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[關(guān)鍵詞]水利工程；索賠工程；薄弱環(huán)節(jié)；合同管理
中圖分類號：F284 文獻標識碼：A 文章編號：1009-914X（2016）16-0205-01
前言：
合同管理是建設(shè)工程項目的重要內(nèi)容之一。施工合同管理是對工程施工合同的簽訂、履行、變更和解除等進行籌劃和控制的過程。其主要內(nèi)容有：根據(jù)項目特點和要求確定施工承發(fā)包模式和合同結(jié)構(gòu)、選擇合同文本、確定合同計價和支付方法、合同履行過程的管理與控制、合同索賠與反索賠等。
1、施工承發(fā)包模式的選擇
1.1平行承發(fā)包
①含義。平行承發(fā)包又稱分別承發(fā)包，是指發(fā)包方根據(jù)建設(shè)建設(shè)工程項目的特點、項目的進展情況和控制目標和要求等因素，將建設(shè)工程項目按一定的原則分解，將其施工任務(wù)分別發(fā)包給不同的施工單位，各個施工單位分別與發(fā)包方簽訂施工承包合同。
②平行承發(fā)包的一般工作程序。施工圖設(shè)計完成――施工招投標――施工――完工驗收。一般情況下，發(fā)包人在選擇施工承包單位時通常根據(jù)施工圖設(shè)計進行施工招標，即施工圖設(shè)計已經(jīng)完成，每個施工承包合同都可以實行總價合同。
③平行承發(fā)包的合同管理。業(yè)主要負責(zé)所有施工承包合同的招標、合同談判、簽約，招標及合同管理工作量大，對業(yè)主不利；業(yè)主要負責(zé)對多個施工承包合同的跟蹤管理，工作量較大。
1.2施工總承包
①含義。施工總承包是指發(fā)包人將全部施工任務(wù)發(fā)包給一個施工單位或多個施工單位組成的施工聯(lián)合體或施工合作體，施工總承包單位主要依靠自己的力量完成施工任務(wù)。
②合同管理。業(yè)主只需要進行一次招標，與一個施工總承包單位簽約，招標及合同管理工作量大大大減少，對業(yè)主有利。在很多工程實踐中，業(yè)主為了早日開工，在未完成施工圖設(shè)計的情況下就進行招標選擇施工總承包單位，采用所謂的“費率招標”，實際上是開工合同，對業(yè)主方的合同管理和投資管制不利。
1.3施工總承包合同管理
①含義。業(yè)主與某個具有豐富經(jīng)驗的單位或者由多個單位組成的聯(lián)合體或合作體簽訂施工總承包管理協(xié)議，由其負責(zé)整個項目的施工組織與管理。一般施工總承包管理協(xié)議，由其負責(zé)整個項目的施工組織與管理。一般施工總承包管理單位不參與具體工程的施工，而具體工程的施工需要再進行分包單位的招標與發(fā)包。
②合同關(guān)系。施工總承包的合同關(guān)系有兩種，即業(yè)主與分包單位直接簽訂合同或者由施工總承包管理單位分包單位簽訂合同。
③合同價格。施工總承包管理合同中一般只確定總承包管理費，而不需要事先確定建安工程總造價，這是施工總承包管理模式的招標可以不依賴于設(shè)計圖紙出齊的原因之一；分包合同價，由于是在該部分施工圖出齊后再進行分包的招標，因此采用實價，即單價或總價合同。
④合同管理。一般情況下，所有分包合同的招標、合同談判、簽約工作由業(yè)主負責(zé)，業(yè)主方的招標及合同管理工作量大，對業(yè)主不利。對分包單位工程款的支付又可以分為總價承包管理單位支付和業(yè)主直接支付兩種形式。前者對于加大總承包管理單位對分包單位管理的力度更有利。
2、合同類型
2.1施工承包合同。具體包括：
①施工承包合同中承發(fā)包的責(zé)任與義務(wù)。
②進度控制的主要條款與內(nèi)容。有合同工期的約定；進度計劃；工程師對進度計劃的檢查和監(jiān)督；暫停施工：工程師要求暫停施工；因發(fā)包人違約導(dǎo)致承包人主動暫停施工；意外事件導(dǎo)致的暫停施工；竣工驗收。
③質(zhì)量控制。施工過程中，承包人要隨時接受工程師對材料、設(shè)備、中間部件、隱蔽工程和竣工工程等質(zhì)量檢查，驗收和監(jiān)督。
④費用控制。包括工程預(yù)付款、工程進度款、變更價款的確定、竣工結(jié)算，質(zhì)量保修金等的方面控制。
2.2物資采購合同。其主要內(nèi)容包括：
①建材采購。標的；數(shù)量；包裝；交付及運輸方式；驗收；交貨期限；價格；結(jié)算；違約責(zé)任。
②設(shè)備采購：設(shè)備價格與支付；設(shè)備數(shù)量；技術(shù)標準；現(xiàn)場服務(wù)；驗收和保修。
2.3施工單價合同、總價合同與成本加酬金合同。單價合同特點：單價優(yōu)先，可分為固定單價和變動單價合同兩種；總價合同特點：總價優(yōu)先，最終按總價結(jié)算。可分為固定總價和變動總價合同。成本加酬金合同的形式：①成本加固定費用合同；②成本加固定比例費用合同；③成本加獎金合同；④最大成本加費用合同。
3、目前合同管理在工程建設(shè)中的薄弱環(huán)節(jié)
3.1 不少項目簽訂的合同十分簡單，不符合標準合同的要求，更不符合國際上通行的合同文本要求。有的干脆不簽訂合同，仍是用口頭委托和政府命令的方式下達任務(wù)。
3.2 簽約雙方都不認真執(zhí)行合同，隨意修改合同。
3.3 合同產(chǎn)生糾紛時，不是采用法治形式解決，而大多數(shù)采用行政手段。
4、施工合同執(zhí)行過程的管理
合同的的履行是合同當(dāng)事人雙方都有應(yīng)盡的義務(wù)。任何一方違反合同，不履行合同義務(wù)，或者未完全履行合同義務(wù)，給對方造成損失時，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。合同簽訂以后，當(dāng)事人必須認真分析合同條款，向參與項目實施的有關(guān)責(zé)任人做好合同交底工作，在合同履行過程中進行跟蹤和控制，并加強合同的變更管理，保證合同的順利履行。
5、施工合同的索賠工程
合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟或權(quán)利損害，通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟或權(quán)利損害，通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟或時間補償要求的行為。在工程施工承包合同執(zhí)行過程中，業(yè)主可以向承包商提出索賠，承包商也可以向業(yè)主提出索賠，即合同雙方都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求。當(dāng)一方向另一方提出索賠要求時，被索賠方應(yīng)采取適當(dāng)?shù)姆瘩g應(yīng)對和防范措施，這稱為反索賠。
5.1 索賠過程中必須要注意：①索賠成立的依據(jù)；②證據(jù)；③條件。
5.2 反索賠包括兩個方面內(nèi)容：①防止對方提出索賠；②反擊或反駁對方的索賠要求。
6、優(yōu)化合同管理的對策建議
6.1 轉(zhuǎn)變觀念，樹立市場經(jīng)濟思想，認真貫徹國家制定的招投標法和合同法，把工程造價管理納入法治管理和合同化管理的軌道。
6.2 在工程建設(shè)全過程中實施合同管理和監(jiān)控，從編制項目建議書階段就要進行招標，通過競爭選擇優(yōu)秀工程施工單位、設(shè)計單位、監(jiān)理單位，在可研階段就把基礎(chǔ)工作做扎實，使投資估算、設(shè)計概算和合同標價建立在科學(xué)合理的基礎(chǔ)上。
6.3 要加強合同管理的基礎(chǔ)工作，基礎(chǔ)工作做得細，合同執(zhí)行過程中漏洞必然減少，雙方糾紛就少。另外，對國家政策、行業(yè)規(guī)定、原材料價格行情等情況應(yīng)及時掌握，這些都是工程建設(shè)與合同管理中不可缺少的基本措施。
關(guān)鍵詞：EPC工程 總承包項目 合同管理
在市場經(jīng)濟環(huán)境中，建設(shè)工程合同是合同雙方確立相互之間關(guān)系的直接依據(jù)，工程建設(shè)的管理應(yīng)當(dāng)嚴格按照法律和合同進行?？偝邪椖坎孔鳛榭偝邪椖砍邪l(fā)包合同的直接管理者，應(yīng)將合同管理作為項目管理工作的重點。應(yīng)根據(jù)項目承發(fā)包特點及合同標的實際，緊抓合同管理中的重點，制定有效措施，做到全面、規(guī)范、有理、有據(jù)，才能通過合同管理提高項目管理的水平。
1、EPC項目合同的概況
由于EPC項目是由工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項目的設(shè)計、采購、施工、試運行服務(wù)等工作，并對承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價全面負責(zé)。EPC合同是設(shè)計、采購、施工、交鑰匙工程合同條件的簡稱。這種合同格式主要適用于那些專業(yè)性強、技術(shù)含量高、結(jié)構(gòu)、工藝較為復(fù)雜、一次性投資較大的建設(shè)項目。在實踐中，對于此類項目，業(yè)主寧可支付相對較高的費用，也期望在合同中固定價格、固定工期，并保證項目成功建設(shè)，從而使工程的成本和自己分擔(dān)的風(fēng)險具有更大的確定性。EPC合同正是FIDIC在理解、承認并尊重業(yè)主的這種愿望和需求的基礎(chǔ)上制定的。
2、項目合同管理的前期工作階段
項目前期階段組建項目投標團隊，進行投標文件的編制和審定，主要工作有招標文件中技術(shù)部分的分析研究與溝通，合同文本及報價文件等的審查工作，對合同文件逐條審查，是否與招標文件中規(guī)定存在合同條款偏差，為中標后的合同談判打好基礎(chǔ)。
中標后下一步的工作就是要進行合同談判和簽訂工作。為了盡可能的減少項目執(zhí)行中不必要的爭端，合同談判前，將合同草稿送審相關(guān)部門，合理采納各部門意見。主要做此項目的合同風(fēng)險評估，分析有利因素、存在的風(fēng)險及規(guī)避措施。
2.1主要有利因素
2.1.1項目產(chǎn)品定位高、運輸便捷、獲利能力強、可實施性高。
2.1.2項目投資方履約能力強、人際關(guān)系好，容易溝通。
2.1.3該項目技術(shù)成熟、公司各專業(yè)設(shè)計人員齊全。
2.2主要風(fēng)險及規(guī)避措施
2.2.1風(fēng)險一：原材料、設(shè)備漲價風(fēng)險；措施：盡早采購原材料和設(shè)備。
2.2.2風(fēng)險二：業(yè)主付款手續(xù)比較復(fù)雜；措施：及時制定相應(yīng)資金使用計劃、安排專人和業(yè)主溝通。
2.2.3風(fēng)險三：項目總工期短；措施：嚴格按照制定的詳細可行進度計劃執(zhí)行，及時糾正偏差。
2.2.險四：當(dāng)?shù)毓まr(nóng)關(guān)系復(fù)雜；措施：由業(yè)主牽頭，雙方派專人與當(dāng)?shù)卣皶r溝通解決。
3、項目實施中的合同管理
合同簽訂以后進入合同實施階段，組建項目部，其中合同管理部在這一階段按照合同規(guī)定進行項目分包、采購合同及合同變更等管理納入計算機管理，建立合同臺帳。
3.1總承包合同的管理
總承包合同簽訂后，首先要做好合同交底工作。在總承包合同實施過程中涉及工程進度、費用、質(zhì)量、安全等多方面的內(nèi)容，其實施依據(jù)是合同，所以在合同交底時組織了項目執(zhí)行的各部門主要人員到場，明確合同要求，對合同進行分析、分解，重點內(nèi)容主要有工作范圍的確定、總體裝備水平及輸入輸出產(chǎn)品要求的工藝方案的確定、工程量計量方式、與業(yè)主合同界面的劃分、變更條件及程序、試車及產(chǎn)品驗收要求等的交底，特別強調(diào)的是合同承包范圍項目設(shè)計優(yōu)化的原則和細節(jié)，再結(jié)合前期對此項目的合同風(fēng)險評估，嚴格按照合同執(zhí)行，以保證合同目標的實現(xiàn)。
3.2分包合同管理
分包合同的管理是工程總承包項目合同管理工作中最重要的組成部分，此項目的分包合同涉及到技術(shù)服務(wù)、采購、施工等類別，設(shè)備采購有國內(nèi)、國外設(shè)備，從弱電到高壓供電、從非標加工到整機采購，種類繁多，要按照程序文件進行管理。
3.2.1根據(jù)項目總體工期要求，組織有關(guān)人員編制分包及設(shè)備采購計劃，招標文件和技術(shù)規(guī)格書。
3.2.2對分包商進行綜合審查，參照以往合同執(zhí)行情況，提交合格分包商名單，確保分包合同的順利履行。
3.2.3根據(jù)批準的分包計劃，按程序安排分包招標活動，聘請專家、聯(lián)系紀檢審計人員，按程序?qū)徟贤掷m(xù)。
3.2.4與批準的分包商進行合同談判與簽訂，重大或法律關(guān)系復(fù)雜的合同，要組織有關(guān)部門進行合同評審。
4、合同違約索賠管理
工程建設(shè)過程較長、較復(fù)雜，容易產(chǎn)生違約現(xiàn)象，所以違約索賠及爭議處理是合同管理中處理最多的工作。
4.1違約定義依據(jù)
一方是否違約是依據(jù)合同對該方的工作要求定義的，所以項目部應(yīng)首先組織研究、理解合同中對雙方的要求。
4.2違約證據(jù)收集
在發(fā)生違約事件時，應(yīng)立即收集所有相關(guān)證據(jù)，尤其是書面證據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十條的規(guī)定，違約證據(jù)應(yīng)遵循“優(yōu)先提供原件或者物證的原則”。應(yīng)盡量為書面、圖片等直觀形式的證據(jù)，應(yīng)保存好原件，并應(yīng)盡量保證是有監(jiān)理等第三方予以見證違約事實的資料，如簽審意見，提高違約證據(jù)的有效性。總承包項目部在與業(yè)主的聯(lián)系文件中加入了監(jiān)理審核欄，通過監(jiān)理見證事實。
總承包單位面對的違約事件較多，應(yīng)注意全面收集證據(jù)。收集完后應(yīng)分析證據(jù)的有效性，對證據(jù)進行分類，對重要的證據(jù)應(yīng)加強保管，盡量采用存檔的形式保管，有利于保證索賠和反索賠工作的效果。違約證據(jù)應(yīng)全面反映違約行為，包括違約的時間、數(shù)量、費用等，提高違約證據(jù)的有效性。
如為了全面規(guī)范地收集物資合同履約情況，筆者設(shè)計了“××項目物資供方人員現(xiàn)場服務(wù)記錄單”，將系統(tǒng)調(diào)試過程中物資供方人員到場指導(dǎo)及消缺情況予以記錄，將時間、事件、人員情況形成統(tǒng)一格式的書面記錄，并由相關(guān)方簽字確認。本表格應(yīng)在設(shè)備廠家工代服務(wù)結(jié)束或階段結(jié)束后辦理，主要由項目物資部人員落實填寫，各方會簽確認后交項目物資部存檔。
4.3合同抗辯權(quán)
《合同法》規(guī)定，合同雙方都有履行抗辯權(quán)， 包括同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。抗辯權(quán)是對抗辯權(quán)人的一種保護措施，應(yīng)合理有效利用。對于總包合同，總承包方可能遇到總包合同款支付無保障問題，這時要應(yīng)用不安抗辯權(quán)。
4.4索賠時效問題
根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，訴訟具有時效性，通常普通訴訟時效為2年。FIDIC合同條件中一般規(guī)定索賠通知于事件發(fā)生后的28天內(nèi)提出，如未能按時提出索賠，就失去了就該事件請求補償?shù)乃髻r權(quán)力。所以，當(dāng)發(fā)生違約事件或變更通知時，項目部一般于2日內(nèi)以書面形式提出索賠通知。
5、結(jié)束語
工程EPC總承包的市場前景十分廣闊，工程承包企業(yè)面臨著機遇，同時也面臨著激烈的市場競爭和巨大的挑戰(zhàn)，作為EPC總承包商，需要認真分析EPC總承包模式存在的主要風(fēng)險并采取有效措施進行防范，努力打造自身的核心競爭力，提升自身的實力，才能在工程領(lǐng)域站穩(wěn)腳跟，實現(xiàn)持續(xù)、穩(wěn)定發(fā)展。
參考文獻
[1]劉文明.EPC總承包項目部的合同管理重點及措施[J]。項目管理技術(shù)
如何在合同實施的過程中做好合同管理?
一、建立合同實施的保證體系
建立合同實施的保證體系,是為了保證合同實施過程中的日常事務(wù)性工作有序地進行,使工程項目的全部合同事件處于受控狀態(tài),以保證合同目標的實現(xiàn)。
首先要作合同交底,分解合同責(zé)任,實行目標管理。在總承包合同簽訂后,具體的執(zhí)行者是項目部人員。項目部從項目經(jīng)理、項目班子成員、項目中層到項目各部門管理人員,都應(yīng)該認真學(xué)習(xí)合同各條款,對合同進行分析、分解。項目經(jīng)理、主管經(jīng)理要向項目各部門負責(zé)人進行“合同交底”,對合同的主要內(nèi)容及存在的風(fēng)險作出解釋和說明,項目各部門負責(zé)人要向本部門管理人員進行較詳細的“合同交底”,實行目標管理。使大家熟悉合同中的主要內(nèi)容、各種規(guī)定及要求、管理程序,了解作為總承包商的合同責(zé)任、工程范圍以及法律責(zé)任。在傳統(tǒng)的工程項目管理中,人們往往十分注重“圖紙交底”工作,忽略“合同交底”工作。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中,合同交底更為重要,只有“按合同施工”才能在執(zhí)行合同時不出或少出偏差。
第二,要建立合同管理的工作程序。在工程實施過程中,合同管理的日常事務(wù)性工作很多。要協(xié)調(diào)好個方面關(guān)系,使總承包合同的實施工作程序化、規(guī)范化,按質(zhì)量保證體系進行工作。一方面建立定期或不定期的協(xié)調(diào)會制度,另一方面,對于一些經(jīng)常性的工作應(yīng)訂立工作程序,按質(zhì)量保證體系進行工作,使管理人員有章可循,也就不必進行經(jīng)常性的解釋和指導(dǎo)。
第三,要建立文檔系統(tǒng)。項目上要設(shè)專職或兼職的合同管理人員。合同管理人員負責(zé)各種合同資料和相關(guān)的工程資料的收集、整理和保存。這些工作非常繁瑣,需要花費大量的時間和精力。工程的原始資料都是在合同實施的過程中產(chǎn)生的,是由業(yè)主、分包商及項目的管理人員提供的。建立這些文檔與對這些文檔進行管理對日后工程的索賠與反索賠有著重要的意義。
第四,建立報告和行文制度。總承包商和業(yè)主、監(jiān)理工程師、分包商之間的溝通都應(yīng)該以書面形式進行,或以書面形式為最終依據(jù)。這既是合同的要求,也是經(jīng)濟法律的要求,更是工程管理的需要。這些內(nèi)容包括:定期的工程實施報告,如每月的工作量報表;在工程過程中發(fā)生的特殊情況及其處理的書面文件,如工程環(huán)境的突然變化、不可預(yù)測的地質(zhì)條件以及其他情況等等,這些都必須有監(jiān)理工程師及總承包方的簽署和認可。對在工程中合同雙方的任何協(xié)商、意見、請示、指示都應(yīng)落實在紙上。使工程活動有依有據(jù)。 二、加強合同實施過程控制
合同實施控制是合同實施過程中對合同實行控制的重要環(huán)節(jié)。
第一,對工程目標進行強有力的控制。總承包合同定義整個工程建設(shè)的總目標,這個目標經(jīng)分解后落實到各個分包商等,這樣就形成了目標體系。分解后的目標是圍繞總目標進行的,分解后的目標實現(xiàn)與否及其落實的質(zhì)量,直接關(guān)系到總目標的實現(xiàn)與否及其質(zhì)量,這就是它們的辯證關(guān)系?？刂七@些目標就是為了保證工程實施按預(yù)定的計劃進行,順利地實現(xiàn)預(yù)定的目標。工程實施控制的主要內(nèi)容包括:合同控制、質(zhì)量控制、安全控制、進度控制和成本費用控制。
合同控制有著它的特殊性,其最大的特點是動態(tài)性,一方面在合同的實施過程經(jīng)常會受到外界的干擾,是呈波動狀向合同目標靠攏,這就需要及時發(fā)現(xiàn),并加以調(diào)整。另一方面,合同本身也在不斷變化,絕對不變的合同是不存在的,尤其像電源建設(shè)工程這種龐大而復(fù)雜的工程。作為總承包商的合同控制,不僅是針對與業(yè)主之間的總承包合同,而且包括與總承包合同相關(guān)的其他合同,如分包合同、采購合同等等,也包括這些合同間的協(xié)調(diào)控制。尤其在目前的總承包模式不盡完善的情況下,溝通和協(xié)調(diào)這之間關(guān)系變得尤為重要。
第二,對合同實施進行跟蹤和監(jiān)督。在工程進行的過程中,由于實際情況千變?nèi)f化,導(dǎo)致合同實施與預(yù)定目標發(fā)生偏離,這就需要對合同實施進行跟蹤,要不斷找出偏差,調(diào)整合同實施。
作為總承包商對分包合同以及采購合同的實施要進行有效的控制,要對其進行跟蹤和監(jiān)督,以保證總承包合同的實施。此外,作為總承包商有責(zé)任對分包商的工程和工作進行統(tǒng)籌協(xié)調(diào),以保證總目標的實現(xiàn)。
第三,對合同實施過程加強信息管理。隨著現(xiàn)代工程建設(shè)項目規(guī)模的不斷擴大,工程難度與質(zhì)量要求不斷提高,而利潤含量卻不斷降低,工程管理的復(fù)雜程度和難度也越來越大。因此信息量也不斷擴大,信息交流的頻度與速度也在增加,相應(yīng)地工程管理對信息管理的要求也越來越高。信息化管理是給工程項目管理提供了一種先進的管理手段。目前在工程管理中對信息的處理還基于紙介質(zhì)進行,信息的流速并不快。對總承包商來說,一方面這是由于項目自身的管理水準的高低,另一方面也受到分包企業(yè)自身的管理水平的影響。
因此,要加強合同實施過程的信息管理,必須從三方面著手。一是明確信息流通的路徑;二是建立項目計算機信息管理系統(tǒng),對有關(guān)信息進行鏈接,做到資源共享,加快信息的流速,降低項目管理費用;三是加強對業(yè)主、監(jiān)理、分包商等的信息管理,對信息發(fā)出的內(nèi)容和時間有對方的簽字,對對方信息的流入更要及時處理。 三、合同變更管理
合同內(nèi)容的頻繁變更是工程合同的特點之一。一般是總承包合同或分包合同的變更。分包合同的變更比總承包合同變更更頻繁。這是因為總承包合同往往采用固定總價合同,而分包合同采用的形式多樣,有單價合同、固定總價合同等等。如電源工程建設(shè)中,總承包商收到分包商的合同聯(lián)系單是數(shù)百上千。
在合同實施過程中,并不是所有的變更都可以作為合同變更的。如我項目部承建的某電廠合同中明確“在本合同有效期內(nèi)由于國家規(guī)定的動態(tài)造價指數(shù)上漲……則對項目的投資總額進行調(diào)整”:“對于因不可抗力事件造成的影響,甲方和乙方將協(xié)商確定對工程價款和合同工期的調(diào)整”;對合同范圍的變更,更是有專門的章節(jié)描述,對范圍變更的定義、范圍變更程序、價格的支付等等問題都有明確的條款。
合同變更是索賠的重要依據(jù),因此對合同變更的處理要迅速、全面、系統(tǒng)。合同變更指令應(yīng)立即在工程實施中貫徹并體現(xiàn)出來。在合同變更中,量最大、最頻繁的是工程變更,它在工程索賠中所占的份額也最大。這些變更最終都是通過各分包商體現(xiàn)出來。對工程變更的責(zé)任分析是工程變更起因與工程變更問題處理,是確定索賠與反索賠的重要的直接的依據(jù)。
四、合同實施的索賠與反索賠管理
對總承包商來說,合同索賠同樣有兩個方面,一是與業(yè)主關(guān)系,一是與分包商的關(guān)系。合同管理貫穿工程實施的全過程和各個層面,而合同管理的重要組成部分就是施工索賠。施工索賠亦同時貫穿于工程實施的全過程和各個層面?？偝邪桃环矫嬉鶕?jù)合同條件的變化,向業(yè)主提出索賠的要求,減少工程損失;另一方面利用分包合同中的有關(guān)條款,對分包商提出的索賠進行合理合法的分析,可能地減少分包商提出的索賠。對由于分包商自身原因拖延工期、和不可彌補的質(zhì)量缺陷及安全責(zé)任事故要按合同罰則進行反索賠。同時要按合同原則公平對待各方利益,堅持誰之過,誰賠償。在索賠與反索賠過程中要注重客觀性、合法性和合理性。
關(guān)鍵詞： 建設(shè)工程合同主體 資格審查
中圖分類號：E271文獻標識碼： A
建設(shè)工程，包括土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝飾裝修工程。建設(shè)工程合同，是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付工程價款的承發(fā)包雙方就建設(shè)工程的主要內(nèi)容達成一致意見的協(xié)議。由于建設(shè)工程涉及面較廣、工程量較大并涉及工程投入資金相對較多，因此，此類合同的合同風(fēng)險是任何從事該類合同的合同主體需要引起足夠重視。而對合同主體資格的審查又成為重中之重，因為主體資格符合法律規(guī)定是施工合同有效的必要條件。由于建設(shè)工程是涉及到國計民生的重大事項，在建設(shè)工程施工合同關(guān)系中，不僅要求當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有普通民事主體的權(quán)利能力和行為能力，而且強調(diào)承、發(fā)包雙方均應(yīng)具有簽訂施工合同的相應(yīng)能力和資質(zhì)，同時國家法律法規(guī)對建設(shè)工程施工合同的簽訂做出諸多限制性規(guī)定。因此，建設(shè)工程施工合同主體資格審查相對于普通合同主體資格審查具有一定的特殊性和復(fù)雜性，建筑承包企業(yè)也應(yīng)當(dāng)加強施工合同主體資格審查這項工作。
建設(shè)工程發(fā)包方簽訂施工合同應(yīng)當(dāng)具有的主體條件
對建設(shè)工程的發(fā)包方而言，具有獨立財產(chǎn)，能夠?qū)ν猹毩⒊袚?dān)民事責(zé)任的民事主體都可以成為發(fā)包方，包括法人單位、其他組織、公民、個體工商戶、個人合伙、聯(lián)營體等，但并非具備了進行一般民事行為的資格和能力，就可以簽訂建筑工程施工合同。根據(jù)《房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)可以分為四級，承接業(yè)主的范圍各有不同。如果發(fā)包方不具備法律、法規(guī)對其的資質(zhì)要求或不具備發(fā)包條件，發(fā)包方所簽訂的合同將會無效或者效力待定，發(fā)包方也將面臨著很大的風(fēng)險。①下面我們主要依據(jù)建筑許可制度，對建設(shè)工程發(fā)包方進行審查：1、發(fā)包方是否取得建筑工程施工許可?！冻鞘幸?guī)劃法》第32條規(guī)定：“在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)新建、擴建和改建建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程設(shè)施，必須持有關(guān)批準文件向城市規(guī)劃行政主管部門提出申請，由城市規(guī)劃行政主管部門根據(jù)城市規(guī)劃提出的規(guī)劃設(shè)計要求，核發(fā)建筑工程規(guī)劃許可證件?！睆脑撘?guī)定可以看出，建設(shè)工程發(fā)包方取得建筑工程規(guī)劃許可證是其對外發(fā)包工程的基本條件。對于不在城市規(guī)劃區(qū)的建設(shè)工程，雖然不需辦理規(guī)劃許可證，但也應(yīng)具有有關(guān)行政機關(guān)批準該項工程開工建設(shè)的文件。規(guī)劃許可證和有關(guān)行政機關(guān)批準建設(shè)的文件是證明建設(shè)單位具有特定工程項目發(fā)包資格的法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)嚴格審查。 2、發(fā)包方是否已經(jīng)辦理了建設(shè)用地的批準手續(xù)。《城市規(guī)劃法》第31條規(guī)定：“在取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后，方可向縣級以上地方人民政府土地管理部門申請用地?！蓖瑫r，《土地管理法實施條例》第四章規(guī)定，國家建設(shè)用地要按規(guī)定的程序向有關(guān)土地管理部門申請建設(shè)用地；該條例第五章規(guī)定，興建鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)要持縣以上人民政府的批準文件才能辦理用地審批手續(xù)，即使是農(nóng)村村民建設(shè)住宅使用土地，也要經(jīng)鄉(xiāng)政府或縣政府批準，沒有建設(shè)用地批準手續(xù)，任何建設(shè)工程都不能實施。因此，建設(shè)單位如果沒有用地批準手續(xù)，也就沒有資格與施工單位簽訂施工承發(fā)包合同。作為建設(shè)單位，只有在同時具備了報建批準手續(xù)和用地批準手續(xù)后，才能證明其在報建和用地方面具備了發(fā)包該項工程的權(quán)利能力和行為能力。 3.通過審查委托手續(xù)，確定發(fā)包方人的資格。因不具備建設(shè)工程發(fā)包的專業(yè)知識和經(jīng)驗，某些建設(shè)工程的業(yè)主有時會委托專業(yè)機構(gòu)或公司進行建設(shè)工程的發(fā)包。這時候，發(fā)包方與專業(yè)機構(gòu)之間形成的是法律關(guān)系。施工企業(yè)承攬該類工程應(yīng)注意嚴格審查發(fā)包人對人是否有授權(quán)？授權(quán)的具體范圍是什么？人發(fā)包建設(shè)工程，應(yīng)當(dāng)取得建設(shè)單位的授權(quán)委托書。受委托發(fā)包工程的單位或建設(shè)單位簽訂施工合同的個人，除了持有委托手續(xù)外，還應(yīng)具有前述建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)具備的手續(xù)。目前，在建設(shè)工程市場上虛構(gòu)建設(shè)工程項目、冒用建設(shè)單位名義發(fā)包工程的違法現(xiàn)象層出不窮，應(yīng)當(dāng)引起施工企業(yè)的重視和警惕。
4、對照《建筑法》審查建設(shè)工程總承包單位對外分包工程主體資格的合法性。根據(jù)《建筑法》第二十九條的規(guī)定，建設(shè)工程總承包單位對所承包的工程是可以進行分包的，但法律法規(guī)對分包行為進行了嚴格界定和限制。在承攬分包工程時，施工企業(yè)首先要確定總承包單位已經(jīng)與建設(shè)單位簽訂了施工總承包合同，尚未簽訂施工總承包合同的單位，無權(quán)以總包人名義簽訂分包合同。②其次要確定分包行為經(jīng)過建設(shè)單位同意，并在總承包合同或其補充協(xié)議中定有準許分包的條款。根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定和司法實踐，建設(shè)單位同意總承包單位分包應(yīng)以明示的方式做出。再次要對工程是否屬于工程的主體結(jié)構(gòu)進行確認，建筑工程的主體工程必須由總承包單位自行完成。 二、建設(shè)工程施工單位簽訂施工合同應(yīng)當(dāng)具備的主體條件
對于作為承包方的施工單位，立法對其資質(zhì)要求較之發(fā)包人更為嚴格。建設(shè)部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》將施工企業(yè)的資質(zhì)劃分為施工總承包企業(yè)資質(zhì)、專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)和勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)三部分。其中施工總承包企業(yè)資質(zhì)包括12個等級標準、專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)包括60個等級標準、勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)包括13個等級標準。根據(jù)該規(guī)定，獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對工程實行施工總承包或者對主體工程實行總承包；獲得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程或者建設(shè)單位按照規(guī)定發(fā)包的專業(yè)工程；獲得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或者專業(yè)分包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。只獲得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，不能實行工程總承包，對所承接的工程可以實行勞務(wù)分包，但不能再進行專業(yè)分包；只取得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，除可以簽訂勞務(wù)分包合同外，不能簽訂專業(yè)承包合同，也不能再行勞務(wù)分包。建筑工程總承包企業(yè)應(yīng)嚴格對照該規(guī)定審查分包商的資質(zhì)以確定對方是否有資格簽訂合同。
結(jié)合以上的嚴格規(guī)定，在施工單位具有以下情形時所簽訂的合同是無效的： (1)無資質(zhì)的施工企業(yè)所簽訂的建筑工程合同無效，原因就是國家實際嚴格的資質(zhì)管理；（2）超越資質(zhì)的施工企業(yè)所簽訂的建筑工程合同無效。根據(jù)《建筑法》第26條：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可證的業(yè)務(wù)范圍承攬工程”；（3）兩個施工單位聯(lián)合共同承包工程的，應(yīng)按資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承包，否則合同無效。（4）冒用、盜用他人資質(zhì)的情況，實際上是沒有資質(zhì)，所以合同無效。但是，對于個體建筑隊、個人合伙建筑隊承建的一般農(nóng)用建筑，符合有關(guān)規(guī)定的，認定有效。③所以應(yīng)該嚴格審查施工單位的主體資質(zhì)，否則有可能造成建設(shè)工程施工合同簽訂的無效性，從而導(dǎo)致一連串的不良后果。
參考文獻：
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2、李靜;無效建設(shè)工程施工合同的認定及其處理[D];上海交通大
關(guān)鍵詞：工程分包特征 分包存在原因存在問題及對策分包的法律責(zé)任
Pick to: building the subcontract of carriage and the existing characteristics of the subcontract activities, we subcontract activities in the existing problems and countermeasures, and finally the construction project contract the legal responsibility
Keywords: engineering characteristics exist the subcontract reason to exist problems and countermeasures of the legal responsibility
中圖分類號：TU71文獻標識碼：A 文章編號：
1 建筑工程分包合同的概述
1.1建筑工程分包合同的概念。建筑工程分包合同是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位，該承包人不退出承包關(guān)系，其與第三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任而訂立的合同。分包活動中，作為發(fā)包一方的建筑施工企業(yè)是分發(fā)包人，作為承包一方的建筑施工企業(yè)是分承包人。根據(jù)交易對象的不同，建筑工程分包包括專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包兩類。專業(yè)工程分包，是指施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動。勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成的活動。
2 建筑工程分包活動的特征
2.1 首先，主體是特定的。一般的分發(fā)包人是直接從建設(shè)單位承接工程任務(wù)的建筑業(yè)企業(yè)，分承包人是從分發(fā)包人那里承接工程任務(wù)的專業(yè)承包企業(yè)或者勞務(wù)分包企業(yè)；兩者在市場中的地位是平等的。建設(shè)單位不是分包市場的主體。建設(shè)行政主管部門或工商行政管理機關(guān)等部門也不是分包市場的主體，它們是建筑市場管理的主體，它們與市場主體之間的關(guān)系是建筑市場管理活動的縱向的行政關(guān)系。
2.2 其次，客體是特定的。分包交易的客體是承、發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)共同指向的對象，包括承、發(fā)包范圍內(nèi)的專業(yè)性建筑產(chǎn)品或建筑勞務(wù)。交易客體必須是建筑工程中由法律、法規(guī)或規(guī)章規(guī)定允許分包的部分，或者從反面理解，交易客體不得是法律、法規(guī)或規(guī)章禁止分包的部分。
2.3 最后，主體之間的關(guān)系是橫向的平等的財產(chǎn)關(guān)系。它根源于承發(fā)包雙方之間的地位平等。但不平等的情況現(xiàn)實存在，不過這也恰說明，我們需要發(fā)展分包市場并對其引導(dǎo)、管理和監(jiān)督。
3 建筑工程分包行為的原因
3.1 技術(shù)上需要?？偝邪滩豢赡埽膊槐鼐邆淇偝邪贤こ谭秶鷥?nèi)的所有專業(yè)工程的施工能力。通過分包的形式可以彌補總承包商技術(shù)、人力、設(shè)備、資金等方面的不足。同時總承包商又可通過這種形式擴大經(jīng)營范圍，承接自己不能獨立承擔(dān)的工程。
3.2 經(jīng)濟上的目的。對有些分項工程，如果總承包商自己承擔(dān)會虧本，而將它分包出去，讓報價低同時又有能力的分包商承擔(dān)，總承包商不僅可以避免損失，而且可以取得一定的經(jīng)濟效益。
3.3 轉(zhuǎn)嫁或減少風(fēng)險。通過分包，可以將總包合同的風(fēng)險部分地轉(zhuǎn)嫁給分包商。這樣，大家共同承擔(dān)總承包合同風(fēng)險，提高工程經(jīng)濟效益。
3.4 業(yè)主的要求。業(yè)主指令總承包商將一些分項工程分包出去。通常有如下兩種情況：
3.4.1對于某些特殊專業(yè)或需要特殊技能的分項工程，業(yè)主僅對某專業(yè)承包商信任和放心，可要求或建議總承包商將這些工程分包給該專業(yè)承包商，即業(yè)主指定分包商。
3.4.2在國際工程中，一些國家規(guī)定，外國總承包商承接工程后必須將一定量的工程分包給本國承包商；或工程只能由本國承包商承接，外國承包商只能分包。這是對本國企業(yè)的一種保護措施。
以上兩種情況，業(yè)主對分包商有較高的要求，也要對分包商作資格審查。沒有工程師（業(yè)主代表）的同意，承包商不得隨便分包工程。由于承包商向業(yè)主承擔(dān)全部工程責(zé)任，分包商出現(xiàn)任何問題都由總包負責(zé)，所以分包上分包商的選擇要十分慎重。一般在總承包合同報價前就要確定分包商的報價，商談分包合同的主要條件，甚至簽訂分包意向書。
4 建筑工程分包存在的問題及對策
4.1分包商工程質(zhì)量不佳。分包商在材料質(zhì)量方面，以次充好；施工質(zhì)量不符合技術(shù)規(guī)范。對策：合同中詳細指明材料品質(zhì)、品牌、性能參數(shù)等，現(xiàn)場嚴把材料關(guān)，總承包方深入了解相關(guān)材料知識和市場信息，提高業(yè)務(wù)能力，堵住分包商的材料空子。
4.2分包商的現(xiàn)場管理人員和技術(shù)工人素質(zhì)不高。對策：合同詢價階段注意考察分包商施工技術(shù)能力、人員素質(zhì)；施工前，采用樣板工程的辦法，實際考察，防止低劣素質(zhì)隊伍進入；總包方督促分包采取措施增加培訓(xùn)投入，必要時直接介入專項管理。
4.3分包商工期拖延。對策：總承包加強現(xiàn)場進度檢查監(jiān)控，制定激勵、獎罰措施，與有關(guān)施工各方及時溝通。
4.4分包商只顧自身施工管理，忽略項目整體的系統(tǒng)性。對策：在合同中要求分包商承擔(dān)協(xié)調(diào)配合義務(wù)，現(xiàn)場管理采用獎罰等激勵措施，強化分包商去主動配和總承包商的管理行為，弱化分包商的內(nèi)斂行為，教育分包商要樹立項目整體的系統(tǒng)觀念。
4.5總承包商逃避自身義務(wù)。對策：分包商要與總包方建立利益共同體的觀念，切實履行合同，承擔(dān)各自的義務(wù)；同時要建立同期記錄，完善書面憑證。
5 企業(yè)應(yīng)當(dāng)采用的管理措施
5.1 建立健全管理機構(gòu)
分包工作需掌握經(jīng)濟、法律、技術(shù)等多方面的知識,其涉及面之廣、綜合性之強,使得設(shè)立專門機構(gòu)實施管理變得非常必要。只有合理地設(shè)置管理機構(gòu)并實施有效地管理,企業(yè)的分包工作才能朝著預(yù)期的目標發(fā)展。一般地,企業(yè)可成立以經(jīng)理為組長、生產(chǎn)副經(jīng)理與三總師為副組長、各職能部門負責(zé)人為成員的合同管理小組,負責(zé)分包工作中重要規(guī)章制度的制定和重大問題的處理。同時設(shè)立專門的合同管理部門,負責(zé)全企業(yè)分包工作的日常管理。在各施工項目部也要成立以項目經(jīng)理為組長、項目總工為副組長、各業(yè)務(wù)負責(zé)人為成員的項目合同管理小組,負責(zé)項目內(nèi)分包工作的組織協(xié)調(diào)管理,同時成立合約部負責(zé)項目內(nèi)工程分包的日常工作。
5.2 健全各項規(guī)章制度、明確可分包工程范圍
分包工作因其復(fù)雜性,若只設(shè)立了機構(gòu)而無健全規(guī)章制度,還談不上是管理。企業(yè)在制定規(guī)章制度時可根據(jù)本企業(yè)的實際情況在不違反國家法律法規(guī)的情況下制定。一般應(yīng)包括以下內(nèi)容：
1．1不同合同類型存在的管理難度
1．1．1總價承包合同存在的管理難度
目前，鐵路建設(shè)普遍采用總價承包合同。簽訂總價承發(fā)包合同，甲乙雙方以招標文件、投標文件和工程設(shè)計圖為基礎(chǔ)，并規(guī)定在合同履行過程中，因通貨膨脹等因素造成工料成本增加，如達到或超過某一幅度(如5%)，建設(shè)單位將按信息價與投標價的差額給予補差。這樣承包商承擔(dān)小額風(fēng)險，建設(shè)單位完全承擔(dān)或甲乙雙方按比例、分類別承擔(dān)一定的風(fēng)險。采用這種合同方式雖能有效降低承包商的報價，可卻承擔(dān)了通貨膨脹帶來的風(fēng)險。另外還規(guī)定，在合同履行過程中，如果招標工程量與施工圖工程量發(fā)生變化，屬于施工圖量差范圍的，由承包商承擔(dān)。這樣以來，招標工程量與施工圖工程量有較大差異時，將直接影響承包商的經(jīng)濟效益。由此說明這種合同方式直接影響了總價承包合同的嚴肅性，同時也給合同管理帶來較大的難度。
1．1．2單價承包合同存在的管理難度
單價承包合同是國內(nèi)外通用的工程承包方式，鐵路建設(shè)項目單價承包是建設(shè)單位根據(jù)審核后的施工圖及施工圖預(yù)算提出招標工程量清單，由投標人按照工程量清單及施工招標圖紙進行報價。并規(guī)定在合同履行過程中，如果工程量變化幅度在規(guī)定的范圍內(nèi)，合同綜合單價保持不變，施工單位只承擔(dān)價格風(fēng)險，不承擔(dān)工程數(shù)量發(fā)生變化的風(fēng)險，而建設(shè)單位要承擔(dān)工程數(shù)量發(fā)生變化的風(fēng)險。采用這種合同方式，要做到已完工程量與原估算工程量之間不出現(xiàn)實質(zhì)性的變化，工程量依據(jù)《鐵路工程工程量清單計價指南》規(guī)定的工程量計算規(guī)則計算，故承擔(dān)的風(fēng)險相應(yīng)較小。但在合同履行過程中如遇到非承發(fā)包雙方的原因，引起工程量的大幅度增加(如地方政府提出特殊要求或設(shè)計變更等)，可能導(dǎo)致工程投資的大幅增加，致使建設(shè)單位承擔(dān)增加投資的風(fēng)險。另外，建設(shè)單位對(初步設(shè)計或施工圖設(shè)計)工程數(shù)量的控制難以在一個精確的范圍內(nèi)，對不平衡報價的處理也存在一定的難度。
1．2工程設(shè)計和造價管理難度分析
工程設(shè)計是建設(shè)工程的起點，包括可行性研究、初步設(shè)計、施工圖設(shè)計等階段，其中可行性研究和初步設(shè)計階段對工程造價的影響最大。前些年是以初步設(shè)計批復(fù)概算進行施工招標，施工設(shè)計圖作為招標文件的重要組成部分，如果施工設(shè)計階段發(fā)生方案變化，就會給造價管理帶來難度。近幾年國家和行業(yè)要求采用施工設(shè)計圖和編制的工程量清單進行招標，相應(yīng)地減少了工程造價管理難度。但有工程施工和管理經(jīng)驗的承包商會針對工程量清單及施工設(shè)計圖存在的缺陷，采用一些不平衡報價方式，然后在合同履行過程中，再有針對性地進行工程索賠。這樣以來又增加了工程造價管理難度，所以，建設(shè)單位要想把承包商(投標人)的不平衡報價給建設(shè)項目管理帶來的風(fēng)險降到最低，必須做好施工招標前的準備工作，即審查和完善施工圖，編制好工程量清單。并在招標文件中明確技術(shù)要求，嚴格執(zhí)行設(shè)計變更管理辦法。
2、可采取的防范和控制措施
(1)根據(jù)建設(shè)工程性質(zhì)和規(guī)模、建設(shè)和技術(shù)標準、工程特點等，通過調(diào)查研究合理確定招標范圍、招標方式、建設(shè)工期和工程進度。
(2)針對不同建設(shè)項目，選擇相應(yīng)的招標文件范本。如施工總承包招標，資格預(yù)審文件和招標文件應(yīng)根據(jù)《鐵路建設(shè)項目總價承包標準施工招標資格預(yù)審文件補充文本》和《鐵路建設(shè)項目總價承包標準施工招標文件補充文本》編制。又如監(jiān)理招標，資格預(yù)審文件和招標文件應(yīng)根據(jù)《鐵路建設(shè)項目監(jiān)理招標資格預(yù)審文件示范文本》和《鐵路建設(shè)項目監(jiān)理招標文件示范文本》編制。再如施工圖審核招標，資格預(yù)審文件和招標文件應(yīng)根據(jù)《鐵路建設(shè)項目施工圖審核招標資格預(yù)審文件文本》和《鐵路建設(shè)項目施工圖審核招標文件文本》編制。同時還應(yīng)根據(jù)相關(guān)的規(guī)定隨時更新所采用的資格預(yù)審文件和招標文件的示范文本。
(3)建設(shè)項目的發(fā)包方式及標段劃分，建設(shè)單位應(yīng)視自身機構(gòu)設(shè)置、人員構(gòu)成、業(yè)務(wù)和技術(shù)水平、工程管理能力、合同管理能力、工程規(guī)模和特點來確定。擬定的招標文件內(nèi)容，特別是通用、專用、項目專用合同條款的描述，對投標報價的要求要有針對性和準確性。為使投標人對項目現(xiàn)場情況有全面的了解，還應(yīng)組織現(xiàn)場踏勘及招標答疑會。
(4)為降低建設(shè)單位在合同履行過程中承擔(dān)的風(fēng)險，應(yīng)組織有經(jīng)驗的工程技術(shù)人員(或委托招標單位、專業(yè)造價咨詢單位)依據(jù)施工圖編制工程量清單，并保證其完整性和準確性，通過評審后執(zhí)行。
(5)首先選擇經(jīng)評審的最低投標價法作為評標辦法，有效降低建設(shè)項目投資;其次是淡化標底的作用，減少在評標過程中的人為因素，保證招標的公平、公開、公正。
(6)要求投標人(承包商)提供經(jīng)濟擔(dān)保，如投標保函、預(yù)付款保函、履約保函等，避免因承包商違約而造成的經(jīng)濟損失。在選擇合同方式時，應(yīng)根據(jù)建設(shè)項目規(guī)模和特點，通過合同方式規(guī)避和轉(zhuǎn)移建設(shè)單位承擔(dān)的風(fēng)險，也可通過補充及完善合同的相關(guān)條款，避免和消除可能存在的有關(guān)風(fēng)險，或?qū)⒂嘘P(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承包商。
(7)實行施工總承包，其合同價格不隨環(huán)境因素的變化及工程量增減而變化，所以，在合同履行過程中承包商承擔(dān)了可能存在的全部風(fēng)險，包括工程數(shù)量增加和材料價格上漲帶來的風(fēng)險。除有重大設(shè)計變更或按規(guī)定可調(diào)材差情況外，一般不調(diào)整合同價格。為降低施工總承包給承包商帶來的風(fēng)險，應(yīng)盡可能明確分部分項工程范圍、內(nèi)容、工程數(shù)量，并通過完善施工設(shè)計圖等來消除由承包商可能承擔(dān)的風(fēng)險;也可通過規(guī)定恰當(dāng)?shù)恼{(diào)價變動幅度來降低業(yè)主承擔(dān)的風(fēng)險。
(8)采用單價合同，投標人應(yīng)根據(jù)招標人提供的項目工程量清單，市場價格水平，對項目成本和應(yīng)獲得的利潤進行分析，根據(jù)現(xiàn)場情況選擇先進的施工技術(shù)和工藝，并結(jié)合自身綜合施工能力和施工技術(shù)及水平等進行報價。在中標后的合同履行過程中，合同價款按承包商實際完成的工程量和填報的單價計算，工程款結(jié)算以綜合單價計算。對因單價不準確或其他因素引起的單價風(fēng)險由承包商承擔(dān)，而實際完成的工程量的變化引起的合同總價風(fēng)險由建設(shè)單位承擔(dān)。為降低建設(shè)單位承擔(dān)的風(fēng)險，應(yīng)盡可能提供完善的施工設(shè)計圖，對分部分項工程范圍、數(shù)量和內(nèi)容等進行準確而詳細地描述。同時在單價合同中明確工程量清單的編制方法和工程量的計量原則，并規(guī)定工程量極限變動幅度，當(dāng)變動幅度超過極限時，才允許調(diào)整單價，以此來協(xié)助建設(shè)單位降低可能承擔(dān)的風(fēng)險。特別對深挖高填土方、長大隧道、深水特大橋等結(jié)構(gòu)復(fù)雜項目，可要求投標人對招標工程量清單進行復(fù)核，如出現(xiàn)計算錯誤及時修改，經(jīng)雙方確認后簽字蓋章，以減少工程結(jié)算時帶來的風(fēng)險。
(9)要建立合同管理機構(gòu)，完善合同管理辦法，確保合同管理覆蓋每個層次，使合同管理融入到項目建設(shè)管理的全過程，在工程實施過程中做到有章可循、有法可依。實施合同管理，應(yīng)對所簽訂合同的內(nèi)容進行詳細說明，明確工程范圍和甲乙雙方所承擔(dān)的責(zé)任等。并建立合同管理評審制度，不斷改進合同管理工作，使合同管理更具科學(xué)性、規(guī)范性、系統(tǒng)性、實效性。
3、結(jié)束語
【關(guān)鍵詞】建筑項目總承包施工合同管理
中圖分類號：F715.4 文獻標識碼：A 文章編號：
在建筑領(lǐng)域中，合同管理是經(jīng)營管理的核心內(nèi)容，也是工程項目管理的核心，合同的內(nèi)容成為開展建筑活動的主要依據(jù)，如何有效的預(yù)防和消除各種風(fēng)險，在企業(yè)決策和市場環(huán)境相結(jié)合的同時，經(jīng)營風(fēng)險要降到最低，合同管理是關(guān)鍵。
一、工程總承包
工程總承包以及他的衍生管理總承包經(jīng)營模式已經(jīng)完全占據(jù)現(xiàn)今建筑市場，以其業(yè)主傾向、資源配置、綜合效益和發(fā)展趨勢等諸多優(yōu)勢，逐漸成為工程發(fā)包的主流模式。工程總承包企業(yè)按照合同約定對工程項目的質(zhì)量、工期、成本等向業(yè)主負責(zé)。工程總承包企業(yè)可依法將所承包工程中的部分工作發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包企業(yè)；分包企業(yè)按照分包合同的約定對總承包企業(yè)負責(zé)。
合同管理作為工程項目管理的重要組成部分，它必須融合于整個工程項目管理中。要實現(xiàn)工程項目的目標，必須對整個項目、項目實施的全過程和各個環(huán)節(jié)、項目的所有工程活動實施有效的合同管理。在工程建設(shè)中，沒有合同意識，則工程項目整體目標不明；沒有合同管理，則項目管理難以形成系統(tǒng)，難以有高效率，并使效益喪失殆盡。沒有有效的合同管理，則不可能有有效的工程項目管理，當(dāng)然就不可能實現(xiàn)工程項目的目標。加強合同管理使爭取企業(yè)經(jīng)濟效益的最佳途徑。在市場競爭日趨激烈的當(dāng)今，以及投資結(jié)構(gòu)的多元化，使得即使是施工工藝復(fù)雜的高層建筑工程，建設(shè)合同利潤也微乎其微，而合同風(fēng)險卻增大了，合同條件日趨苛刻。不正確認識這些客觀條件的變化，放松工程建設(shè)施工過程中的合同管理，就很難取得工程盈利，甚至造成工程虧損。
二、目前建筑施工合同管理中存在的問題小結(jié)
1、合同公正性欠缺，權(quán)益過多的傾向于發(fā)包單位
從目前實施的建設(shè)施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款和發(fā)包控制價是對發(fā)包方制定的，其中大多強調(diào)了承包方的義務(wù)，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，給索賠工作造成了許多干擾因素。承包控制價缺乏市場評估和論證。承包商以爭取中標為目標，降低了自我保護意識和索賠意識，導(dǎo)致合同履約過程中承包商多發(fā)違約和虧損。另，簽訂合同的同時在工程價款和工程量等細節(jié)方面的約定比較模糊，也造成工程結(jié)算中這兩方面的爭議大，結(jié)算價款遲遲不能定論。
2、合同管理制度不健全
建筑總承包企業(yè)，在進行項目管理的過程中，組建和總結(jié)一些實際的管理方案和隊伍建設(shè)，但是真正的管理中還是有些方面比較薄弱或者是管理中的力度不強，著重注意和業(yè)主以及關(guān)系的發(fā)展，犧牲了企業(yè)的部分利益和職工利益。而且一些建筑施工企業(yè)始終未能形成一整套嚴謹?shù)暮贤芾碇贫?，缺乏可行的有效的合同管理體系及操作流程，對合同的審核、簽訂、履行、變更、中止或終止、解除及合同管理的監(jiān)督考核全過程未能實現(xiàn)系統(tǒng)化、規(guī)范化和科學(xué)化，分包管理經(jīng)驗相當(dāng)薄弱。
3、缺乏專業(yè)性的合同管理人才
合同管理是一項系統(tǒng)性的工作，涉及內(nèi)容面廣、專業(yè)性強，對合同管理人員的綜合素質(zhì)要求很高。目前建筑施工企業(yè)項目部合同管理人員往往身兼數(shù)職，而且合同法等相關(guān)法律意識淡薄和學(xué)習(xí)能力差，導(dǎo)致合同管理僅是一個管理職責(zé)行為，很難提高到一個較高的綜合水平。
施工企業(yè)在項目建設(shè)過程中，缺乏專業(yè)技術(shù)人員管理合同，或在崗合同管理人員缺少培訓(xùn)，將合同管理簡單地視為一種事務(wù)性工作。一旦發(fā)生合同糾紛，處理過程又缺少必要的法律支援，對施工企業(yè)的信譽打擊很大。人才建設(shè)和培養(yǎng)，對企業(yè)合同管理水平的提高起著重要作用。
三、高層建筑項目總承包施工合同管理
1、加強合同談判技巧和能力
合同談判的過程就是具體內(nèi)容達成一致的過程。作為施工企業(yè)目的在爭取中標和合理價格的同時，也爭取改善合同條款有利于我們實現(xiàn)合同履約的成功。通過仔細分析招標文件，資料收集，分析高層建筑施工具體人材機狀況以及發(fā)包方是否具備誠信等。談判中，因為各方的利益不同，在相關(guān)條款的較量時，會產(chǎn)生較大分歧，施工單位作為利益集中的一方，掌握會議進程和引導(dǎo)會談多方進入具有共識的議題。這個需要施工談判代表能有效的控制會議形成一個緩和氣氛，又能縮小多方差距，推進談判進程。同時，會議談判人還要注意懂得分配談判時間，不用過多拘泥于細節(jié)性問題。這樣可以縮短談判時間，降低交易的成本，有時為了緩解壓力，采取像自助式飯桌談判的方式，也不失為一個事半功倍的選擇。
2、建立和健全完善的總、分包合同管理體系
工程自中標到竣工完成，這個階段是施工單位合同管理工作內(nèi)容集中的時間段，能否有效的建立一個好的合同管理制度，選定好的負責(zé)的管理人員，對項目能順利履約影響深遠，還可以實現(xiàn)企業(yè)的價值目標。
總承包合同管理包括內(nèi)容繁多，主要在于選定合適的分包施工單位和業(yè)主方主合同的控制和索賠兩方面的工作，分包合同管理主控措施包含合同評審和合同交底兩個大的程序。
分包合同管理從項目管理角度來講，合同管理是典型的兩個層級需要分工清楚的一項工作，因主合同的訂立是施工企業(yè)層次面簽訂的，前期風(fēng)險和成本盈虧測算基本確定。而到了合同的履行階段，具體的施工現(xiàn)場負責(zé)合同管理的是項目經(jīng)理部，經(jīng)理部的主要權(quán)限是負責(zé)對分包管理的合同成本控制和風(fēng)險分擔(dān)，以及在施工過程中充分利用設(shè)計變更、工藝改變并結(jié)合市場成本變化，為項目部爭取適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟利益。所以企業(yè)和項目部兩者的權(quán)限、界面一定要有清楚的界定。合同管理體系要進行動態(tài)控制，及時調(diào)整，不斷完善。
3、提高合同管理人員素質(zhì)
合同管理人員綜合素質(zhì)要求比較高，在高層、超高層房屋建筑工程這樣工藝復(fù)雜、管理層面多變的項目體系中，合同管理者不但要有比較扎實的施工經(jīng)驗，更要有較強的協(xié)調(diào)管理能力。 根據(jù)企業(yè)與市場的實際，組織合同管理人員進行學(xué)習(xí)和交流，結(jié)合法律專業(yè)或經(jīng)濟管理專業(yè)的學(xué)習(xí)，同時必須進行職業(yè)道德教育，建立崗位責(zé)任制，明確其責(zé)、權(quán)、利，建立相應(yīng)的競爭機制，對有貢獻的人員給予獎勵。通過以上途徑，全面提升總承包項目合同管理人員的綜合素質(zhì)，包括思想水平、法制水平、協(xié)調(diào)管理和業(yè)務(wù)能力。
四、不同階段合同管理工作的重點
對于建筑施工企業(yè)來說，過程合同管理應(yīng)遵循下列程序: 合同評審、合同訂立、合同實施計劃、合同實施控制、合同綜合評價、有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的合法使用。
1、合同評審
合同評審是合同決策的重要基礎(chǔ)，合同評審應(yīng)在合同簽訂之前進行，主要是對招標文件和合同條件進行審查、認定和評價。包括下列內(nèi)容:
1)招標內(nèi)容和合同的合法性審查，尤其是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的項目，一定要清楚該項目的手續(xù)是否齊全。
2)招標文件和合同條款的合法性和完備性審查。區(qū)別不同情況分別對待，可以通過現(xiàn)場考查、對發(fā)包人提出咨詢、要求發(fā)包人對招標文件和合同條款加以澄清等。
3)合同雙方責(zé)任、權(quán)益和項目范圍認定。
4)與產(chǎn)品或過程有關(guān)要求的評審。
5)合同風(fēng)險評估。綜合以上內(nèi)容，最終要做出一個決定: 是否參加投標。
2、合同訂立
簽訂合同須特別注意的幾點:
1) 工程名稱，有時甲方會變更工程名稱，但是合同中的工程名稱一定要與招標文件及中標通知書上工程名稱保持一致;
2) 承包范圍，如為清單招標工程，承包范圍應(yīng)為“招標文件及工程量清單中包括的全部工程施工總承包”，而不是“施工圖紙范圍內(nèi)包括的全部工程”;
3) 開工日期，由于合同簽訂時，施工現(xiàn)場往往不具備開工條件，因此要注明合同中約定的開工日期為“計劃開工日期，準確開工日期以開工報告為準”;
4) 保修金的支付時間，一般建設(shè)單位都要扣留3%的保修金，待一定期限后再支付。但我們要特別注意，有保修期有保修責(zé)任，并不意味著一定要有保修金，尤其是 2008 年國務(wù)院的建設(shè)工程質(zhì)量管理條例，規(guī)定地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程的保修期為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限，因此更不能把保修期與保修金完全對等起來，等保修期滿后再支付保修金;
5) 分包配合費，在合同中一定要明確，如發(fā)包人有分包項目，總承包人計取配合費的費率，以免合同履約過程中發(fā)生分包時，總承包人應(yīng)有的權(quán)益得不到保障。
3、合同實施計劃
合同實施計劃包括合同實施總體安排、分包策劃以及合同實施保證體系的建立等內(nèi)容。合同實施保證體系應(yīng)與其他管理體系協(xié)調(diào)一致，須建立合同文件溝通方式、編碼系統(tǒng)和文檔系統(tǒng)。承包人應(yīng)對其同時承接的合同做總體協(xié)調(diào)安排。承包人所簽訂的各分包合同及自行完成工作責(zé)任的分配，應(yīng)能涵蓋主合同的總體責(zé)任，在價格、進度、組織等方面符合主合同的要求。
4、合同實施控制
計劃與實際執(zhí)行總是會有一些偏差的，而控制的任務(wù)就是要不斷的糾正這種偏差、減少偏差。包括合同交底、合同跟蹤與診斷、合同變更管理和索賠管理工作。在合同實施前，合同談判人員應(yīng)進行合同交底。合同交底應(yīng)包括合同的主要內(nèi)容、合同實施的主要風(fēng)險、合同簽訂過程中的特殊問題、合同實施計劃和合同實施責(zé)任分配等內(nèi)容。管理層應(yīng)監(jiān)督項目經(jīng)理部的合同執(zhí)行行為，并協(xié)調(diào)各分包人的合同實施工作。根據(jù)建筑法的有關(guān)規(guī)定，總包單位與分包單位對分包工程承擔(dān)連帶責(zé)任，不管是質(zhì)量方面還是安全方面，所以項目經(jīng)理部要加強對分包合同的管理。
總結(jié)
總之，工程總承包企業(yè)的合同管理從工程投標、發(fā)標開始直至質(zhì)保期滿收到最后的質(zhì)量保證金為止，貫穿于整個工程。它既是項目實施的有力保證，又是企業(yè)管理水平的綜合體現(xiàn)，作為工程總承包企業(yè)必須認真抓好這項工作。
參考文獻
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【關(guān)鍵詞】公路與橋梁；工程建設(shè)；合同管理
公路與橋梁建設(shè)項目之開展往往以工程合同簽訂為前提，即由國家或地方政府通過招標方式確定項目承包方，再由承包方具體負責(zé)項目實施或?qū)⒐こ谭职笥煞职綄嵤?。在此過程中，合同即成為了連接發(fā)包方、承包方和分包方的紐帶，通過合同的締結(jié)，各種社會力量即得以形成合意，共同致力于項目建設(shè)。對建設(shè)工程企業(yè)而言，合同關(guān)系著企業(yè)在項目建設(shè)中的各種權(quán)利義務(wù)及相應(yīng)的法律責(zé)任。從一定程度上而言，企業(yè)將公路與橋梁工程實施完畢并非其目的，企業(yè)的目的在于依合同之規(guī)定而取得各種利潤。因而，工程合同之管理關(guān)系著項目建設(shè)的成敗，是企業(yè)管理的重要內(nèi)容。
一、公路與橋梁工程合同管理概述
所謂公路與橋梁工程合同，即是當(dāng)事人就公路與橋梁建設(shè)事項對相互間之權(quán)利義務(wù)關(guān)系所達到的協(xié)議。公路與橋梁工程合同首先是一種協(xié)議，其以當(dāng)事人雙方或多方進行協(xié)商為基礎(chǔ)，在協(xié)商的基礎(chǔ)之上形成合意，并將合意以書面形式記載而成為建設(shè)工程合同。公路與橋梁工程合同之主要內(nèi)容為當(dāng)事人各方之權(quán)利義務(wù)。公路與橋梁工程合同又是以公路與橋梁之建設(shè)為核心，規(guī)定公路與橋梁建設(shè)中各方的權(quán)利義務(wù)、施工期限、施工方式等內(nèi)容。另外，根據(jù)我國合同法的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，因而，簽訂書面合同文本是建設(shè)工程合同有效的要件。
公路與橋梁工程合同管理是指企業(yè)對公路與橋梁合同之簽訂、實施和糾紛解決所進行的管理。企業(yè)對合同進行專門的管理，一方面可以有效規(guī)避合同履行中可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險，另一方面也有利于減少合同糾紛的產(chǎn)生。相對于其他類型的建設(shè)合同管理而言，公路與橋梁工程合同管理有其顯著的特征：其一，公路與橋梁工程合同的管理，包括對總承包合同的管理，也包括對分包合同的管理。其二，公路與橋梁工程在空間上跨度極大，很有可能跨越不同的省份甚至國家。對合同所規(guī)定的同一事項，不同地域可能有不同理解，因而公路與橋梁工程合同管理之難度較大。[1]
二、公路與橋梁工程合同管理的環(huán)節(jié)
（一）合同簽訂的審核
公路與橋梁建設(shè)項目一般由政府通過招標方式確定項目建設(shè)的承包方，再與項目建設(shè)承包方簽訂項目建設(shè)合同。因而，企業(yè)合同管理主體首先就應(yīng)當(dāng)協(xié)助工程人員制作投標書，保證標書中承諾的項目實施方案既能確保中標，又能保證本企業(yè)的利益。待中標之后，合同管理人員就合同草案進行嚴格審查。合同管理人員一般對以下事項進行審核：其一是合同是否合法，即合同所建設(shè)的工程及該工程所必須采用的建設(shè)方案是否為法律所允許；其二是發(fā)包方的審批手續(xù)是否完備，包括發(fā)包方是否取得公路、橋梁建設(shè)地的使用權(quán)證和施工證等；其三是合同及其附件是否完備；其四是合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)是否失衡，合同履行是否會為企業(yè)帶來不可估量的損失。[2]
（二）合同實施管理
合同簽訂之后，合同管理人員之負責(zé)即轉(zhuǎn)化負責(zé)合同實施的管理。一般而言，公路、橋梁之地理位置、公路走向、橋梁建設(shè)方案等都是合同的組成部分，對這些合同內(nèi)容之實施主要由工程人員完成，合同管理人員并無此方面的專業(yè)知識。因此，合同實施過程中合同管理人員之主要職責(zé)即在于協(xié)助項目經(jīng)理將合同分包給其他建設(shè)企業(yè)，并在此基礎(chǔ)上依合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)對分包人實施監(jiān)督，督促分包人按合同要求的質(zhì)量與期限完成公路、橋梁項目的建設(shè)。
（三）合同糾紛解決
合同糾紛解決亦是合同管理的重要組成部分。實踐中，由于公路、橋梁建設(shè)合同牽涉到方方面面的關(guān)系，容易產(chǎn)生各種矛盾，因此合同糾紛的解決對于工程的推進具有重要意義。在很多情形下，建設(shè)企業(yè)實施項目建設(shè)的各種物質(zhì)條件都已準備妥當(dāng)，然而卻因為合同糾紛沒有得到解決而使工程無法按時開工和完成，最后對企業(yè)造成重大損失。因此，合同糾紛解決亦是合同管理的重要環(huán)節(jié)。實踐中，合同糾紛一般采取以下幾種途徑解決：其一是協(xié)商，即在糾紛產(chǎn)生之后，由企業(yè)合同管理人員與糾紛相對方進行協(xié)商，進而就合同履行或損失賠償?shù)仁马椷_到合意從而解決矛盾糾紛。其二是仲裁，如果公路橋梁建設(shè)合同中規(guī)定有仲裁條款或公路橋梁建設(shè)合同雙方簽訂有仲裁協(xié)議的，則合同管理人員可通過仲裁解決合同糾紛；其三是訴訟，即由合同管理人員代表企業(yè)向法院提訟，由法院解決公路橋梁建設(shè)合同糾紛。
三、強化公路橋梁建設(shè)合同管理的舉措
特別是對公路橋梁建設(shè)合同而言，這種合同以公路橋梁建設(shè)為標的，所涉金額動輒數(shù)億或數(shù)十、數(shù)百億，合同管理稍有不慎將會給企業(yè)帶來難以估量的損失。而當(dāng)前，許多企業(yè)對公路橋梁建設(shè)合同之管理的較為松散的，有些企業(yè)沒有配備專業(yè)的合同管理人員，有些企業(yè)簽訂的合同形式缺乏規(guī)范性，權(quán)利義務(wù)規(guī)定不明確，此種情形的存在是工程合同糾紛頻發(fā)的重要原因。因此，為維護企業(yè)利益，建設(shè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)強化公路橋梁建設(shè)合同管理，具體舉措包括以下兩點：
（一）合同管理人員的專業(yè)化
筆者認為，建設(shè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)配備專業(yè)的合同管理人員。這是因為，合同管理屬于企業(yè)法律事務(wù)的重要組成部分。法律事務(wù)具有專業(yè)性的特征，只有經(jīng)過嚴格的職業(yè)訓(xùn)練，相關(guān)管理人員始具有專業(yè)的法律知識，也才能勝任合同管理工作。特別是當(dāng)前我國實行合同管理人員證書制度，為符合一定條件的人員頒發(fā)《施工合同管理人員資質(zhì)證書》，企業(yè)應(yīng)當(dāng)確保其合同管理人員持有該證書，否則不允許其上崗或調(diào)離合同管理工作崗位。
（二）建構(gòu)完善的合同管理制度
首先是應(yīng)當(dāng)建立起合同交底制度，規(guī)定合同簽訂之后由合同管理人員對項目管理人員進行交底，向項目管理人員說明各合同條款的內(nèi)涵及其要求，使項目管理人員明確知悉本企業(yè)在合同履行中享有的權(quán)利義務(wù)及施工過程中應(yīng)當(dāng)注意的事項，從而減少糾紛產(chǎn)生。[3]其次是建立起責(zé)任分解制度，由管理人員將合同責(zé)任分解到各個項目組，由項目組負責(zé)工程的實施和責(zé)任的履行，通過分工合作而保證承包合同的全面履行。其三是建立起分包合同監(jiān)督制度，規(guī)定由合同管理人員對分包人合同履行情形進行監(jiān)督，確保分包合同的履行。
結(jié)語
公路與橋梁工程合同所涉及的金額巨大，合同履行過程中稍有閃失將可能給企業(yè)帶來難以估量的損失。因而，建設(shè)企業(yè)在重視項目建設(shè)質(zhì)量的同時，亦應(yīng)當(dāng)加大對工程合同的重視力度，配備專門的合同管理人員，建立起完善的合同管理制度，確保企業(yè)合同管理工作能夠減少合同糾紛的發(fā)生，保證企業(yè)合法利益的最大化。
參考文獻
[1] 于長生、曾慶國.工程建設(shè)中的合同管理[J].水利水電工程造價,2002(4):47-52.
【關(guān)鍵詞】 建設(shè)合同；合同管理；對策
引言
建設(shè)工程合同通常界定了承發(fā)包雙方基本的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，合同中明確約定的各項權(quán)利和義務(wù)是承發(fā)包雙方的最高行為準則，是雙方履行義務(wù)、享有權(quán)利的法律基礎(chǔ)。作為合同的一種特定類型，建設(shè)合同同樣具有一經(jīng)簽訂即具有法律效力的屬性，合同是處理建設(shè)項目實施過程中各種爭執(zhí)和糾紛的法律依據(jù)。我國實行建設(shè)工程招標投標和承包合同制以來，建設(shè)項目管理緊密圍繞合同條款進行，在一定程度上改善了建筑行業(yè)無序競爭的狀況。但在建筑業(yè)迅速發(fā)展的同時，還存在著一些合同意識淡薄。合同管理水平低等現(xiàn)象。本文首先明晰合同管理的主要工作，全面分析我國建筑行業(yè)合同管理存在的問題及原因，借鑒國外合同管理的成功經(jīng)驗，提出完善建設(shè)工程合同管理的對策。
1 合同管理的主要工作
由于合同管理是項目管理的核心，合同管理的工作始終貫穿于項目管理的全過程，管理任務(wù)是相當(dāng)復(fù)雜、繁重的，施工企業(yè)合同管理的主要工作有：
（1） 對招標文件進行分析和合同文本的審查，對合同的風(fēng)險性及利潤率作出評估并作出相應(yīng)的分析報告。
（2） 進行工程合同的策劃，解決各合同之間的協(xié)調(diào)問題，并對分包合同進行審查。
（3） 為工程預(yù)算、報價、合同談判和合同簽訂提供決策依據(jù)。配合企業(yè)制定報價策略。
（4） 建立合同實施的保證體系，以保證合同在實施過程中的一切日常事務(wù)性工作有序的進行，是工程項目的全部合同事件處于受控狀態(tài)，保證合同目標的實現(xiàn)。
（5） 對合同實施情況進行跟蹤，收集合同實施的信息和各種工程資料，并進行對比分析，找出其中的偏差，對合同履行情況作出診斷，及時提出合同實施方面的意見和建議。
2 建設(shè)工程合同管理的現(xiàn)狀及存在問題
2.1 合同管理水平普遍低下，缺乏大量的合同管理人才
一方面大多數(shù)建筑企業(yè)尚未制定出一套科學(xué)合理的合同管理工作程序，合同管理缺乏嚴格的規(guī)章制度，合同文檔管理混亂；另一方面現(xiàn)階段我國缺乏合同管理專業(yè)人才已成為實行專業(yè)化合同管理的主要障礙。
2.2 合同索賠工作難以實現(xiàn)
索賠時合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對于承包商來講是一種保護自己、維護正當(dāng)權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭，不平等合同條件等問題，給索賠工作造成了許多干擾因素，再加上承包商自我保護意識淡薄，導(dǎo)致合同索賠難以進行，受損害者往往是承包商。
2.3 違法簽訂轉(zhuǎn)包、分包合同情況普遍存在
一些承包商為了獲得建設(shè)項目承包資格，不惜以低價中標。在中標之后又將工程肢解以更低價格非法轉(zhuǎn)包給一些沒有資質(zhì)的小的施工隊伍。這些承包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監(jiān)督手段，進而對工程進度，質(zhì)量造成嚴重影響。
2.4 合同文本不規(guī)范
有些建設(shè)項目在簽訂合同同時為了回避業(yè)主義務(wù)，不采用標準的合同文本，而通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險。有的甚至采用口頭委托和政府命令的方式下達任務(wù)，代工程完工后，再補簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。
3 合同管理中問題的應(yīng)對對策
3.1 加強并完善建設(shè)領(lǐng)域的立法與執(zhí)法
加強對建設(shè)領(lǐng)域的立法和執(zhí)法。在社會主義市場經(jīng)濟運行機制下，國家對建設(shè)項目合同的管理應(yīng)主要通過法律和法規(guī)來規(guī)范，明確立法、執(zhí)法與行政管理之間的關(guān)系，抑制建筑市場中的無序競爭。我國法律基礎(chǔ)薄弱，執(zhí)法機制不健全，法治意識和合同觀念有待于進一步加強。同時，不適當(dāng)?shù)男姓深A(yù)也嚴重影響正常的經(jīng)濟活動，給我國的建筑合同制度的實施帶來很大困難，不利于我國合同管理與國際慣例接軌。建設(shè)工程合同管理的嚴格執(zhí)行是以完善有效的法律法規(guī)為前提的，工程建設(shè)中的參與者眾多，各種關(guān)系比較復(fù)雜，各種關(guān)系比較復(fù)雜，只有建立起規(guī)范健全的法律體系才能保證工程項目按合同順利實施。
3.2 逐步建立并完善我國建設(shè)工程合同體系
合同體系向國際化發(fā)展。建設(shè)工程合同管理是以合同文本為基礎(chǔ)和依據(jù)的。《建設(shè)工程施工合同示范文本》是我國建設(shè)工程合同向國際化方向發(fā)展的重要一步。但它只是業(yè)主與承包商之間的合同文本。由于合同締約方的不同 ，應(yīng)逐步建立起一套比較系統(tǒng)和完善的合同體系，包括：業(yè)主—工程師；總承包商—分包商；承包商—材料或設(shè)備供應(yīng)商等合同文本。合同承包方式向國際化發(fā)展。近年來，全球業(yè)主對建筑業(yè)的要求和期望越來越高，既希望建筑產(chǎn)品成本低，質(zhì)量好，又希望簡化建筑產(chǎn)品購買的組織管理，建筑業(yè)能提供更廣泛的服務(wù)。由此，國際上產(chǎn)生了多種承發(fā)包模式，如EPC、PM、CM、BOT、JV和附加VE合同模式。同時，由于中國地域廣大，自然、社會、經(jīng)濟等方面制約因素很多，各地的實際情況也不同，而我國建筑企業(yè)采用的合同方式較為單一，主要是施工承包，其它承包形式較少。因此我國建筑業(yè)迫切需要引進先進的承發(fā)包模式，以適應(yīng)國外和國內(nèi)建筑市場的要求。
合同定價方式的國際化。我國目前常用的定價方式主要為總價合同，而國際市場上的定價方式則比較靈活，分別有固定總價合同、單價合同、成本加酬金合同等不同定價方式。由于我國的經(jīng)濟體制正在由計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制過渡，建材和勞動力的市場價格波動較大，以往的總價合同已不能反映公平交易原則，因而今后必須建立起多樣化定價方式以適應(yīng)不同的需要。
3.3 建立符合國際慣例的合同管理制度
由于我國建筑業(yè)不重視合同管理，缺乏合同管理人才，因此建設(shè)工程合同管理制度在我國沒有得到廣泛的實行，即使在一些單位具有合同管理制度，也流于形式化，并且不完善。而建立國際化的合同管理制度，就必須：首先，在合同各方內(nèi)部建立專職的合同管理部門；其次，在建筑企業(yè)內(nèi)部監(jiān)理合同實施保證體系，做好合同實施控制、合同變更管理、及合同資料的管理；第三嚴格執(zhí)行成本、工期和質(zhì)量管理計劃。
3.4 建立國際化的索賠管理制度
首先，增強合同締約方的索賠與反索賠意識；其次，進一步完善我國《施工合同文本》中的索賠條款，結(jié)合FIDIC合同條件，制定適合于我國情況的完備的索賠條款，明確和規(guī)范索賠條款的可索賠費項組成，提高索賠管理工作程序，建立工程索賠組織機構(gòu)，促進工程索賠專業(yè)化。在公司內(nèi)部建立索賠案例庫，以便不斷積累經(jīng)驗，提高索賠管理水平；其四，大力培養(yǎng)我國的專職合同索賠人員和索賠管理骨干。
3.5 建立國際化的總分包合同管理制度
首先，改進企業(yè)的資質(zhì)管理辦法，調(diào)控行業(yè)總量，優(yōu)化行業(yè)結(jié)構(gòu)，逐步發(fā)展智力密集型和資金密集型的施工企業(yè)，形成工程總承包企業(yè)、施工承包企業(yè)和專業(yè)承包、勞務(wù)承包三個層次的組織結(jié)構(gòu)；其次，借鑒國際上通行的標準分包合同條件，制定適應(yīng)我國實際情況的分包合同文本；建立和完善專業(yè)分包和勞務(wù)分包的管理體制；制定相關(guān)的法規(guī)和管理辦法，規(guī)范專業(yè)分包和勞務(wù)分包市場，健全工程總分包管理體制。建立一套符合國際慣例的總分包合同管理制度。
4 結(jié)語
完善的合同管理方法是促進參與工程建設(shè)的建筑企業(yè)全面履行合同約定的義務(wù)、確保建設(shè)目標（質(zhì)量、投資、工期）的重要手段，是實現(xiàn)企業(yè)對市場的承諾、體現(xiàn)企業(yè)的誠信、提升企業(yè)的品牌和形象、維護企業(yè)自身的合法權(quán)益、使企業(yè)實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的保障。
參考文獻
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