教育的過程性是專業(yè)學位和職業(yè)教育的共同核心、要求和期待。懷特海認為,過程體現(xiàn)為轉(zhuǎn)變(transformation)和共生(concrescence)這兩個不同的但又密切相關(guān)的環(huán)節(jié)。轉(zhuǎn)變,即一種現(xiàn)實體向另一種現(xiàn)實體的轉(zhuǎn)化,它構(gòu)成了暫時性,因為每一個現(xiàn)實體都是一些轉(zhuǎn)瞬即逝的事件,滅亡就意味著轉(zhuǎn)向下一個事件;共生則意味著生成具體,它構(gòu)成了永恒性,因為在共生的過程中沒有時間,每一個瞬間都是嶄新的,都是“現(xiàn)在”,在這個意義上它又是永恒的。因此,懷特海認為,教育要提供對生活的一種理解,最根本的是應(yīng)提供一種“對現(xiàn)在的理解”。因為過去的知識只有有助于我們對現(xiàn)在的理解,才是有價值的;因為“現(xiàn)在包含一切,現(xiàn)在是神圣的境界,它包含了過去,又孕育著未來”。所以,教育的實質(zhì)和根本在于過程,而教育的過程具體地體現(xiàn)在教育的節(jié)奏上。根據(jù)我們的理解,教育的節(jié)奏簡單地說就是教育必須因時施教、全面互動。對法律碩士教育而言,這是不言而喻的,但是在節(jié)奏的過程中各個主體的地位和作用是不同的。教育者是主導、主動的,受教育者則是主體,卻是被動的。而這一對對立統(tǒng)一關(guān)系伴隨著教育過程的始終。所以。在教育的過程中,教育的過程性是活生生的、具體的承載于制度之中。進而言之,法律碩士教育的職業(yè)性和學位性的實現(xiàn),是一個系統(tǒng)的教育過程,過程性是共同核心、要求和期待,而訴求的是蘊涵和承載著的職業(yè)性和學位性的制度。
3.1 “入口”量化錄取制度。法律碩士的專業(yè)性和學位性要求招收法律碩士專業(yè)學位研究生時,一定要考察考生的法律業(yè)務(wù)能力,又要考察學位能力。只有這樣,才能保證被錄取的考生的質(zhì)量,為以后進一步培養(yǎng)奠定堅實的基礎(chǔ)。其入學考試分為初試和復試,考生首先要參加全國聯(lián)考,考試成績達到一定分數(shù)線者,才能到學校參加復試,復試方式為筆試與面試相結(jié)合。筆試主要考察考生運用法律知識解決實際問題的能力,即法律職業(yè)能力,而不是片面地考察考生對刑法或民法等部門法的掌握程度;面試與政治審查相結(jié)合,除了主要考察考生對哲學、經(jīng)濟學等知識的理解和洞察能力外,還要審查考生的政治立場、職業(yè)道德和工作業(yè)績等。上述每一項復試內(nèi)容都按一定的量化標準計算出具體的分數(shù),屜后按綜合成績決定是否錄取。該制度不僅能考察考生的法學理論知識與應(yīng)用能力,還能考察考生在實際工作中的具體表現(xiàn)及其綜合素質(zhì)。
3.2 “雙導師”制。法律碩士的本質(zhì)屬性和特點決定了必須有相應(yīng)的培養(yǎng)模式和適應(yīng)于該培養(yǎng)模式的導師群體。如果讓法學碩士研究生導師擔任法律碩士專業(yè)學位研究生導師,就像是以同一種生產(chǎn)模式生產(chǎn)兩類不剛的產(chǎn)品一樣,結(jié)果是不言而喻的。但從目前的實際情況看,法律碩士專業(yè)學位研究生導師基本上都是校內(nèi)的法學碩士研究生導師或其他具有副高級職稱的從事法學教學的教師擔任。作為高校從事法學教育的教師,其法學理論知識是毋庸置疑的,但其法律實務(wù)知識和豐富的實踐經(jīng)驗以及法律職業(yè)思維特征卻并不一定具備或厚實。為此,我院先后從當?shù)胤ㄔ?、檢察院以及律師事務(wù)所等司法實踐部門中挑選出一部分具有一定法學理論水平和較強實踐經(jīng)驗的法律實務(wù)專家擔任我院法律碩士專業(yè)學位研究生導師,與校內(nèi)法學碩士研究生導師共同組成法律碩士專業(yè)學位研究生導師群體,即“雙導師”制。由這兩類導師共同指導法律碩士專業(yè)學位研究生進行法學理論學習和法律實務(wù)能力培養(yǎng),不僅能提高法律碩士專業(yè)研究生的法學理論水平,更重要的是能逐步培養(yǎng)他們擁有法律職業(yè)所要求的思維特征和從事法律實務(wù)工作的能力。
3.3 實踐教學制度。實訓教學或?qū)嵺`教學是學位性和職業(yè)性物化的過程,是學校培養(yǎng)人才體系中常采用的一種教學手段,早已有之。但是,我校目前所采取的實務(wù)訓練方法是全國首創(chuàng),即:實務(wù)訓練是我校法律碩士研究生培養(yǎng)方案的重要組成部分,法律研究生在校期間必須完成為期6個月的實務(wù)訓練方可畢業(yè)。法律碩士研究生在法院、檢察院、律師事務(wù)所以見習助理法官、見習助理檢察官、見習助理律師的身份到司法實務(wù)部門參加實訓,能夠真正深入到案件的辦理過程之中,并且可以發(fā)揮所學之長協(xié)助法官正確辦理案件。這種實務(wù)訓練方式,不僅使學生獲得了辦案經(jīng)歷,而且能從中發(fā)現(xiàn)問題,進行理論創(chuàng)新。
關(guān)鍵詞 專業(yè)學位 專業(yè)性 職業(yè)資格認證
中圖分類號:G64 文獻標識碼:A
Thinking on Improving the "Professional" of Our Professional Degree Education
WU Yujiao
(Public Management School of Xiangtan University, Xiangtan, Hu'nan 411105)
Abstract Since 1990, China set up professional degree, professional degree of development showing a strong trend of rapid growth. But also in the development of a professional degree in public a sense of identity is not high, corresponding to the areas of employment is not high degree of specialization and professional training vague challenged issues. As a result, make a few suggestions: step up publicity efforts; careful to set the type of professional degree; achieved with a combination of professional certification; to achieve the professional training process.
Key words professional degree; professional; professional certification
1 專業(yè)學位的“專業(yè)性”辨析
1.1 專業(yè)學位的“專業(yè)”詞性解析
作為與相應(yīng)的學術(shù)性學位處于同一層次的專業(yè)學位,是具有職業(yè)背景的一種學位,是為了培養(yǎng)經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展所需的高層應(yīng)用型專門人才而設(shè)置的。專業(yè)學位與學術(shù)性學位的根本實質(zhì)區(qū)別就在于其“專業(yè)性”,而把握“專業(yè)性”的關(guān)鍵在于準確理解專業(yè)學位的“專業(yè)”一詞。專業(yè)學位的“專業(yè)”一詞涵義,并不是指表面字意義上的學校里設(shè)置的學科門類專業(yè),也不是普通理解上的“職業(yè)”,而是具有高知識含量和高專業(yè)化程度的職業(yè)。歸納布朗德士曾說過“專業(yè)是一個正式的職業(yè)”的觀點,能否成為專業(yè)學位的“專業(yè)”,其判斷標準可總結(jié)為以下五點:
(1)一個正式且全日制的職業(yè)。它代表著共享職業(yè)秘密和職業(yè)習俗的一個或數(shù)個群體工作者在全日制的前提下,從事著一個與其他職業(yè)有著本質(zhì)性不同的具體活動作為謀生手段。
(2)專業(yè)組織和倫理法規(guī)。為保障專業(yè)人員、客戶和公眾的各方面利益,專業(yè)成員在職業(yè)特定領(lǐng)域內(nèi)建立起如行會和聯(lián)合會等專業(yè)組織,并設(shè)立了組織章程和相關(guān)倫理法規(guī),影響著組織內(nèi)外專業(yè)人員意識和行為,規(guī)范和引導著一個專業(yè)甚至是在專業(yè)法律規(guī)范方面的健康發(fā)展。
(3)科學系統(tǒng)的知識技能體系。管理科學的出現(xiàn)與工商管理碩士的誕生;現(xiàn)代教育科學和心理科學的不斷發(fā)展與教育碩士繼而出現(xiàn),無不說明專業(yè)學位的設(shè)置都是建立在對應(yīng)的知識體系發(fā)展到相當高的基礎(chǔ)之上的。
(4)獲得市場保護,較高形式表現(xiàn)在國家會為此專業(yè)而設(shè)置市場法律保護。這種保護常以法律文本形式出現(xiàn),通常包括從事該專業(yè)的從業(yè)資格條件即入門標準及合法專業(yè)行為等。
(5)專業(yè)權(quán)威。即一個專業(yè)非常強盛,專業(yè)組織建立起來的不言而喻的威望和在該職業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的自治,使得專業(yè)成員的合理合法行為不受任何外行的控制與批判。
1.2 專業(yè)學位的專業(yè)性特征
專業(yè)學位的“專業(yè)”即是指建立在專業(yè)化程度高的職業(yè)基礎(chǔ)上的“有學問的職業(yè)”,那么專業(yè)學位必不可免的就存在特定職業(yè)指向性、實踐性和綜合性。
1.2.1 特定職業(yè)指向性
專業(yè)學位的人才定位很鮮明的就指出了其職業(yè)面向不是沒有任何限制的,只有成熟、專業(yè)化程度高的、要求高知識高技術(shù)的職業(yè)才有設(shè)置的必要。例如:美國第一專業(yè)學位主要是醫(yī)療衛(wèi)生、法律和宗教神學幾大類,專業(yè)授予量最大的也是工商管理和教育兩大專業(yè)。
1.2.2 實踐性
專業(yè)學位教育的主要目的在于培養(yǎng)能夠在社會發(fā)展及經(jīng)濟生產(chǎn)方面能夠解決職業(yè)實際問題的高層次應(yīng)用人才, 因此,不論受教育者是否具備一定的實際工作經(jīng)驗,在整個學習過程中,只要在要求的時間內(nèi)達到一定學時或標準的實踐鍛煉,磨合自己的實踐職業(yè)技能,那么也就達到了專業(yè)學位教育要求的具備知識與實踐技能集一體的標準。
1.2.3 綜合性
專業(yè)學位所要培養(yǎng)的人才是要在特定職業(yè)領(lǐng)域內(nèi)掌握寬廣的知識與技術(shù)的,包括受教育者不但要了解最前沿的學術(shù)理論知識和科技成果,而且也要進行與職業(yè)實踐密切相關(guān)問題的研究能力培養(yǎng)。因此,專業(yè)學位教育是以學術(shù)為基礎(chǔ)的依附學術(shù)性的職業(yè)性教育,不能片面地將專業(yè)學位的職業(yè)性與學術(shù)性分開。
2 我國專業(yè)學位教育發(fā)展現(xiàn)狀
2.1 公眾認同意識不高
由于傳統(tǒng)的學位概念已經(jīng)在大眾心目中根深蒂固,專業(yè)學位的專業(yè)性一直遭受社會各方面的質(zhì)疑和挑戰(zhàn)。人們由對其思想上的不認同,表現(xiàn)為面對取得高學位的人,對其直接的聯(lián)想首先并不是他的職業(yè)能力。
2.2 職業(yè)專業(yè)化程度不高
輕易設(shè)置專業(yè)學位是一件很危險的事情,建筑師、律師、醫(yī)師也許可能完全符合,那教師、護士和社會工作者呢?如果專業(yè)學位對應(yīng)的職業(yè)領(lǐng)域其本身的專業(yè)化過程都未完成,沒有形成系統(tǒng)的科學知識體系,行業(yè)發(fā)育不成熟,甚至沒有相關(guān)的專業(yè)組織和倫理法規(guī),如何應(yīng)對社會的質(zhì)疑,又豈不是一次資源的大規(guī)模浪費。
2.3 專業(yè)學位教育培養(yǎng)模糊
在實際培養(yǎng)過程中,有些學校不注重創(chuàng)新,照搬學術(shù)學位人才的培養(yǎng)模式,不僅不在乎專業(yè)學位的課程設(shè)置、教學方式、實踐環(huán)節(jié)、導師設(shè)置及學位論文的過程培養(yǎng),甚至單純把營利作為專業(yè)學位教育的第一目標,這種短期行為不僅導致了專業(yè)學位人才培養(yǎng)方式上的粗糙培養(yǎng),而且損害了專業(yè)學位教育的聲譽,以至于專業(yè)學位地位岌岌可危。
3 提高我國專業(yè)學位教育專業(yè)性的思考
3.1 加強宣傳力度
我國相關(guān)負責部門和各培養(yǎng)單位主體應(yīng)通過各種有效途徑不斷加大對各專業(yè)學位的宣傳力度、廣度與深度,準確積極的向社會公眾等說明專業(yè)學位的性質(zhì)、地位、類型、發(fā)展現(xiàn)狀、培養(yǎng)模式、質(zhì)量標準和人才優(yōu)勢等情況,改變公眾對專業(yè)學位所持的無知、偏見甚至歧視的狀況,提高公眾對專業(yè)學位的關(guān)注度、認知度和支持度,為專業(yè)學位的健康發(fā)展形成一個良好的輿論氛圍與心理環(huán)境。
3.2 謹慎設(shè)置專業(yè)學位類型
在考慮市場需求、自身條件及職業(yè)成熟度的前提下,結(jié)合國外專業(yè)學位成功發(fā)展經(jīng)驗,和判斷一種職業(yè)是否能成為“專業(yè)”的五條標準(即正式的全日制職業(yè)、專業(yè)組織和倫理法規(guī)、科學系統(tǒng)的知識技能體系、市場保護和專業(yè)權(quán)威),謹慎適當?shù)脑O(shè)置專業(yè)學位類型,避免急躁引入和設(shè)置。
3.3 專業(yè)學位研究生教育與職業(yè)任職資格的有效結(jié)合
第一,統(tǒng)一培訓機構(gòu)。即直接將培訓模塊劃分到由高校負責,或者在高校中成立單獨的由高校和資格認證部門都信任的培訓機構(gòu),兩者同時管理。
第二,實現(xiàn)兩者課程體系與考核評價體系的全面對接。在此方面,英國特許公認會計師公會認證(ACCA,The Association of Chartered Certified Accountants)與會計碩士課程體系的對接,建筑學專業(yè)學位與國家建筑師注冊制度的銜接就提供了良好的示范。獲得會計碩士專業(yè)學位者在報考ACCA認證時,若想免考企業(yè)稅務(wù)這門課程,申請者必須在會計碩士專業(yè)學位課程學習中選修中國稅制課程。
3.4 加強控制和引導,實現(xiàn)培養(yǎng)過程專業(yè)化
第一,培養(yǎng)標準的專業(yè)化??纱_立明晰、有效和統(tǒng)一的專業(yè)知識和技能評判標準,并在規(guī)格制定過程中,邀請?zhí)囟▽I(yè)領(lǐng)域內(nèi)的資深專家參與論證過程。
第二,培養(yǎng)方案的專業(yè)化,培養(yǎng)方案的設(shè)置必須根據(jù)學生的知識結(jié)構(gòu)和職業(yè)背景來制訂。校內(nèi)導師與校外導師進行充分溝通的基礎(chǔ)上,應(yīng)合理規(guī)劃專業(yè)理論課與實踐課程的比例和時間,提高實踐教學在整個教學活動過程中的比重,促進學位論文提交的形式多樣化,提倡研究論文、案例分析、實驗報告、調(diào)研報告、項目設(shè)計等多種形式來完成學位論文,為學生定制出適合個人的培養(yǎng)計劃。
第三,教材課程的專業(yè)化。教材的編訂,應(yīng)參照行業(yè)統(tǒng)一的專業(yè)知識和技能衡量標準,建立專業(yè)技能訓練為重、理論與實踐均衡的核心課程教材。課程的建設(shè),應(yīng)針對專業(yè)學位教育的特點,結(jié)合學生的知識結(jié)構(gòu)和能力差異,重視案例教學、團隊學習、實踐教學、模擬訓練、現(xiàn)場研究等教學方式,開展優(yōu)秀精品課程的評選活動,提高教師教學的積極性,提升教學的質(zhì)量與效果。
參考文獻
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1944年,黃建中的《比較倫理學》一書闡述了倫理行為與非倫理行為、習俗道德與反省道德、中西道德之異同等內(nèi)容,成為倫理學史上的一大突破,也填補了倫理學和比較學的交叉學科空白。2007年以來,劉星教授對安全倫理學做了較多的研究,提出安全倫理學的定義、內(nèi)涵、研究對象及方法等諸多理論,對安全科學和倫理學的發(fā)展都產(chǎn)生了重要影響。在對安全科學深入研究的基礎(chǔ)上吳超等&]在2009年發(fā)表了《比較安全學的創(chuàng)立及其框架的構(gòu)建研究》,首次把比較安全學作為安全科學的一個分支學科,并對其做了具體的闡述8一9],使得比較安全學這一交叉學科首次在眾多的學科門類中系統(tǒng)地‘‘亮相”。但是,對于三者的結(jié)合交叉學科—比較安全倫理學,在我國乃至國際上至今仍處于探索甚至空白階段。此外,在安全倫理學的研究中,不僅需要提取不同時間、區(qū)域和文化背景下安全倫理問題的共性,并使之相互借鑒和滲透,而且需要運用比較研究方法對安全倫理體系中彼此聯(lián)系的不同時空的事、物、環(huán)境、人的理念、自控能力等進行對照,從而揭示它們的差異,找出解決具體問題的方法,因此,比較安全倫理學作為一門獨立學科的誕生十分必要。
筆者借鑒比較學在其他學科的運用經(jīng)驗及安全倫理學的發(fā)展成果,將比較研究方法應(yīng)用于安全倫理學領(lǐng)域,提出比較安全倫理學的定義、內(nèi)涵、研究分支及一般模式,嘗試對這門新學科進行初步的探索研究。
1比較安全倫理學定義
比較安全倫理學是一門新興學科,研究比較安全倫理學需要不斷認識、理解、繼承、總結(jié)和發(fā)展與之相關(guān)的原理和方法。結(jié)合已經(jīng)發(fā)展較成熟的比較倫理學、比較安全學、安全倫理學等學科的基本理論及比較安全倫理學自身的特點M,暫且對這一新興學科作出如下定義:比較安全倫理學是把比較的方法(如類比、對稱、分類等)作為研究的主要方法,以歸納、統(tǒng)計、描述、觀察等方法為輔助方法,對不同的國家、民族、地區(qū)、行業(yè)、文化背景、知識水平等差異性群體的安全倫理觀念、安全倫理行為、安全倫理道德水平進行分析,以發(fā)現(xiàn)它們異同、聯(lián)系和特點,并由此揭示安全倫理的普遍規(guī)律、得出安全倫理的一般規(guī)范,使人們在法律法規(guī)覆蓋范圍之外有所遵循的科學。
比較安全倫理學是比較安全學的一個分支學科,是一門融倫理學、比較學、安全科學于一體的交叉學科。
2比較安全倫理學的研究范疇(對象)
一般來說,安全道德可以用于描述性地指稱一個社會、群體(如宗教),或個人所提出的某些安全行為準則;也可以用于規(guī)范性地指稱在給定條件下,所有理性的人可能提出的安全行為準則,即安全道德包含實然與應(yīng)然2種不同含義,其實然之義是指安全道德習俗習慣,其應(yīng)然之義是指經(jīng)過人們理性反思的安全道德。
而比較安全倫理學則是側(cè)重于比較研究安全道德的應(yīng)然之意的科學。它是一個非正式的公共制度,以不同時空背景的差異性群體的安全倫理觀念、安全倫理行為、安全倫理道德水平等為研究對象,關(guān)注的是現(xiàn)有安全法律法規(guī)所不能涵蓋的理性反思,適用于所有理性的個人,規(guī)范那些影響到他人的行為,包括通常意義上的安全美德、安全理想及安全道德規(guī)則,并將減少安全的“惡”與傷害作為其目標。
在這里,筆者把利于安全的行為、動機、心理等統(tǒng)稱為安全道德的善,把不利于安全的行為、動機、心理等稱為安全道德的惡。在馬洛斯需求理論中,人的生存安全被列為最低層次的需求,即只有人的生存安全被保證之后,才會有追求其他需要的可能。在人的所有的目的中,沒有比保存生命和安全更為根本的目的,因而這是最大的善。相反,加害他人生命和安全則是最大的惡。
3比較安全倫理學的學科分支構(gòu)建
比較安全倫理學學科分支及理論形態(tài)的合理劃分與內(nèi)部考察,對于厘清比較安全倫理學的主要理論觀點及其流派、從整體上理解比較安全倫理學的研究內(nèi)容、把握比較安全倫理學自身的邏輯、總結(jié)比較安全倫理學發(fā)展的得失,都具有重要的理論意義。因為比較安全倫理學既是一門理論性很強,探討安全理念價值的科學,又是一門應(yīng)用性極強,研究價值轉(zhuǎn)化的實踐性學科,故筆者嘗試從理論與應(yīng)用2個視角對其學科分支及理論形態(tài)進行初步構(gòu)建和研究。
3.1從理論視角構(gòu)建
比較安全倫理學是一門通過分析比較總結(jié)一般規(guī)律的學科,它的任務(wù)在于對比得出安全道德生活的規(guī)范或者原則,具有較強的理論性,因此,通過參考相關(guān)學科的內(nèi)容與體系ai一12,嘗試從理論視角給出如下分支并給予簡略說明。
3.1.1比較安全規(guī)范倫理學
比較安全規(guī)范倫理學是通過比較探討安全道德善與惡、正當與不正當、應(yīng)該與不應(yīng)該間的界限與標準和給人的自身帶來心理、生理安全與否的行為、動機,論證安全倫理的價值及規(guī)范,以指導和約束人們的安全倫理實踐,達到保障人身安全、協(xié)調(diào)人際關(guān)系、完善人類和社會的目的M。比較安全規(guī)范倫理學主要有以下幾種理論分支:
1)比較安全目的論:通過比較方法,以行為所實現(xiàn)的目的、結(jié)果安全與否或其安全程度作為評判安全道德善惡的依據(jù)的倫理學說,即對的行為在于相比之下結(jié)果的最大化或效益的最大化。表現(xiàn)為安全道德的他律性,具有感性主義的特點。
2)比較安全義務(wù)論:與目的論相反,義務(wù)論強調(diào)評判安全道德善惡的依據(jù)在于對比之下的最初動機,在于行為本身是否是出于想要維護安全道德的義務(wù)、應(yīng)當和責任,是否遵從了一定的安全道德原則和規(guī)范,即對的行為在于是否最大程度遵守安全道德原則。表現(xiàn)為安全道德的自律性,具有理性主義的特點。
3)比較安全德性論:通過對不同情境下的人的安全意識理念、安全道德等因素的對比,以研究人應(yīng)該具備怎樣的安全理念以及解決如何完善安全觀才能安己安人等問題為中心的倫理學,即人們的正確的行為必須遵循適度和中道的理性原則,這是判斷某一行為安全道德價值的最根本的標準。
3.1.2比較安全元倫理學
比較安全元倫理學不制定安全行為規(guī)范,不關(guān)注安全道德的實際內(nèi)容,而是應(yīng)用語言學和邏輯學的方法,對比研究安全的善與惡、正當與不正當,對比分析安全義務(wù)等倫理概念的涵義,對比解決應(yīng)該如何與事實如何的關(guān)系等涉及安全道德判斷的邏輯問題,可為安全道德規(guī)范的制定提供科學的方法M。
參考元倫理學的3種理論,比較安全倫理學有對應(yīng)以下幾種理論:
1)比較安全直覺主義:通過人的特殊的安全道德直覺來把握安全概念、安全義務(wù)和價值理念等涵義和研究安全道德的善與惡與等問題。
2)比較安全情感主義:把安全倫理學當作一種非事實描述的情感、態(tài)度或信念的表達,認為它不具備邏輯或科學那樣的普遍確定性和邏輯必然性。它主張安全倫理概念不能定義,否認人們能認識安全道德,認為安全道德判斷只是個人通過感性對比產(chǎn)生的情感、情緒的表現(xiàn)。
3)比較安全規(guī)定主義:認為安全道德語言是一種用對比方法研究得出的規(guī)定語言,不是人純主觀情感的表達,更不可能從純粹事實陳述中推論出,而是兼具情感調(diào)節(jié)和事實描述雙重功能的。
3.2從應(yīng)用領(lǐng)域視角構(gòu)建
比較安全倫理學的研究內(nèi)容重在用比較方法對實際安全倫理問題進行分析研究,揭示規(guī)律或得出規(guī)范,是對社會生活各領(lǐng)域進行安全道德審視的科學理論,它歸根結(jié)底是要應(yīng)用于社會生活的。從應(yīng)用視角來看,比較安全倫理學有一個很重要的任務(wù)在于,以不同社會領(lǐng)域中出現(xiàn)的重大社會安全問題為出發(fā)點,運用比較方法和倫理學及其他相關(guān)學科的理論、方法對這些重大社會安全問題的倫理維度進行對比、分析、論證,為具有廣泛社會影響的重大安全問題的合理解決提供價值反思與安全倫理辯護,從而為這些問題的解決尋求基本的安全道德共識并構(gòu)建具體的安全道德規(guī)范。
從應(yīng)用領(lǐng)域視角構(gòu)建比較安全倫理學的分支是一種集研究領(lǐng)域的分散性與研究方法的交叉性為主要特征的實踐研究方式,研究得出的具有時代價值的安全道德理念往往對很多領(lǐng)域的傳統(tǒng)安全職業(yè)道德規(guī)范起到不可忽視的改造和更新作用。根據(jù)比較安全倫理學研究涉及的多個行業(yè),暫且列出如下分支學科:①醫(yī)學醫(yī)藥行業(yè)相對應(yīng)的比較安全生命倫理學;②社會人文環(huán)境相對應(yīng)的比較安全環(huán)境倫理學;③科學技術(shù)行業(yè)對應(yīng)的比較安全科技倫理學;
④金融證券等行業(yè)對應(yīng)的比較安全經(jīng)濟倫理學;
⑤政治公管等行業(yè)對應(yīng)的比較安全政治倫理學;
⑥網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)IT等行業(yè)對應(yīng)的比較安全網(wǎng)絡(luò)倫理;⑦安全法規(guī)對應(yīng)的比較安全法學倫理學。
4比較安全倫理學的研究模式
4.1研究的基本程式
研究比較安全倫理學要遵循科學的方法和模式。根據(jù)比較安全倫理學的特點,把探究模式歸納為以下基本程式:收集整理資料、分類、對比分析、得出結(jié)論、返回到實踐中檢驗,成立得出一般比較安全倫理學一般規(guī)律規(guī)范等結(jié)論,不成立則返回重新對比分析得出符合實際的結(jié)論(圖4)。
4.2研究的方法論
比較安全倫理學的理論性質(zhì)與理論方法是內(nèi)在關(guān)聯(lián)的,它的研究對象與理論使命內(nèi)在地決定了比較安全倫理學必須創(chuàng)新研究方法。
西方倫理學家普遍認為,倫理理論原則在理論思維上的位階為:理論原則是處于上位的,而實踐問題是處于下位的,也就是說前者是處于抽象層次的,而后者是處于具體層次的M。故參考西方倫理學家的分類&6一19,筆者將比較安全倫理學的研究方法從邏輯上劃分為3種基本模式:自上而下模式、自下而上模式、雙向反思(上下互動)模式。事實上,這也是西方應(yīng)用倫理學家們迄今為止普遍認同的一種方法論劃分方式。
通過考察幾種具有代表性的方法模式發(fā)現(xiàn),自上而下模式是一種簡便高效的理論應(yīng)用方式,其最突出的理論特征在于對已有安全倫理理論原則的演繹,在這個演繹的過程中,充分表達了對安全倫理原理或原則規(guī)范所具權(quán)威性的強調(diào)。相反,自下而上的模式往往表現(xiàn)出對現(xiàn)成倫理學理論或道德原則規(guī)范的權(quán)威性的挑戰(zhàn),在思路上更能充分體現(xiàn)比較安全倫理學這樣一個新興學科的創(chuàng)新性。然而從應(yīng)用視角來看,比較安全倫理學本質(zhì)上是一種理論反思,雙向反思模式既不武斷地否定倫理理論的權(quán)威性,也不片面地強調(diào)“應(yīng)用”的創(chuàng)造性,它強調(diào)平和的、審慎地進行理論修正與規(guī)范創(chuàng)造,這一點是自上而下模式與自下而上模式均不可比擬的理論優(yōu)勢。在具體的學科應(yīng)用中更具專業(yè)特色的研究方法也是大量存在的,限于研究目的,就不在此一一考察。
5結(jié)論
筆者將比較研究方法應(yīng)用于安全科學與倫理學領(lǐng)域,創(chuàng)建了比較安全倫理學這一新的交叉學科,并得出以下結(jié)論:
1)提出了比較安全倫理學的定義,并確立了比較安全倫理學的主要研究對象及范疇,闡述了其研究模式及方法。
2)構(gòu)建了比較安全倫理學的學科分支,并對其研究內(nèi)容進行了闡述。從理論視角將其分為比較安全規(guī)范倫理學和比較安全元倫理學2個分支;從應(yīng)用視角將其分為比較安全生命倫理學、比較安全環(huán)境倫理學、比較安全科技倫理學、比較安全經(jīng)濟倫理學、比較安全政治倫理學、比較安全網(wǎng)絡(luò)倫理學、比較安全法學倫理學等分支。
3)比較安全倫理學結(jié)合了科學理性的對比分析方法和哲學理性的安全及倫理學研究,它處理的問題雖微觀,然而肩負的責任卻很重大。它涉及人類的生存、生活和生產(chǎn)以及社會發(fā)展的各個方面,具有廣闊的研究與應(yīng)用前景。
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論文關(guān)鍵詞:企業(yè)家社會責任,企業(yè)家社會責任導向,管理者社會責任
一、問題的提出
對于企業(yè)家的內(nèi)涵,不同的學者有不同的見解。奈特[1](1921)指出所謂“企業(yè)家”就是那些“在極不確定的環(huán)境中做出決策”,并“必須自己承擔決策的全部后果”的人。彼德·德魯克[2](1985)認為企業(yè)家是為獲取利潤、并為此承擔風險的人,他們是能開拓新市場、引導新需求、創(chuàng)造新顧客的人。熊彼特[3](1991)認為“我們把新組合的實現(xiàn)稱為‘企業(yè)’,把職能是實現(xiàn)新組合的人們稱為企業(yè)家”。張維迎[4](1999)認為企業(yè)家就是承擔經(jīng)營風險、從事經(jīng)營管理并取得收入的人格代表。厲以寧[2](2000)認為:企業(yè)家是那種不僅有眼光、有膽量、有組織能力,而且還要有新的觀念和新的決策方法、有利益導向的經(jīng)營思想,并善于利用資本市場的人。根據(jù)以上學者對企業(yè)家的定義,本文認為企業(yè)家就是具有創(chuàng)新精神和領(lǐng)導力、善于駕馭企業(yè)、能夠使企業(yè)長期生存并能為此而承擔風險的人。基于此,本文所界定的企業(yè)家不僅包括企業(yè)家,還包括企業(yè)高層管理者、企業(yè)領(lǐng)導者和經(jīng)營者。
改革開放30年,企業(yè)家成為中國社會經(jīng)濟發(fā)展的核心推動力量,社會責任已經(jīng)成為衡量企業(yè)家最受尊敬的第一指標(何志毅,2008)。在洞察、開發(fā)和利用商業(yè)機會過程中,企業(yè)家最先能夠感知經(jīng)濟責任與社會責任的關(guān)系。企業(yè)家在采取競爭策略、創(chuàng)新產(chǎn)品、提供新的服務(wù)時,具有社會責任感的企業(yè)家,能夠?qū)⑸鐣蛩刈鳛槠髽I(yè)重要的決策變量,將在很大程度上決定著企業(yè)的可持續(xù)性成長。
近十年來,我國學術(shù)界和企業(yè)界較多關(guān)注企業(yè)層面的社會責任的內(nèi)涵和實現(xiàn)方式,取得了相應(yīng)的成果。然而企業(yè)文化論文,作為企業(yè)的決策者--企業(yè)家,他們在企業(yè)履行社會責任中起到什么作用?企業(yè)家應(yīng)當承擔什么社會責任?影響企業(yè)家承擔社會責任的因素是什么?基于此,本文對2000年以來中國全文期刊數(shù)據(jù)庫來源期刊中有關(guān)企業(yè)家社會責任方面的文獻進行梳理總結(jié),分析了企業(yè)家社會責任的研究現(xiàn)狀,總結(jié)歸納了近十年來中國的研究者們在企業(yè)家的社會責任導向、企業(yè)家承擔社會責任的影響因素等方面的研究成果,最后,結(jié)合國外的相關(guān)研究成果,從構(gòu)建適合中國背景的企業(yè)家社會責任概念模型、企業(yè)家社會企業(yè)家精神和企業(yè)家社會責任的關(guān)系、企業(yè)家在企業(yè)承擔社會責任的作用機制等方面提出了企業(yè)家社會責任未來的研究展望,以期推動我國企業(yè)家社會責任方面的理論研究和實踐發(fā)展。
二、企業(yè)家社會責任相關(guān)研究的主要成果分析
目前國內(nèi)學者對于企業(yè)家社會責任的研究內(nèi)容比較零散,其中關(guān)于企業(yè)家社會責任導向、企業(yè)家社會責任的驅(qū)動因素的研究相對較多。其余還有對于企業(yè)家社會責任與企業(yè)家精神、社會地位等因素的相互關(guān)系的研究。
(一)企業(yè)家社會責任的內(nèi)涵
隨著和諧社會及可持續(xù)發(fā)展觀念的提出,學者們開始關(guān)注和諧社會、可持續(xù)發(fā)展與企業(yè)社會責任的研究(田豐,2004;朱貴平,2005;黎友煥,2007;趙曙明,2009)。學者們認為企業(yè)家如果能夠?qū)⑸鐣熑我蛩刈鳛槠髽I(yè)重要的決策變量,將在很大程度上決定著企業(yè)的可持續(xù)性成長和和諧社會的建設(shè)。關(guān)于企業(yè)家社會責任的實質(zhì)和內(nèi)容,黃澤民[5][6][7] (2004,2005)進行了大量的研究,認為企業(yè)家的社會責任是由其社會角色、現(xiàn)代社會生產(chǎn)形式、社會生產(chǎn)力發(fā)展規(guī)律所決定的,不以人們的意志為轉(zhuǎn)移論文提綱怎么寫。企業(yè)家社會責任的實質(zhì)歸根到底是順應(yīng)社會生產(chǎn)力發(fā)展要求。他認為企業(yè)家社會責任可以分為兩部分:(1)直接社會責任,由企業(yè)特殊的社會功能所發(fā)生的責任,包括社會積累、保障就業(yè)、管理生產(chǎn)要素、產(chǎn)品創(chuàng)新等;(2)間接社會責任,與社會環(huán)境相關(guān)的責任,包括誠信、道德、可持續(xù)發(fā)展等。張銘業(yè)[8](2005)認為的企業(yè)家應(yīng)有“職業(yè)責任”和“社會責任”。李洪彥[9](2006)認為企業(yè)家社會責任就是指作為特殊群體的一群社會個體所應(yīng)承擔的與之相關(guān)聯(lián)的社會義務(wù)。黎友煥[10](2007)認為企業(yè)家在企業(yè)承擔社會責任中起關(guān)鍵作用,企業(yè)家作為改革受益者理應(yīng)為和諧社會做出貢獻。李君如[3](2007)認為企業(yè)家的社會責任是辦好企業(yè),多提供就業(yè)機會,多交稅收,為解放和發(fā)展社會生產(chǎn)力作出貢獻。
許多學者如陳孝兵(2008)、孫浩進(2008)等都認為有不少企業(yè)家對社會責任的含義存在著錯誤的理解,認為社會責任就是更多的捐款或贊助公益活動的行為,而忽略了產(chǎn)品、環(huán)境、員工等方面的責任。陳孝兵[11](2008)指出企業(yè)履行社會責任不是新的“企業(yè)辦社會”,也不能等同于公益事業(yè)和社會捐贈,更不可能“一蹴而就”。孫浩進[12](2008)分析了中國社會環(huán)境背景下企業(yè)家社會責任存在的危機及應(yīng)對對策,認為中國的企業(yè)家社會責任意識模糊,更多的時候采取了漠然或逃避的心態(tài),使得中國企業(yè)的社會責任存在著潛在的風險;而政府對于企業(yè)家社會責任缺乏監(jiān)督、指導和制約也是造成企業(yè)家社會責任危機的重要原因。
(二)企業(yè)家社會責任導向研究
個體對社會責任的認識,在理論上稱為CSR導向(Corporate social responsibility orientation,CSRO)企業(yè)文化論文,即個體對企業(yè)的經(jīng)濟、法律、倫理和慈善行為的態(tài)度導向。學者們通過實證研究的方法,探討中國管理者的CSR導向(研究結(jié)論見表1),研究表明,企業(yè)CSR的履行程度,與企業(yè)管理者尤其是企業(yè)高層管理者的CSRO有很大的關(guān)系。其中,中國企業(yè)家調(diào)查系統(tǒng)[13](2007)通過對企業(yè)法人代表的調(diào)查,反映了現(xiàn)階段企業(yè)家對CSR的認識與評價;晁罡等[14](2008)通過實證研究認為企業(yè)領(lǐng)導者的法律、倫理、慈善3個責任取向正向影響、經(jīng)濟責任取向負向影響企業(yè)社會表現(xiàn)和組織績效;楊帆等[15](2009)的實證研究表明,中國管理者個體的CSR導向具有經(jīng)濟責任和倫理責任的性別顯著差異,以及法律責任的區(qū)域差異。陸雄文等[16](2009)對中國的民營企業(yè)家社會責任導向進行了問卷調(diào)查,認為雖然目前受到資源限制,不少民營企業(yè)家都存在注重盈利的短期導向,但從長遠看來,民營企業(yè)家隨著企業(yè)自身的發(fā)展壯大,會同國有企業(yè)和外資企業(yè)一樣重視并積極主動承擔企業(yè)社會責任。
表1 企業(yè)家的社會責任導向的研究
學者
研究目標
研究對象和樣本數(shù)
主要研究結(jié)論
中國企業(yè)家調(diào)查系統(tǒng)(2007)
企業(yè)家對CSR的認識與評價
企業(yè)法人代表,有效問卷4586份
普遍認同“優(yōu)秀企業(yè)家一定具有強烈社會責任感”;高度認同履行經(jīng)濟、法律、倫理和公益四個方面社會責任的意義;比較關(guān)注履行社會責任的成本。企業(yè)履行法律和倫理責任方面存在欠缺現(xiàn)象較為突出;經(jīng)營困難、素質(zhì)不高、缺乏誠信環(huán)境、社會相關(guān)部門未很好履行職責是導致社會責任欠缺的主要原因。
晁罡等
(2008)
企業(yè)領(lǐng)導者的社會責任取向、企業(yè)社會表現(xiàn)和組織績效的關(guān)系
MBA和EMBA在職學員中的企業(yè)中高層領(lǐng)導者,有效問卷458份
法律、倫理、慈善3個責任取向正向影響、經(jīng)濟責任取向負向影響企業(yè)社會表現(xiàn)和組織績效;CSR取向、企業(yè)社會表現(xiàn)和組織績效三者關(guān)系中,企業(yè)社會表現(xiàn)起中介作用。
楊帆等
(2009)
中國管理者CSR導向
籍貫長三角洲地區(qū),在上海浙江工作地MBA學員中的企業(yè)管理者,有效問卷118份
中國管理者個體的CSR導向具有經(jīng)濟責任和倫理責任的性別顯著差異,以及法律責任的區(qū)域差異。
陸雄文等(2009)
中國民營企業(yè)家的社會責任觀
全文共6288字。
如果說法院改革初期,是采取“摸著石頭過河”的方法,居于指導地位的是實用主義、經(jīng)驗主義和功利主義 思想的話,那么,我們有理由可以相信,2001年最高法院肖揚院長提出要樹立“中立、平等、透明、公正、高效、獨立、文明”的現(xiàn)代司法理念,則可以說是我國法治化進程中的重要里程碑,這一要求的提出,彌補了前期法院各項制度建構(gòu)和改革理念準備不足的缺憾。同樣也正是由于前期的法院改革僅在低層面上推進,而未注意到系統(tǒng)改革的跟進和人的因素,改革所帶來的效用正在逐步減弱。最高法院提出的《關(guān)于加強法官隊伍職業(yè)化建設(shè)的若干意見》應(yīng)時出臺,這涉及法院審判主體改革問題,屬于諸項改革的關(guān)鍵之處,屬“點睛之筆”。因為在各項因素中,人的因素是第一位的。而法官思維方式的準確定位,無疑是法官隊伍職業(yè)化的重要一環(huán)。筆者擬從法官思維方式概念分析入手,對當前法官思維方式現(xiàn)狀及原因的分析,進而探索現(xiàn)代司法理念語境中,法官應(yīng)具備什么樣的思維方式問題,并借拙文為法官隊伍職業(yè)化建設(shè)工程添一磚瓦。
一、 法官思維方式的概念
先來了解一下思維的定義。所謂思維,一般意義上應(yīng)該指依照邏輯推理來觀察、認識、判斷的客觀事物在人們頭腦中的反映,并以語言、文字的等形式加以表現(xiàn) 。
目前許多學者分析論證時往往將法官思維方式與法律思維方式等同起來,筆者對此不敢茍同,因為法律思維方式,可以說是最近幾年才被我國法理學理論界學者從西方法學引進并加以闡述的概念,它是指人們在長期法律實踐過程中,隨著對法律品性認識的不斷提高,系統(tǒng)了解了法律方法之后,逐漸形成的法律思維方法??梢哉f,法律思維的形成是法制(治)進化的標志,因而它要求人們使用法律思維方式來理解法律規(guī)范、法律概念和法律事實。說到底,它就是現(xiàn)代司法理念語境中,職業(yè)法律群體的科學思維方式。法官思維方式則是指法官在行使國家審判權(quán)的過程中,為了公正、公平地處理案件而按照一定的邏輯來觀察問題、分析問題和解決問題的一種思維定勢,它的踐行主體是法官,并不涵蓋法律職業(yè)群體,這類思維方式會隨著法官個體因素的不同、法官所處的時代背景和社會文化背景不同而有差異,是一種不斷發(fā)展和變化著的法官這一特殊群體的思維方式。
二、當前法官思維方式的誤區(qū)及原因
記得有位學者說起過這樣一個事例:有一位女法官在審理老年夫婦離婚案件時遇到一個難題,如果嚴格依法判決,房屋只能判歸男方所有,而女方只能流落街頭無家可歸。女法官腦海里想起自己是優(yōu)秀黨員、“三八紅旗手”,于是決意將房屋一分為二判給兩方當事人。這樣的判決,在許多媒體或者老百姓眼里,無疑是公正的合情合理的判決,甚至許多法官也會支持或同意這樣的判決。然而這其中也折射出當前我國法官的思維有一種平民式的實質(zhì)性思維傾向。這里所謂實質(zhì)性思維,又稱實質(zhì)主義思維,指法官注重法律的內(nèi)容、目的和結(jié)果,而輕視法律的形式、手段和過程,也表現(xiàn)為注重法律活動的意識形態(tài),而輕視法律活動的技術(shù)形式,注重法律外的事實,而輕視法律內(nèi)的邏輯。與其相對的是形式主義思維。具體來說,主要有以下幾種表現(xiàn):
第一,在法律與情理關(guān)系上傾向于情理。有的法官往往以“以人為本”思想為指導來分析處理案件,其斷案的基本方法是“衡情度理”,其判案的基本原則是“法本原情”、“原情論罪”,使每個案件的處理在規(guī)則的一般性和普遍性以外,考慮了事實的個別性和特殊性。
第二,在法律目的與法律字義面前,傾向于目的。常常以抽象的一般原則作為依據(jù),運用簡約、樸實的平民化而非職業(yè)化語言,依靠直覺的模糊性思維,而不是靠邏輯推理,探求法律的目的性,即使違背明文法律的字面規(guī)定也可以。這是反形式的思維。有的法官在法律解釋中,可以超出文字的拘囿,根據(jù)目的需要進行“超級自由裁量”。
第三,“民意”重于“法理”,具有平民傾向,把民意作為衡量判決公正與否的重要標準。而這種民意通常是平民意志。
第四,重實體輕視程序。傳統(tǒng)法官對糾紛的解決首先考慮實體目標,而非程序過程。
對上述我國法官思維方式存在的誤區(qū),究其原因,筆者認為:
首先是泛倫理化思維方式的影響。中國是一個受五千年儒家文化倫理思想影響的國家,古代中國人所憧憬的理想秩序是以倫理道德為基礎(chǔ)的和諧秩序,而不是以法律為基礎(chǔ)的法治秩序。在古代中國人看來,人與人之間的社會關(guān)系主要是一種倫理關(guān)系。把政治理解和構(gòu)造為“倫理的政治”,把法律理解和構(gòu)造為倫理型法律。泛倫理化的思維方式深刻地影響著中國古代的法律實踐。并延續(xù)至今,道德倫理觀念可以說在每一個法官心中是根深蒂固的,由此導致法官在處理案件時思維方式的泛倫理化。
其次是泛政治化的思維方式的影響。所謂泛政治化的思維方式,就是凡事(包括法律問題)都僅僅從政治的立場、觀點和方法來觀察、思考并提出解決辦法。這里所說的政治立場、觀點和方法,是指中國社會主義革命和建設(shè)過程中所形成的定勢化的政治理論、路線、方針、政策。這種泛政治化的思維方式對法律理論和實踐具有廣泛而深刻的影響,不僅支配著很多人對法律性質(zhì)、任務(wù)的認識,而且對國家法律體制的構(gòu)造、司法機關(guān)的管理方式及工作作風、司法人員的選拔等方面都有重要的影響。譬如,在對法律的性質(zhì)的認識上,強調(diào)法的政治性質(zhì),而忽視法的其他屬性;在對法治的認識上,之所以強調(diào)法治,是認為法治是實現(xiàn)某些政治目的和任務(wù)的有用工具,而看不到法治的獨立自存的價值;在解決問題的思路上,習慣于以政治運動的方式來解決諸如反腐敗、執(zhí)行難等法律問題;在司法人員的選拔上,強調(diào)其政治素質(zhì),而忽視法律專業(yè)素質(zhì)。這種泛政治化的思維方式的根本缺陷在于,它不是按照法律自身的邏輯來思考和解決法律問題,而僅僅從政治的觀點和思路來思考和解決法律問題,使法律認識和實踐蒙上一層濃重的政治色彩。
第三是訴訟觀念的影響。主要是法律工具主義觀念。這種觀念片面強調(diào)法律是達到某種社會目的的手段,強調(diào)法律僅僅是治理社會的工具,忽視了法律作為最高標準的價值,即一切手段和目的都必須服從合法性標準的指引。這一觀點的發(fā)展就是把訴訟程序作為實現(xiàn)實體的工具,強調(diào)了訴訟程序?qū)τ趯嶓w的有用性和訴訟程序的技術(shù)性。 程序工具主義理論影響司法界最為直接的后果即是使司法人員養(yǎng)成“重實體,輕程序”的觀念;同時,在片面的工具主義法律觀念的影響下,離開合法性這個前提和要求,要求法院和法律為經(jīng)濟發(fā)展“保駕護航”的現(xiàn)象時有發(fā)生。這極大地損害了司法的公正、公平形象。
最后是司法制度本身缺陷的影響。主要包括法官管理行政化趨勢、審判權(quán)易受到行政機關(guān)的不正當干預(yù)、法官保障制度不健全及法官遴選機制不健全等方面。
綜上,由于歷史和現(xiàn)實的、觀念和制度上缺陷的原因,導致我國法官存在實質(zhì)主義思維方式的傾向,甚至在一些地區(qū)可以說是法官思維方式的主流。
三、現(xiàn)代司法理念語境中的法官思維方式及其完善
什么是現(xiàn)代司法理念?現(xiàn)代司法理念是指人們在認識司法客觀規(guī)律過程中形成的一系列科學的基本觀念,是支配人們在司法過程中的思維和行動的意識形態(tài)與精神指導,包括中立、公正、獨立、民主、效率、公開等。 現(xiàn)代司法理念是法官的靈魂,是法律文化的積累,是司法客觀規(guī)律的集中反映,它雖然不包括具體的法律制度,不同于普通的司法理論,但它是促使法官這一群體向職業(yè)化邁進的總的指導思想。因此可以說,什么樣的司法理念,決定了法官群體有什么樣的思維方式。同樣法官的思維方式也反映了該法官群體有什么樣的司法理念。那么,在現(xiàn)代司法理念語境中,法官思維方式應(yīng)是怎樣的呢?
簡單地說,現(xiàn)代司法理念語境中的法官思維方式應(yīng)是與大眾思維方式相對應(yīng)的法律思維方式。法律思維方式是職業(yè)法律群體根據(jù)法律的品性對人的思維走向進行規(guī)范、概括所形成的一種思維定勢,是受法律意識和法律技術(shù)影響的一種認識社會現(xiàn)象的思維方法。 一般認為,法律思維方式相對于大眾思維方式有如特征:
首先,它是一種規(guī)范性思維方式。強調(diào)的是只有規(guī)范的行為方式才能得到法律的保護,而思維方式不符合法律規(guī)范要求并作出不規(guī)范行為的人,發(fā)生糾紛或出現(xiàn)違法行為時,必然是以犧牲自己的利益為代價。
其次,它是一種站在人性惡的立場上思考社會現(xiàn)象和預(yù)測人的行為的思維方式。這是因為法律的出臺是以調(diào)節(jié)各種利益關(guān)系、克服人性的弱點為目的的,它強調(diào)人們思考一切問題應(yīng)從人性“惡”的角度著眼,并通過法律去規(guī)范和約束,以防止各種“惡”的情況出現(xiàn)。
再次,它是一種求實的思維方式。它強調(diào)證據(jù)的重要性,這與求真、求善、求美的思維方式有本質(zhì)的不同,因為法官思考的問題總是時過境遷的事實,不能還原,法官也不能大膽設(shè)想,只能根據(jù)證據(jù)來分析、來判定。即法官必須以證據(jù)可以證明的事實作為判決的依據(jù)。
第四,它是一種利益性的思維方式。這是因為,法治國家的法律是以權(quán)利為本位的,法律是為維護人的權(quán)利而制定的,從而滿足人們趨利避害的心理本能,法律本身也強調(diào)利益基礎(chǔ)上權(quán)利義務(wù)的對待性。
最后上,它在審判活動中就是一種確定性的單一思維方式。這是指用法律思維方式思考某一問題時,對事實只能作是或否的判斷,而不作非此即彼的判斷。
既然在現(xiàn)代司法理念語境中,法官思維方式是法律思維方式中的一類,那么,它是否有獨特之處?一位與海瑞同時代的英國著名法官曾經(jīng)說過,法官具有的是“技術(shù)理性”,而普通人具有的是“自然理性”。 也就是說法官思維方式,是根據(jù)法律的專門邏輯進行的,這種獨特的思維方式是在現(xiàn)代司法理念的指導下,經(jīng)過長期的專業(yè)訓練養(yǎng)成的,它有既不同于大眾思維方式、又不同于其他法律職業(yè)群體思維方式的一些特征。
第一、運用術(shù)語進行觀察、思考和判斷。也有學者將之稱為轉(zhuǎn)化性思維方式。
法律術(shù)語有三個功能,即交流功能、轉(zhuǎn)化功能和阻隔功能。也許有人會提出這樣的問題:法官用大眾化的語言來分析、判斷不就更貼近人民群眾嗎?這是一個認識誤區(qū)。其實法律是一門專門的技術(shù),其中法律術(shù)語則是這門技術(shù)中的基本因素,是法官區(qū)別于他人的基本功,法律術(shù)語可以幫助法官之間、法官和其他法律職業(yè)群體之間交流時及時抓住問題的要害,使爭議點凸顯,從而提高司法效率。轉(zhuǎn)化功能是指所有的社會現(xiàn)象,不論是具體還是抽象、不論是春秋大義還是雞毛蒜皮,經(jīng)過法官的思維,都可以轉(zhuǎn)化成法律術(shù)語進行觀察、思考和判斷。阻隔功能是指法官并不象行政機關(guān)公務(wù)員,它沒有必要通過貼近民眾來贏得尊重和信任。相反,他居中裁判的角色要求與民眾保持一定距離,否則會使人們對司法的廉潔性發(fā)生懷疑。法律語言還能阻隔非專業(yè)思考方式的干擾,法律的發(fā)展日益與道德與政治因素相疏離,也主要是由于法律專業(yè)文化程度的提高,而法律活動的專業(yè)化又取決于一種專門的技術(shù)知識的形成。
第二、法官只在程序中思考,嚴守程序邏輯,只追求程序中的“真”,不同于科學中的求“真”。
程序公正是司法公正的核心,也是法官思維方式重要特征。是指程序在思維中占據(jù)優(yōu)先地位,法官以程序為依托進行思考。例如對足球“黑哨”事件,依大眾思維會考慮這些沒有職業(yè)道德的裁判應(yīng)該受到法律的懲罰。而這起事件讓法官來思考,則會考慮司法介入的程序問題,因為沒有相關(guān)的司法程序,追究“黑哨”的法律責任無異于空談。西方有法諺:法的生命在適用。這其實是和經(jīng)典作家關(guān)于審判程序是法律的內(nèi)部生命的表現(xiàn)的表述不謀而合。從審判程序在已有的制度實踐中的作用來看,它主要體現(xiàn)為以下幾個方面,從審判程序在已有的制度實踐中的作用來看,它主要體現(xiàn)為以下幾個方面,其一是對于恣意的限制;其二是作為理性選擇的保證;其三將是其作為國家與公民個體間聯(lián)系紐帶的功能;其四是其反思性整合的特性。
此外,法官依托程序進行思考,只追求程序中的真,而不是客觀事實的真。在科學研究中,學者們總是在找到事物的客觀事實后下結(jié)論,在沒有發(fā)現(xiàn)真理的情況下,是不能也是不應(yīng)當產(chǎn)生結(jié)論的。但在法院的司法活動中,即使在影響法律關(guān)系的法律事實查證不清的情況下,法官仍然要對案件事實作出最終的判斷,因為司法的目的不是求真,而是求善,是對行為進行價值評判。法官當然要以合法性來思考問題,才能保證對每個案件均能做出及時的裁斷。他只考慮以證據(jù)推導出的案件事實在法律上是否具有合法性,而不可能追求完完全全的事實的客觀真實性。因此,實際發(fā)生的事實不被等同于法庭上的“事實”,法庭上的事實只是法庭上證據(jù)證明了的情況。法庭上的形式合理性是最高理性。
第三、法官的思維遵循“保守”和“穩(wěn)妥”。
孟德斯鳩在《論法的精神》中認為:“國家法官只不過是講法律的嘴巴,僅是被動物,沒有能力削弱法的強制性和嚴格性。”美國大法官馬歇爾則把法官說成“只是法律的代言人”。形象地說明了法官的思維方式應(yīng)遵循“保守”和“穩(wěn)妥”。
一切規(guī)則都是昨天制定的,所有案件的事實都是以前發(fā)生的,法官從來沒有執(zhí)行過明天制定的法律和見過明天發(fā)生的案件。法官對待社會問題也好,對待法律問題也好,其態(tài)度是保守和穩(wěn)妥,如果法官象行政官那樣預(yù)測未來、設(shè)計未來,過于激進地思考問題,這會使整個社會的法治處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。法官的權(quán)威來源于理性的思維、超然的態(tài)度和獨立的地位,他們從事法律活動具有被動性,主要表現(xiàn)為法官以“不告不理”為原則,非因訴方、控方請求不作主動干預(yù)。由于法官從事的是根據(jù)既有法律判斷現(xiàn)存矛盾和沖突的工作,而且他還必須運用法律術(shù)語在程序內(nèi)進行思考。所以法官會在思維方式上表現(xiàn)為在分析處理法律問題時應(yīng)當盡可能的依照遵循先例的原則解釋和適用法律,以保證法律的穩(wěn)定性和可預(yù)見性,而不是任意改變法律規(guī)則與法律原則。也就是通常所言的較為穩(wěn)妥甚至保守。法官思維方式的這一特性與法律的內(nèi)在品質(zhì)──穩(wěn)定性有著天然的聯(lián)系。
第四、法官思維方式具有規(guī)則性。也就是說注重縝密的邏輯,謹慎地對待情感和情理等因素。
由于司法是法官以法律規(guī)則為標準而對于人們行為的判斷。因此,法律規(guī)則及其邏輯當然就成為了法官思維不可缺少的內(nèi)容。規(guī)則性思維要求法官注重縝密的邏輯,謹慎地對待情感因素。雖然規(guī)則性思維并不絕對排斥情感因素,但它與道德思維、宗教思維的情感傾向有著嚴格的界限。道德思維是一種以善惡評價為中心的思維活動,而法律判斷是以事實與規(guī)則認定為中心的思維活動,因此法律思維首先是服從規(guī)則而不是首先聽從情感。法官也擁有情感并捍衛(wèi)感情,但是都需要在法律規(guī)則的范圍內(nèi),在法律術(shù)語的承載下,來謹慎地斟酌涉及情感的問題。事實上西方法律家的技術(shù)理性中也未完全排斥情感因素,鮑西亞在威尼斯的法律規(guī)則之中運用嚴格的邏輯推理說服夏洛克放棄訴訟請求,兼顧了法律邏輯與情感。
第五,法官的思維方式是一種確定性思維,判斷的結(jié)論問題非此即彼,不同于政治思維的“權(quán)衡”特點。
盧梭說過:“法律規(guī)定了一定行為與一定后果之間穩(wěn)定的因果關(guān)系,將人類一定行為固定化、法律化了?!?法官的思維具有確定性是法律內(nèi)在的品質(zhì)──確定性的必然要求。同時也是訴訟性質(zhì)所決定的,訴訟的性質(zhì)要求一方勝訴,另一方敗訴,所以法官的判決總是有利于一方而不利于另一方。法律必須對許多不允許妥協(xié)的問題作出決定。