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導(dǎo)語：在廣告法實施細(xì)則的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
廣告刊戶(甲方)：_________
營業(yè)執(zhí)照號：_________
廣告經(jīng)營單位(乙方)：_________
經(jīng)雙方同意簽訂本合同信守執(zhí)行。
一、有關(guān)廣告業(yè)務(wù)達(dá)成下列項目：
廣告種類：_________;廣告內(nèi)容：_________;廣告面積：_________;廣告字?jǐn)?shù)：_________;廣告費用：_________。
二、按《中華人民共和國廣告法》規(guī)定甲方應(yīng)提供的證明文件：
_________。
三、本合同簽訂后不得更改，但遇特殊情況，經(jīng)雙方同意，并按規(guī)定賠償損失費：
_________。
四、本合同一式_________份，甲方_________份，乙方_________份。報有關(guān)部門_________份。
五、附則：
_________。
六、本合同嚴(yán)格執(zhí)行廣告管理條例和實施細(xì)則及合同法有關(guān)條款。
甲方(公章)：_________
乙方(公章)：_________
負(fù)責(zé)人(簽字)：_________
負(fù)責(zé)人(簽字)：_________
地址：_________
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電話：_________
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帳 號：_________
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【關(guān)鍵詞】虛假廣告；違法廣告；自律組織
中圖分類號：D92文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1006-0278(2012)02-073-01
隨著市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，廣告業(yè)也得到飛速的發(fā)展。但由于《中華人民共和國廣告法》（以下簡稱《廣告法》），頒布時間較早，以及與此相關(guān)的法律法規(guī)的不完善，導(dǎo)致其在監(jiān)督監(jiān)管方面不能與日新月異的新情況新變化相適應(yīng)，從而使一些廣告業(yè)主在巨額利益驅(qū)使下，鉆法律漏洞，虛假廣告信息，達(dá)到其經(jīng)濟(jì)目的。該行為不僅侵害了消費者及社會集體的利益，同時也嚴(yán)重擾亂了社會主義市場秩序，破壞了社會主義市場競爭的公平性，更可怕的是該行為對本廣告行業(yè)自身的成長帶來惡劣的影響，嚴(yán)重地阻礙其發(fā)展。
一、虛假廣告的含義及認(rèn)定的意義
（一）虛假廣告的含義
《廣告法》第二條將‘廣告’定義為：“本法所稱廣告，是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告。” 而對于虛假廣告概念的界定，主要由我國學(xué)者在充分分析我國的虛假廣告現(xiàn)象的基礎(chǔ)上，借鑒國內(nèi)外有關(guān)虛假廣告定義，并結(jié)合我國法律法規(guī)中的相關(guān)內(nèi)容 ，將虛假廣告定義為如下：所謂虛假廣告，是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者以及廣告推薦者為謀取非法利益而在廣告中采取欺詐性的手段，對商品或服務(wù)的主要內(nèi)容作不真實的或引入誤解的表示，導(dǎo)致或足以導(dǎo)致消費者對其產(chǎn)生高期望值從而做出錯誤判斷的廣告。①
（二）認(rèn)定虛假廣告的意義
從微觀層面上來看，虛假廣告的存在不僅侵害消費者的知情權(quán)、自主選擇權(quán)，而且也嚴(yán)重地影響了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益；從宏觀層面上來看，虛假廣告擾亂社會主義市場秩序，破壞了社會主義市場競爭的公平性。因此，準(zhǔn)確地界定虛假廣告不僅有利于消費者或者其他市場主體的合法權(quán)利得到保證，同時也有利于各地執(zhí)法機(jī)關(guān)在打擊虛假廣告時，能夠做到有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。
二、虛假廣告的界定
（一）虛假廣告與違法廣告的區(qū)別
違法廣告指廣告行為人由于實施了違反我國廣告法律，行政法規(guī)的廣告違法活動，使廣告受眾的合法權(quán)益受到損害并依照我國民法規(guī)范而承擔(dān)法律后果的廣告的總稱。②簡言之，違法是指違反法律法規(guī)，而虛假行為不僅違法，又具有欺騙和誤導(dǎo)消費者的意思。由此可見，某廣告被認(rèn)定為虛假廣告，其必定也屬于違法廣告。但反之則不盡然，如對于法律明確規(guī)定不得做廣告的產(chǎn)品，利用廣播、電影、電視、期刊等媒介煙草廣告宣傳的行為就屬于違反禁止性規(guī)定是違法廣告，但由于其并沒有采用虛假的方式或者說其不具有欺騙性，所以不應(yīng)認(rèn)定為虛假廣告。
（二）虛假廣告與具有適度的夸張性質(zhì)的廣告的區(qū)別
廣告作為其所反映的特定產(chǎn)品為主要內(nèi)容的藝術(shù)表現(xiàn)形式之一，在法律許可的范圍內(nèi)適度地運用一些夸張但不會使消費者產(chǎn)生誤解的形式來表達(dá)其內(nèi)容的本質(zhì)所在，就是這里所稱之的具有適度夸張性質(zhì)的廣告。例如某飲料公司在其廣告中為了表現(xiàn)出其飲料的清新涼爽的特點，讓其代言人在飲用該飲料后，瞬間被冰凍起來，該夸張的手法雖然不具有真實性，但是其并不會讓廣大的觀眾產(chǎn)生真的會被冰凍起來的感覺，而且觀眾也不會相信其可能性所以該廣告是具有適度的夸張性質(zhì)而不是虛假廣告。
準(zhǔn)確地界定廣告性質(zhì)，并在認(rèn)清概念的基礎(chǔ)上把握其主體的特定性、內(nèi)容的誤導(dǎo)性、手段的欺詐性以及非法目的性等特征來綜合評析其是否構(gòu)成虛假廣告。
三、對策與建議
（一）完善廣告法律法規(guī)，增強(qiáng)其操作性
廣告準(zhǔn)則作為廣告業(yè)的行業(yè)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，其必須與不斷飛速發(fā)展的市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)，才能真正發(fā)揮其上層建筑對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的指導(dǎo)作用。因此，我們有必要對《廣告法》及相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行修改，使其能夠更好地服務(wù)于市場需要；通過運用更科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶I(yè)術(shù)語規(guī)范模糊不清難以認(rèn)定的規(guī)定，完善相關(guān)法律法規(guī)的具體實施細(xì)則，實現(xiàn)其可行性和可操作性。
（二）建立健全廣告管理機(jī)構(gòu)，增強(qiáng)專業(yè)部門監(jiān)督力度
目前，有權(quán)對廣告業(yè)進(jìn)行監(jiān)督和管理的法定部門是縣級以上工商管理部門；鑒于廣告業(yè)自身的特殊性，需要具有較強(qiáng)的專業(yè)知識人員對其監(jiān)管，才能真正做到權(quán)責(zé)相一致。對此，我們可以借鑒美國的經(jīng)驗，把某些特殊行業(yè)的廣告監(jiān)管權(quán)交給更專業(yè)的機(jī)構(gòu)，如種子、殺蟲劑類廣告由農(nóng)業(yè)部來監(jiān)管。這樣不僅可以充分發(fā)揮專業(yè)機(jī)構(gòu)的專業(yè)特長，同時也使得廣告監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的權(quán)責(zé)更明晰。
（三）從本行業(yè)自身出發(fā)，完善廣告行業(yè)的自律建設(shè)
雖然廣告行業(yè)的自律組織是廣告協(xié)會，但是在《廣告法》、《廣告自律規(guī)則》中都沒有明確界定廣告協(xié)會的法律地位，導(dǎo)致其權(quán)責(zé)不明、地位不清，從而使得該協(xié)會的不作為或不正當(dāng)現(xiàn)象普遍存在；因此，要建立健全廣告協(xié)會體系，理清中國各協(xié)會之間的關(guān)系，使廣告行業(yè)自律的自我管理、自我約束、自我監(jiān)督作用發(fā)揮出來，從而正確地引導(dǎo)本行業(yè)良性發(fā)展。
注釋：
①蔣恩銘.廣告法律制度[M].南京大學(xué)出版社,2007:111.
②馬亞男.對違法廣告的法律規(guī)制[J].法制與經(jīng)濟(jì),2012(1):74
參考文獻(xiàn)：
一、置換內(nèi)容：
置換條件：
甲方十月份準(zhǔn)備制作第2期俱樂部期刊(a4大小，共16頁，發(fā)行三萬冊)，乙方想用其購物網(wǎng)站廣告位交換。
二、明晰：
乙方負(fù)責(zé)提供其購物網(wǎng)站廣告位一個給甲方，點擊圖片可直接連接到甲方網(wǎng)站，廣告位使用期限為三個月，乙方愿意每星期為甲方跟換圖片(圖片由甲方自行設(shè)計制作)。
甲方負(fù)責(zé)在其俱樂部期刊上刊登一則廣告。廣告為單頁形式，單頁大小為a4的三分之一大小，兩面印刷乙方優(yōu)惠券，裝訂時訂入期刊最后一頁(單頁內(nèi)容由乙方自行排版)印刷制作費用由甲方負(fù)責(zé)。
三、付款方式即價格
(一)、價格
(二)、付款方式
四、爭議解決
如發(fā)生爭議，雙方協(xié)商解決;如協(xié)商不成，通過xx仲裁委員會解決
經(jīng)雙方協(xié)商達(dá)成協(xié)議如下：
一、 在本媒體的所有廣告必須嚴(yán)格執(zhí)行《廣告法》和其他相關(guān)法律法規(guī)。
二、 廣告單位有權(quán)審查廣告內(nèi)容和表現(xiàn)形式，如認(rèn)為不妥，有權(quán)刪改或拒絕。
三、 提供方需要提供相關(guān)資料，并承擔(dān)因版權(quán)、文件所引發(fā)的法律責(zé)任和經(jīng)濟(jì)糾紛。
四、 廣告的日期、時長、規(guī)格等經(jīng)雙方協(xié)商確定。如遇特殊情況，廣告單位可根據(jù)廣告內(nèi)容、性質(zhì)和急緩程度統(tǒng)籌安排。
五、 如果設(shè)備正常播放率低于90%，廣告單位按廣告總金額的20%進(jìn)行賠償。
六、 提供的廣告片必須清晰，廣告字幕必須規(guī)范。如廣告后與原廣告片不符，廣告單位負(fù)責(zé)對差錯部分進(jìn)行更正。如是原廣告片有誤，廣告單位不承擔(dān)任何責(zé)任。
七、 置換物品須在廣告前一次性全部給付，否則不予。特殊情況須在合同規(guī)定的交付日期內(nèi)給付完畢，逾期交付的按廣告費的10%加收滯納金。
八、 物品提供方應(yīng)保障所置換物品的所有權(quán)，置換物品所有權(quán)在交付后轉(zhuǎn)移，置換物品不得有第三方權(quán)利，如因所有權(quán)產(chǎn)生糾分由提供物品方承擔(dān)責(zé)任并賠償損失。
九、 物品提供方應(yīng)保證所置換物品為合格產(chǎn)品并符合國家相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)。
十、 置換物品由提供物品方負(fù)責(zé)運輸?shù)街贫ǖ攸c，費用由提供方承擔(dān)。
十一、 若以代金券的形式給付，廣告客戶須嚴(yán)格按照承諾向代金卷持有者履行相應(yīng)義務(wù)，且保證持代金卷持有人應(yīng)享有的一切權(quán)利。
十二、 雙方簽訂協(xié)議后如有爭議，協(xié)商解決，協(xié)商不成，由人民法院訴訟解決。
十三、 xxxxxxx有限公司有權(quán)在法律允許的范圍內(nèi)對實施細(xì)則作出適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，如有不明經(jīng)雙方協(xié)商后制定補(bǔ)充協(xié)議，具有同等法律效力。
廣告客戶單位： 廣告單位：
法定代表人： 法定代表人：
地 址： 地 址：
電 話： 電 話：
開戶銀行： 開戶銀行：
關(guān)鍵詞：攀附性；誤導(dǎo)性；商譽(yù)；立法構(gòu)建
中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）04-0113-03
企業(yè)通過攀附性比較廣告借他方知名度和良好聲譽(yù)，很容易進(jìn)入市場，因其并未對被攀附者做明顯的貶低、詆毀性宣傳，反而在廣告宣傳時傳遞一種被攀附者品質(zhì)更好的信息，這在提升自身的同時，也增強(qiáng)了被攀附者的聲譽(yù)和業(yè)內(nèi)地位；另外，隨著產(chǎn)品品質(zhì)的接近，“也會使被攀附者有緊迫感，促進(jìn)其加大技術(shù)開發(fā)、提升產(chǎn)品質(zhì)量”[1]。因此，有學(xué)者認(rèn)為，“只要不是惡意詆毀競爭對手，暗示、聯(lián)想的比較性廣告，都是可以的?！盵2]
筆者不贊同此觀點，固然，攀附性比較廣告維護(hù)，甚至提升了被攀附者的良好品牌形象，但其主要目的卻是借此來推銷自己，引導(dǎo)消費者，提升自己的影響力和競爭力。對被攀附者來說，如果廣告效應(yīng)成功，則會影響購買者的消費心理，引起其對攀附者的關(guān)注，進(jìn)而削減被攀附者原有的市場份額；如果負(fù)面效應(yīng)占主導(dǎo)，即兩者性價比相差過大，使購買者大失所望，則會有損后者的商譽(yù)。
一、攀附性比較廣告的舉例分類
從比較廣告的角度來講，根據(jù)廣告主的動機(jī)和對競爭對手的態(tài)度的不同，可將其分為貶低性比較廣告和攀附性比較廣告。攀附性比較廣告是指廣告主將自身產(chǎn)品依附在某一積極評價性較高的他人產(chǎn)品或服務(wù)（特別是知名品牌）上，來褒揚(yáng)自身產(chǎn)品整體或某一方面的優(yōu)良特性，以達(dá)到提升知名度，吸引消費者的目的的一種廣告。此類廣告的主要特性就是“搭便車”，即借他人早已揚(yáng)名的商譽(yù)來抬高自己，例“林河酒，中國的XO”，“南有紅塔山，北有八喜煙”，都是將自身與馳名品牌商品定位于同一起水平線上，以此來宣揚(yáng)自身品質(zhì)。
而根據(jù)比較參照物的屬性差異，又可將攀附性比較廣告細(xì)分為同類攀附性比較廣告和異類攀附性比較廣告。前者目的在于謀取競爭對手的優(yōu)勢，一旦把握不當(dāng)，極易產(chǎn)生誤導(dǎo)作用，不僅有損競爭對手的商譽(yù)，且損害了消費者的知情權(quán)和合法利益。因此，許多國家認(rèn)為這種廣告濫用了消費者的信任，即利用消費者在此方面的經(jīng)驗知識缺乏來虛假地做出引人誤解的宣傳，對其并不支持與認(rèn)可，例如韓國《不正當(dāng)競爭行為防止法》第2條規(guī)定，明確表示此種產(chǎn)品為彼種產(chǎn)品，或者在產(chǎn)品上或廣告中所做的說明引起人們對該產(chǎn)品的質(zhì)量、內(nèi)容、生產(chǎn)方法、用途和數(shù)量產(chǎn)生誤解的行為，構(gòu)成不正當(dāng)競爭[3]。但如若應(yīng)用得當(dāng)，這類比較廣告還是很有廣告價值的，特別在旅游宣傳方面，此類廣告應(yīng)用極廣，如“哈爾濱――東方小巴黎”，“南有蘇杭，北有上方”。
而異類攀附性比較廣告，包括異類攀附性比較廣告和異類攀附性比擬廣告。前者是指廣告主將不同類產(chǎn)品與自身產(chǎn)品做積極比較，借被比較者的優(yōu)秀品質(zhì)特性來抬高自己的一種宣傳手段，此類廣告巧借被比較產(chǎn)品名譽(yù)和地位，間接引導(dǎo)眾人提高比較產(chǎn)品在其心中地位的作用。例如“吃武川筱面，喝武川老窖”，借武川特色面在當(dāng)?shù)厝诵闹械牡匚粊硇麚P(yáng)武川老窖在當(dāng)?shù)鼐浦械奈恢?。異類攀附性比擬廣告就是我們常說的比喻，即將要說明的產(chǎn)品當(dāng)作另一個與之不同類的事物來描述的一種廣告形式，如“波導(dǎo)手機(jī)，手機(jī)中的戰(zhàn)斗機(jī)”。此類廣告不會存在太大利益沖突，內(nèi)容上無可比性，無須就比較的真實性做確切鑒定，因此，并沒有引起學(xué)界和業(yè)界的太多關(guān)注。
二、國外攀附性比較廣告的立法態(tài)度
在國外，各國對攀附性比較廣告所持的態(tài)度褒貶不一。德國法認(rèn)為，“在市場競爭中，經(jīng)營者的地位是平當(dāng)?shù)?，一個經(jīng)營者不應(yīng)被另一個經(jīng)營者用作提高自己競爭力的手段或工具，一個經(jīng)營者不能踩著另一個經(jīng)營者的肩膀往上爬”[4]，直接將比較廣告認(rèn)定為違背善良風(fēng)俗的不勞而獲行為，只有在少數(shù)情況下有例外，即“行為人廣告中的比較信息對公眾具有特殊利益時”[5]，對此類廣告持否定態(tài)度的還有日本、韓國等。而作為最早倡導(dǎo)和鼓勵比較廣告的美國對比較廣告則一直比較包容，據(jù)調(diào)查，在1984年，比較廣告已占美國廣告量的35%[6]，攀附性比較廣告更是美國廣告市場的一大領(lǐng)域。本類廣告運用最成功、最具代表性的案例是在上世紀(jì)60年代，美國艾維斯租賃汽車公司的“老二宣言”，通過攀附廣告，與同行業(yè)占1/4份額的“老大”赫茲租賃公司建立品牌聯(lián)系，不僅巧用競爭對手建立的優(yōu)勢，借力打力，而且這使得自身品牌迅速融入市場，占領(lǐng)牢固份額[7]。除此之外，加拿大、英國、巴西等國立法對攀附性比較廣告也持積極肯定態(tài)度。
三、完善我國的相關(guān)立法規(guī)制
針對攀附性比較廣告存在的問題，筆者支持“攀附性比較廣告與市場正當(dāng)競爭秩序相違背”[8]的觀點，對攀附性比較廣告持消極否定態(tài)度，但也不否認(rèn)有例外存在。
（一）對攀附性比較廣告的消極限制
比較廣告利弊共存，著落到本文所講的攀附性比較廣告，不論從其誤導(dǎo)性，還是從對方商譽(yù)損害上講，很明顯弊大于利。
1.我國《反不正當(dāng)競爭法》和《廣告法》都對虛假宣傳做過限制。前者第24條規(guī)定，“經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品做出引人誤解的虛假宣傳的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，消除影響……”，在此，立法者將因廣告引起的“引人誤解的虛假宣傳”行為定性為違法行為；而《廣告法》第37條規(guī)定，“利用廣告對商品或者服務(wù)做虛假宣傳的，有廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)責(zé)令廣告主停止并以等額廣告費用在相應(yīng)范圍內(nèi)公務(wù)更正消除影響……”，由此可見，我國立法對虛假廣告所持的是否定態(tài)度。但廣告允許適當(dāng)?shù)目浯蠛退囆g(shù)渲染，所以，攀附性比較廣告的虛假性相對難以界定，很難著手。但不容忽略的是，很多情況下，即使對被攀附者的宣傳是正面的、積極的，與之相對的攀附者也未必已經(jīng)達(dá)到這一地位或水準(zhǔn)，如果消費者只知曉被攀附產(chǎn)品的名聲，又因廣告的虛假宣傳而對攀附產(chǎn)品產(chǎn)生信任，進(jìn)而購買，最后更多的是對被攀附產(chǎn)品在內(nèi)心做一個定位。舉例說明，“寧城老窖，塞外茅臺”，茅臺酒中外馳名，但對普通百姓來說，能品出純正茅臺酒還是有一定難度系數(shù)的；但很多消費者卻有能力消費檔次相對較低的寧城老窖，“如果寧城老窖品質(zhì)不夠保障，即使此廣告主主觀上并無對茅臺酒的貶損，但卻極易使公眾產(chǎn)生誤解”[9]。所以，筆者認(rèn)為，對于法律尺度尚無法把握的廣告門檻，立法者在司法實踐中應(yīng)持始終秉持謹(jǐn)慎態(tài)度。
2.最高院《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定，“足以使相關(guān)公眾認(rèn)為被訴商標(biāo)與馳名商標(biāo)具有相當(dāng)程度的聯(lián)系，而減弱馳名商標(biāo)的顯著性、貶損馳名商標(biāo)的市場聲譽(yù)，或者不正當(dāng)利用馳名商標(biāo)的市場聲譽(yù)的，屬于……‘誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害’”。攀附性比較廣告雖無批判性比較廣告的直接貶低、詆毀競爭對手的行為，但如若攀附者與被攀附者無論在知名度還是在品質(zhì)上都相差甚遠(yuǎn)，卻仍故意將兩者聯(lián)系在一起，做抬高性宣傳，引起公眾誤解，便是間接地貶低、減弱被攀比者商譽(yù)的行為。
3.商譽(yù)是企業(yè)花費大量財力和時間逐漸積累起來的，攀附者在未經(jīng)允許，輕易借用他方商譽(yù)，將自身與對方放在同一水平線上做對比，即使對方不予追究，也是一種“不勞而獲”行徑。“無論通過什么方式和手段，只要使得購買者基于對擁有良好商譽(yù)的企業(yè)及其產(chǎn)品的信賴而對另一企業(yè)及其產(chǎn)品產(chǎn)生良好的聯(lián)想、評價，并在一定程度上影響了購買決策，提高了另一企業(yè)及其產(chǎn)品在相關(guān)市場上的競爭力，就可以認(rèn)為這個企業(yè)利用（使用）了別的企業(yè)的商譽(yù)，而這并不意味著商譽(yù)權(quán)主體必須消滅”[10]。針對經(jīng)濟(jì)市場上這種削弱、無償使用對方商譽(yù)的攀附，筆者認(rèn)為，應(yīng)堅決予以遏制。
（二）對攀附性比較廣告的例外肯定
廣告，由性質(zhì)所決定，必是直接或間接地與一定群體或特別個體做一定比較，這是無法避免的。判斷一個廣告是否構(gòu)成損害性比較，關(guān)鍵要看該廣告中的比較“究竟達(dá)到了什么程度，是否超過了正常的界限而損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益”[11]，如果比較者采取了正當(dāng)、合法的比較方式，即在尊重客觀事實的基礎(chǔ)上，征求被攀附企業(yè)的同意（即使雙方不處于同一競爭狀態(tài)下），全面、客觀，誠實、公平，既不誤導(dǎo)消費者，也未損毀被攀比企業(yè)的商譽(yù)，此類比較廣告是值得提倡的。
1.尊重客觀事實。雖然廣告大多有夸張元素，但作為向消費者展現(xiàn)產(chǎn)品或服務(wù)的一項大眾性宣傳活動，我國法律明確規(guī)定，“廣告應(yīng)當(dāng)真實、合法”。此外，廣告，特別是商業(yè)廣告，作為一種企業(yè)代言方式，是企業(yè)向消費者傳輸產(chǎn)品信息的媒介。如果僅為求效果，便夸大真實性，脫離客觀事實，則構(gòu)成對消費者的欺詐。較之于普通廣告，因為相信被攀附者的信譽(yù)，攀附性比較廣告的效果性遠(yuǎn)遠(yuǎn)要高。一般產(chǎn)品與優(yōu)秀或馳名產(chǎn)品做對比，不論是批判性還是依附性的，本身就是對消費者的誤導(dǎo)。倘若攀附者本身起點過低，只為達(dá)到吸引眼球的目的而不尊重客觀事實的胡亂宣傳，則這種行為不僅對競爭對手不公，更侵害了廣大消費者的知情權(quán)。
2.征求被攀附企業(yè)的同意。攀附性比較廣告攀附使用的，是被攀附者的商譽(yù)使用權(quán)。在市場經(jīng)濟(jì)體制下，商譽(yù)權(quán)通常被視為“兼具人身性和財產(chǎn)性”[12]的特征。在提倡等價交換、公平交易的今天，作為平等主體的攀附企業(yè)與被攀附企業(yè)間可以商譽(yù)使用權(quán)為交易內(nèi)容，通過有償交易的方式，將使用權(quán)轉(zhuǎn)讓于攀附企業(yè)，這既征得了被攀附企業(yè)的同意，扼制了攀附者“搭便車”的企圖，減少了法律紛爭；又因有被攀附企業(yè)愛惜聲譽(yù)做監(jiān)督“關(guān)卡”，可限制胡亂攀附、誤導(dǎo)消費者的情形。
當(dāng)然，商譽(yù)權(quán)雖有財產(chǎn)性價值，但同時也具有人身性、依附性，不可單獨出賣、轉(zhuǎn)讓。有學(xué)者說，“商譽(yù)權(quán)的轉(zhuǎn)讓只是一種附屬物的轉(zhuǎn)讓，這種轉(zhuǎn)讓實際上伴隨著原來商譽(yù)主體的消滅”[13]。筆者不同意此觀點。商譽(yù)權(quán)雖只歸屬于商譽(yù)主體，但其使用權(quán)卻可以有償轉(zhuǎn)讓。在市場經(jīng)濟(jì)體制下這種交易極為普遍，譬如名牌服裝商標(biāo)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、老商號在全國各地設(shè)加盟店等。只要受讓企業(yè)使用得當(dāng)，不故意損毀出讓企業(yè)的聲譽(yù)，通過協(xié)議的方式，購買商譽(yù)使用權(quán)做攀附性比較廣告也是可行的。
3.不得誤導(dǎo)消費者，也不得損毀被攀比企業(yè)的商譽(yù)。我國法律規(guī)定，“廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費者”，“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)?！迸矢叫员容^廣告，主要目的即暗示消費者攀附者與被攀附者之間的價值等同性與品質(zhì)關(guān)聯(lián)性。如果前者未達(dá)到與后者同等的水準(zhǔn)，此類廣告行為既損害了購買者的合法權(quán)益，又侵犯了被攀附者的品牌形象，是一種民事侵權(quán)行為，極易引發(fā)糾紛。
（三）對攀附性比較廣告的立法構(gòu)建
我國法律和規(guī)章制度對攀附性比較廣告一直未做明確的法條規(guī)定，這是我國立法的一項空白。隨著此類廣告在市場經(jīng)濟(jì)中頻現(xiàn)，案件糾紛逐日增多，而我國司法制衡又缺乏制衡力，司法程序進(jìn)行艱難，筆者認(rèn)為，相關(guān)立法的擬制刻不容緩。對此，筆者從四個方面就相關(guān)法律的擬制提出建議：
1.于《廣告法》中增加攀附性比較廣告的專章規(guī)定，即從原則、構(gòu)成要件、范圍、內(nèi)容、具體禁止、制裁等方面做以詳細(xì)規(guī)定。另在司法實踐操作中，根據(jù)行業(yè)規(guī)范和司法實踐經(jīng)驗，制定《實施細(xì)則》，將廣告標(biāo)準(zhǔn)、范圍界定、例外情形及出現(xiàn)爭議后的爭議程序、取證標(biāo)準(zhǔn)、舉證責(zé)任的承擔(dān)等問題做詳細(xì)規(guī)范，以防止再出現(xiàn)無法可依的窘境。
2.于《反不正當(dāng)競爭法》中第5條增加“濫用他人信任或利用他人經(jīng)驗的欠缺和知識的貧乏，進(jìn)行虛假的或引人誤解的比較行為”。攀附性比較廣告中，經(jīng)營者雖非通過貶低手段，但也通過不正當(dāng)方式爭取了本不屬于自己的顧客群體，損害了競爭者或他人的利益。借著攀附的東風(fēng)宣揚(yáng)自己也是對競爭對手的不正當(dāng)競爭，是對對手商譽(yù)的一種損毀，雖然國外有些國家對此并不加以限制，但在我國市場經(jīng)濟(jì)體制尚存在諸多問題、司法水準(zhǔn)尚不夠完善的今天，仍需以嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆蓙硪?guī)制由此產(chǎn)生的各類糾紛。
3.于《商標(biāo)法》中增添攀附性比較廣告侵權(quán)的構(gòu)成要件及法律規(guī)制?！渡虡?biāo)法實施細(xì)則》曾對“將商標(biāo)用于廣告宣傳”作為一種商標(biāo)使用行為做過立法界定，但這部法規(guī)現(xiàn)已失效。如今，由于對此問題研究理論界尚無定論，司法實踐中更是主要依靠法官的自主裁量，攀附性比較廣告便借著這一漏洞打“球”地出現(xiàn)在各種廣告宣傳中。香港《商標(biāo)條例》中規(guī)定，“原則上，只要在廣告中使用他人的注冊商標(biāo)，是為了與注冊商標(biāo)所有人或者有關(guān)商品或者服務(wù)產(chǎn)生聯(lián)系，其行為就構(gòu)成侵權(quán)[14]”當(dāng)然，針對特殊情況，法律也另有規(guī)定，此處不做贅述。筆者認(rèn)為，我國大陸立法可做以借鑒。
4.與時俱進(jìn)，制定地方性法規(guī)，規(guī)制攀附性比較廣告引發(fā)的各類新式糾紛。針對近年來出現(xiàn)的新問題，筆者建議立法機(jī)關(guān)應(yīng)結(jié)合本地實際，在不與國家法律相抵觸的情形下制定與本省相適應(yīng)的法律法規(guī)。
攀附性比較廣告糾紛是司法實踐中出現(xiàn)的新問題，其存在對市場發(fā)展始終是個隱患，如何在隱患爆發(fā)前做好程序規(guī)制，對未來廣告業(yè)發(fā)展至關(guān)重要，也必將是經(jīng)濟(jì)立法未來研究的重要課題之一。
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關(guān)鍵詞：廣告；信用；法律保障
中圖分類號：D922.294 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：
廣告是生產(chǎn)與消費的橋梁與紐帶，是市場經(jīng)濟(jì)的必然產(chǎn)物。在促進(jìn)商品生產(chǎn)、引導(dǎo)消費、活躍市場、市場推介、品牌文化包裝、便利生活等方面起著巨大的作用。通過媒體進(jìn)行傳播、宣傳產(chǎn)品及相關(guān)信息的廣告活動，日益成為消費者選擇商品的重要信息來源和商品經(jīng)營者開拓市場、追逐利潤的重要營銷手段，對整個市場經(jīng)濟(jì)影響重大。無論從宏觀、微觀經(jīng)濟(jì)效應(yīng)還是從社會效應(yīng)來看，廣告在市場經(jīng)濟(jì)中都具有重要的地位和作用。
信用的語義較為復(fù)雜，在不同的學(xué)科領(lǐng)域或不同的歷史時期以及不同的使用范圍都有著不同的含義。一般可以從兩個層面來理解信用的涵義：第一，市場主體履行義務(wù)的行為；第二，市場主體履行義務(wù)情況所導(dǎo)致的社會評價。因此，廣告信用也可從兩個層面進(jìn)行解讀：一是指廣告主體履行法律規(guī)定的強(qiáng)制性義務(wù)、真實合法的廣告的行為；--是指廣告主體是否履行法律義務(wù)所帶來的社會評價?？梢姡瑥V告信用由廣告的合法性、真實性以及由此產(chǎn)生的相應(yīng)社會評價而形成。
一、廣告信用的形成機(jī)制
(一)廣告的合法性和真實性
合法和真實是廣告的生命，廣告信用以真實、合法為基礎(chǔ)，達(dá)到這一要求即表明廣告信用的形成。
1 廣告的合法性。廣告的合法性，是指廣告必須遵守法律規(guī)范，即廣告主體在從事廣告的過程中，按法律、行政法規(guī)、規(guī)章的要求辦事。社會主義市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，法律作為一切行為的底線要求，任何單位和個人都必須嚴(yán)格遵守。廣告本質(zhì)上是一種經(jīng)濟(jì)行為，而經(jīng)濟(jì)行為又是一種求利行為，固然要把追求經(jīng)濟(jì)效益放在首位，但經(jīng)濟(jì)效益原則任何時候都不能取代合法原則，只有建立在遵規(guī)守法基礎(chǔ)上的效益才是合法的效益和可受國家保護(hù)的效益。所以，必須把廣告納入整個社會的規(guī)范體系之內(nèi)，使之遵守社會規(guī)范，特別是受法律規(guī)范的約束。一個違法亂紀(jì)、散布虛假廣告的廣告主體，既不利于樹立健康的企業(yè)外部形象，也得不到消費者的信任和認(rèn)同，最終受害的還是廣告主體本身?？傊瑥V告合法與否，不僅與消費者的利益息息相關(guān)，也與廣告主體利益相聯(lián)，而且對社會經(jīng)濟(jì)活動以及市場秩序產(chǎn)生深刻的影響。因此，遵守法律規(guī)范構(gòu)成我們對廣告行為的基本要求，也是對廣告主體進(jìn)行社會評價的首要原則。
2 廣告的真實性。我國《廣告法》規(guī)定，“廣告應(yīng)當(dāng)真實、合法”，“廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費者”。《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳?！睆V告的真實性表明，廣告必須做到真實可靠，如實地介紹商品或服務(wù)，不能進(jìn)行任何形式的虛構(gòu)和夸大，不得欺騙和誤導(dǎo)消費者。廣告必須把商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價格、生產(chǎn)者、有效期、服務(wù)內(nèi)容和形式等，如實地告知消費者，不得有任何刻意的欺騙，這是對廣告的基本要求，也是廣告主體在從事廣告活動中應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。具體講，廣告的真實性，首要的就是所宣傳內(nèi)容必須真實，對商品的質(zhì)量技術(shù)指標(biāo)既不能隨意夸大，也不能故意縮小，對商品在某些特定條件下可能給消費者帶來的損害也要做出明確的說明；對消費者做出的所有承諾都必須真實可信；廣告中所蘊(yùn)涵的商品知識必須是科學(xué)的、經(jīng)過驗證的，不能是主觀臆想或者無法實現(xiàn)的東西；廣告的方式必須是誠懇的，不能恐嚇、愚弄、誤導(dǎo)消費者?？傊?，廣告的真實性反映了廣告主體的信用水平。
(二)廣告行為的社會評價
任何市場主體履行義務(wù)的行為將產(chǎn)生相應(yīng)的社會評價，廣告主體也不例外。這種社會評價對于市場主體而言不僅具有精神利益，還具有一定的經(jīng)濟(jì)利益，形成市場主體的信用。好的廣告行為會有正面評價，壞的則有負(fù)面評價，這些都成為廣告主體信用的一部分。其中，肯定的社會評價對廣告主體產(chǎn)生積極的后果，而否定的社會評價則對廣告主體產(chǎn)生消極的后果。社會評價可以根據(jù)廣告主體的行為而由社會上的廣告受眾自發(fā)產(chǎn)生，也可以經(jīng)特別的機(jī)構(gòu)作出。由于廣告的公開性和廣泛傳播性，以及廣告對市場經(jīng)濟(jì)的巨大影響力，對廣告行為作出社會評價的機(jī)構(gòu)主要有：
1 國家行政管理部門。各國一般都對廣告實行較嚴(yán)格的監(jiān)督管理。在美國，由聯(lián)邦貿(mào)易委員會、聯(lián)邦通訊委員會、食品藥物管理局、郵政管理局、煙酒稅務(wù)局、糧食局、證券和交易委員會、民航局、專利局和國會圖書館等專門機(jī)構(gòu)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)監(jiān)督管理本行業(yè)或本類廣告，分別負(fù)責(zé)對電視、電臺廣告，食品、藥物、化妝品、醫(yī)療器械廣告，郵政廣告，煙酒廣告，種子廣告，證券廣告，航空運輸廣告，商標(biāo)廣告，版權(quán)廣告等的管理。其中，聯(lián)邦貿(mào)易委員會是最具權(quán)威的綜合性廣告管理機(jī)構(gòu)，其主要職責(zé)是定義欺騙行為、不公平行為，證實廣告詞，保證公開性，調(diào)查投訴等。對于廣告主體的違法廣告行為，監(jiān)管部門一般都會通過審批、責(zé)令糾正、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政許可或行政處罰等方式予以約束，并向社會公布廣告主體的違法信息。例如，美國地方政府中的消費者事務(wù)局聘請10名律師日常檢查各種廣告有無錯誤引導(dǎo)消費者的現(xiàn)象，并向社會公布；美國藥品管理局對藥品廣告進(jìn)行監(jiān)督管理；美國聯(lián)邦通訊委員會等機(jī)構(gòu)通過對相應(yīng)行業(yè)的管理來約束相應(yīng)的廣告當(dāng)事人。
2 征信機(jī)構(gòu)。征信機(jī)構(gòu)專門收集各種市場主體的信息并且進(jìn)行社會評價，加工成信用產(chǎn)品以出售。在征信社會，對于廣告主體的行為進(jìn)行社會評價并不需要得到相關(guān)廣告主體的同意，征信機(jī)構(gòu)對廣告主體的信用信息的收集、整理、評價或評估以及社會評價的公開都是由法律直接規(guī)定的，社會評價良好的廣告主體可以獲得更多市場交易的機(jī)會，而社會評價不好的廣告主體將面臨全社會拒絕與其進(jìn)行交易的懲罰。
3 社會團(tuán)體。主要是消費者權(quán)益維護(hù)組織等社團(tuán)。如美國消費者組織建立了消費者信息網(wǎng)和消費者呼聲組織，對各類廣告進(jìn)行評價并對評價結(jié)果予以宣傳，處理消費者對廣告的投訴，一旦查證屬實，則要求廣告主停播廣告，否則就在媒體上公開批評廣告主，或向政府機(jī)構(gòu)投訴，有時也直接以自己的名義廣告主。另外，新聞媒介也是對廣告主體信用進(jìn)行評價的主要機(jī)構(gòu)。
二、廣告信用的法律保障方式
信用的保障方式分為內(nèi)生的和外生的。內(nèi)生的方式是指信用得以運行本身所蘊(yùn)含的內(nèi)在因素，例如社會分工、商品價值本身的運動、交易主體的營利性等；而外生的方式則指保障信用運行的外部因素，主要包括道德方面的、市場方面的以及法律方面的外力作用。因而可以將信用的法律保障方式作出如下安排：第一，設(shè)計相應(yīng)的法律機(jī)制來保證各類市場主體履行其義務(wù)；第二，設(shè)計相應(yīng)的法律機(jī)制來保證對各類市場主體履行義務(wù)的情況作出社會評價并且合理使用這些社會評價。
(一)國家保障
國家主要通過立法、司法、執(zhí)法等手段對廣告信用進(jìn)行保障。在立法方面，許多國家一般都頒布廣告法，并以此為中心構(gòu)建各行業(yè)或各專項商品廣告的單行法。例如，我國廣告立法構(gòu)建了以《廣告法》為核心，以《廣告管理條例》為必要補(bǔ)充，以國家工商總局單獨或會同有關(guān)部門制定的《印刷品廣告管理辦法》、《戶外廣告登記管理規(guī)定》、《臨時性廣告經(jīng)營管理辦法》、《廣告經(jīng)營資格檢查辦法》等行政規(guī)章和規(guī)定為具體操作依據(jù)，以各地方性法規(guī)為實際針對性措施的法律體系。在司法方面，對于違法廣告并且其情節(jié)較為嚴(yán)重的，國家一般都會追究行為人的刑事或行政責(zé)任，而對于一般違法廣告，由廣告受眾以及競爭對手以違約或侵權(quán)為名提訟，要求行為人承擔(dān)民事責(zé)任。在執(zhí)法方面，對廣告的行政監(jiān)管是國家保障廣告信用最重要的一環(huán)。許多國家不僅制定法律法規(guī)來規(guī)范廣告的批準(zhǔn)、制作和傳播，而且采取各種行政監(jiān)管措施對廣告進(jìn)行管理，以創(chuàng)造良好的廣告信用環(huán)境。從國外廣告信用保障的成功經(jīng)驗來看，凡是廣告信用保障較為成功的國家或地區(qū)，大多采用了行政監(jiān)管為主導(dǎo)的模式，其政府對廣告監(jiān)管不僅非常重視，其規(guī)制手段也非常嚴(yán)格。
(二)行業(yè)自律
行業(yè)自律，即通過廣告業(yè)的自治組織實現(xiàn)對廣告的管理。一些國家采用了政府管理和行業(yè)自律相結(jié)合的廣告管理模式：一方面由政府根據(jù)法律對廣告業(yè)進(jìn)行管理，另一方面提倡行業(yè)自律。一般以行業(yè)自律為主，國家監(jiān)督管理、社會監(jiān)督管理為輔。例如，美國廣告業(yè)就建立了廣告聯(lián)合俱樂部、廣告商協(xié)會、美國廣告聯(lián)盟、商業(yè)促進(jìn)局、美國廣播事業(yè)協(xié)會等行業(yè)組織，對廣告實行嚴(yán)格的自我管理、自我約束。20世紀(jì)70年代，在美國營業(yè)質(zhì)量促進(jìn)委員會、美國廣告公司協(xié)會、美國廣告業(yè)聯(lián)合會和全國廣告主協(xié)會的協(xié)同努力下，美國廣告行業(yè)建立了“全國廣告審查理事會”(National Advertising Review Council)，其宗旨是促進(jìn)真實、準(zhǔn)確、健康的廣告發(fā)展，促進(jìn)廣告界的社會責(zé)任和道德感。這些自律組織實施的行業(yè)自律主要表現(xiàn)在：
1 建立自律性規(guī)章制度。在美國，廣告聯(lián)合俱樂部早在1911年就提出了“廣告真實”的口號，并與廣告商協(xié)會、美國廣告聯(lián)盟共同制定了《廣告業(yè)務(wù)準(zhǔn)則》，強(qiáng)調(diào)廣告的真實性，列出了6種值得警惕的廣告現(xiàn)象，讓社會公眾進(jìn)行廣泛監(jiān)督。美國廣播事業(yè)協(xié)會制定了《美國電視廣告規(guī)范》，從廣告的基本標(biāo)準(zhǔn)、廣告的播放、醫(yī)藥用品廣告、贈獎和廣告時間等方面做了嚴(yán)格規(guī)定；
2 建立相應(yīng)的約束機(jī)制，保證自律組織的規(guī)范能得到各成員的遵守。如美國在1916年成立的商業(yè)促進(jìn)局由廣告主、廣告經(jīng)營機(jī)構(gòu)、媒體代表組成，負(fù)責(zé)各行業(yè)的廣告管理。該級組織接受消費者及其他廣告主的投訴，之后提出警告，要求不良廣告的廣告主自審，并公開此類廣告主的材料，對不接受警告者，該組織向政府移交；
3 建立廣告主體互相監(jiān)督、相互制約的機(jī)制。作為廣告者的美國媒體對廣告有審核權(quán)，有時盡管廣告本身并不具有欺騙性，媒體也可以拒絕刊發(fā)。電視臺的審核常常是最嚴(yán)格的，除按正常程序?qū)徍藦V告內(nèi)容外，電視臺的標(biāo)準(zhǔn)部常常還要求廣告主提供相關(guān)商品。審查的結(jié)果常常是廣告被退回，要求廣告主重新審核；
4 廣告公司、媒介、廣告主建立自律部門。這些廣告主體設(shè)立自己的法律部門或法律顧問，對廣告進(jìn)行事前審查，以保證自己所廣告的真實和準(zhǔn)確。在英國，廣告管理中起最大作用的不是政府監(jiān)管部門，而是廣告自我管理系統(tǒng)。該系統(tǒng)由兩大部分組成：一是對非廣播媒介廣告的管理系統(tǒng)。二是負(fù)責(zé)對電視、廣播廣告進(jìn)行事前審查。根據(jù)該系統(tǒng)規(guī)則的規(guī)定，所有電視和廣播所做的廣告必須由“獨立廣播權(quán)威”進(jìn)行兩次審查。第一次是劇本審查，主要審查廣告的內(nèi)容及所用語言；第二次是制作完成后的審查，主要審查制作完成的作品與第一次審查的內(nèi)容有無出入，若有較大出入或違法問題，該系統(tǒng)可令其停止播放。
(三)社會監(jiān)督
社會監(jiān)督指社會成員或各種社團(tuán)如消費者組織等對廣告的監(jiān)督。由于廣告的訴求是廣大消費者，因此，導(dǎo)入廣告受眾監(jiān)督機(jī)制，就能保障廣告社會監(jiān)督效能。企業(yè)之所以要做廣告，一個最主要的目的就是要將商品或服務(wù)的信息傳遞給消費者，從而引導(dǎo)消費者接受其產(chǎn)品或服務(wù)。因此，當(dāng)廣告內(nèi)容到達(dá)消費者，企業(yè)就向消費者作出了保證和承諾，而這種保證和承諾必須真實、合法、不得欺騙和誤導(dǎo)消費者?？梢哉f，消費者是廣告真實性最直接和最權(quán)威的評判者，所以對廣告實施全社會、全方位的監(jiān)督，消費者是極為重要的一個方面。具體的社會監(jiān)督措施包括：
1 違法廣告消費者舉報制度。一則廣告一旦出來，就意味著落入了社會公眾的“大?！敝?，不可避免地受到廣大消費者的關(guān)注，消費者對于其中虛假違法廣告，不僅可向消費者協(xié)會反映，還可向廣告監(jiān)管機(jī)關(guān)投訴和舉報。這樣，不但延伸了廣告監(jiān)管的觸角，而且，由消費者這樣一支龐大的力量對廣告活動實行動態(tài)的監(jiān)督，虛假廣告將無藏身之地。
2 廣告受眾對虛假違法廣告的權(quán)。凡是虛假違法廣告，無論是否給消費者造成實際的損害，個人或有關(guān)行業(yè)協(xié)會均有權(quán)提起公益訴訟。這是因為廣告受眾是違法廣告的直接危害者，雖然有些廣告受眾并沒有實實在在地購買產(chǎn)品或接受服務(wù)，但由于許多虛假違法廣告使消費者看后出現(xiàn)精神不愉快、反感甚至憤怒等不良反應(yīng)，其合法權(quán)利同樣受到侵害，因此，賦予消費者對虛假違法廣告的權(quán)，就能從根本上保護(hù)消費者的合法權(quán)益。同時，還可以使虛假違法廣告行為人付出更大的違法成本。
3 建立一個以消費者為主體的廣告評價系統(tǒng)，讓消費者對當(dāng)前媒體所的廣告進(jìn)行測評，并將測評結(jié)果在媒體或消費者專有網(wǎng)站上公布。以廣告受眾為主的廣告社會監(jiān)督主體對廣告的測評結(jié)果將具有一種無形的權(quán)威性和警示性的作用，而正是廣告主體不得不規(guī)范廣告行為的內(nèi)在原動力，因為對消費者評價無動于衷而不加以改進(jìn)，將招致不可估量的嚴(yán)重后果。
三、我國廣告信用法律保障的問題與臻善
(一)廣告立法的協(xié)調(diào)性和可操作性問題
1 廣告立法的協(xié)調(diào)性。我國廣告立法既有人大常委會制定的法律，也有國務(wù)院制定的行政法規(guī)，還有部委制定的行政規(guī)章或規(guī)定，還包括地方政府的地方性法規(guī)。這些法律法規(guī)存在不協(xié)調(diào)甚至矛盾的地方。例如，《廣告法》和《廣告管理條例》在規(guī)范比較廣告方面的尺度不一?！稄V告法》第7條禁止在比較廣告中使用國家級、最高級、最佳等用語。而《廣告管理條例》僅規(guī)定不得貶低同類產(chǎn)品，對廣告中使用最高級則并無禁止性規(guī)定。又如，《廣告法》與《反不正當(dāng)競爭法》在罰則方面存在沖突。在對虛假廣告行政處罰設(shè)定方式上，《廣告法》規(guī)定對虛假廣告的責(zé)任人“處以廣告費用一倍以上五倍以下的罰款”，而《反不正當(dāng)競爭法》則規(guī)定對虛假宣傳“可根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款”。再如，一些行政規(guī)章與法律存在沖突，其法律效力問題突出。《廣告法》規(guī)定，戶外廣告的設(shè)置規(guī)劃和管理辦法，由當(dāng)?shù)乜h級以上地方人民政府組織廣告監(jiān)督管理、城建、環(huán)保、公安等有關(guān)部門制定，而國家工商總局卻單獨了《戶外廣告登記
管理規(guī)定》。在該《規(guī)定》中，還設(shè)置了強(qiáng)行拆除的強(qiáng)制措施，其合法性有效性值得探討。另外，廣告法規(guī)定，對于有違法行為并且情節(jié)嚴(yán)重的一般都要求追究行為人刑事責(zé)任，但卻沒有規(guī)定相應(yīng)的實施細(xì)則和具體程序?，F(xiàn)實生活中，鮮見有被追究刑事責(zé)任的廣告主體。
這種不協(xié)調(diào)的廣告立法為廣告主體遵守法規(guī)、執(zhí)法機(jī)構(gòu)監(jiān)管以及司法機(jī)構(gòu)審理等帶來許多難題，也不利于維護(hù)法律的權(quán)威和嚴(yán)肅性。因此，應(yīng)當(dāng)對現(xiàn)行法律、法規(guī)、行政規(guī)章、地方性法規(guī)等進(jìn)行清理，使各種規(guī)范性文件在調(diào)整廣告方面相互配合。同時，也應(yīng)當(dāng)將一些在實踐中行之有效的規(guī)定吸收到法律中來，以便更好地保障廣告信用。例如，《廣告法》應(yīng)借鑒《廣告管理條例》的規(guī)定，允許廣告中有限制地使用最高級形容詞，但要求當(dāng)事人能夠拿出足夠的具說服力的證據(jù)。另外，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一各種廣告法律法規(guī)中的處罰標(biāo)準(zhǔn)和種類，對于同一性質(zhì)的行為適用一樣的處罰規(guī)定。
2 廣告立法的可操作性問題。許多法律缺乏可操作性是我國立法的一個通病，廣告法律也不例外。最為明顯的是我國缺乏全國統(tǒng)一的廣告內(nèi)容審查細(xì)則，而《廣告法》、《廣告管理條例》等法律法規(guī)雖對廣告內(nèi)容規(guī)定了原則、標(biāo)準(zhǔn)，但過于籠統(tǒng)、抽象、不具體，在實踐中很難把握，可操作性差。又如，《廣告法》規(guī)定，對負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者“處以廣告費用一倍以上五倍以下的罰款”，其處罰主要以廣告費用為計算基數(shù)，但在實際中，單純以廣告費為計算標(biāo)準(zhǔn)很難具體操作。因為現(xiàn)實中，廣告費用的計算本身是一個很復(fù)雜的問題，如已而未收取廣告費的，未簽廣告合同、費用無法計算的，以實物抵廣告費的，甚至還有免費贈送廣告的等等現(xiàn)象極大增加了操作難度，使得違反信用的廣告主體常常得不到應(yīng)有懲罰。又如，《廣告法》規(guī)定，廣告經(jīng)營者和廣告者虛假廣告應(yīng)承擔(dān)連帶民事責(zé)任，但這種連帶責(zé)任必須是在廣告經(jīng)營者和廣告者明知或應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計、的情況下才承擔(dān)。當(dāng)消費者因受到虛假廣告的侵害而提訟時，卻需證明對方明知或應(yīng)知，這種舉證對處于弱勢地位的消費者來說顯失公平，也根本不具操作性。再如，法律的規(guī)定并不周全，也帶來可操作性問題?！稄V告法》規(guī)定，承擔(dān)民事責(zé)任的前提為“虛假廣告”，而將違法廣告忽略了，就無法解決全部違法、虛假廣告的民事責(zé)任問題，因為虛假廣告與違法廣告兩個概念的外延是不同的?！稄V告法》還規(guī)定，將承擔(dān)民事責(zé)任的條件確定為“使購買商品或者接受服務(wù)的消費者的合法權(quán)益受到損害”，這種規(guī)定對于沒有購買商品或接受服務(wù)的廣告受眾，但卻受到違法廣告侵害的情況顯然缺乏應(yīng)有的保護(hù)。
因此，我國應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)廣告法律的立法，增加其可操作性?？梢詫嵺`中經(jīng)過檢驗不合理的規(guī)定予以修改。例如，以廣告費為處罰基數(shù)的規(guī)定，改為以廣告主體因為廣告行為獲利或可能獲利為處罰基數(shù)；將廣告經(jīng)營者和廣告者列為無條件的連帶責(zé)任人，由其先行承擔(dān)責(zé)任，如果確實沒有責(zé)任，廣告經(jīng)營者和廣告者可以再去向廣告主索賠；將虛假廣告和違法廣告都納入應(yīng)當(dāng)予以承擔(dān)責(zé)任的范圍，規(guī)定只要受到違法廣告的傷害即可要求賠償。
(二)政府監(jiān)管的問題
我國的廣告監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要是工商部門，其他的還有公安部門、城管部門、質(zhì)監(jiān)部門、藥監(jiān)部門等，雖然機(jī)構(gòu)眾多，但監(jiān)管體系尚待健全，各監(jiān)管部門在功能的發(fā)揮、監(jiān)管的配合、監(jiān)管力度等方面還存在許多問題，相互間的職責(zé)確認(rèn)、配套與協(xié)調(diào)尚需磨合。在具體的監(jiān)管措施方面，沒有建立一套行之有效的長效監(jiān)管機(jī)制，對違法廣告的主動監(jiān)管力度不夠，也沒有建立嚴(yán)格的廣告審查制度。而且，廣告監(jiān)管機(jī)關(guān)執(zhí)法力量薄弱。工商部門作為廣告監(jiān)管機(jī)關(guān)，編制有限，具體到廣告監(jiān)管的職能機(jī)構(gòu)，人員就更少。另外，廣告法律賦予廣告監(jiān)管部門的強(qiáng)制措施不力。在執(zhí)法工作中，監(jiān)管部門缺乏必要的強(qiáng)制手段，對違法廣告不能拆、不能扣、不能收，執(zhí)法力度受限。
因此，我國應(yīng)當(dāng)高度重視廣告監(jiān)管，重新調(diào)整和配置各部門的執(zhí)法權(quán)限，將大部分權(quán)力集中到工商部門，以便其更好地行使監(jiān)管廣告業(yè)的職權(quán)，另規(guī)定一些特殊的事項才由其他相關(guān)部門管理。賦予監(jiān)管部門更大的執(zhí)法權(quán)力和更豐富的執(zhí)法手段，加強(qiáng)對廣告主體的全面監(jiān)管，以廣告主體的準(zhǔn)入、經(jīng)營行為和市場退出為主線，以信用監(jiān)管為重點，強(qiáng)化對準(zhǔn)入行為、經(jīng)營行為和退出行為全過程的監(jiān)管。改進(jìn)執(zhí)法機(jī)關(guān)的監(jiān)測設(shè)備，提高其監(jiān)控手段，改現(xiàn)有的被動監(jiān)控為主動監(jiān)控，嚴(yán)格執(zhí)法，加強(qiáng)日常監(jiān)管和年度檢查，深化市場巡察，及時制止并打擊虛假違法廣告。加大處罰力度，賦予監(jiān)管機(jī)構(gòu)更多強(qiáng)制性處罰手段。同時，監(jiān)管部門必須公開、公正、公平執(zhí)法，杜絕。建立健全司法程序監(jiān)督機(jī)制，嚴(yán)格限制個人權(quán)力。對于《刑法》第222條規(guī)定的性質(zhì)惡劣、后果嚴(yán)重的虛假廣告應(yīng)克服以罰代刑、違法不究，堅決移送司法部門依法處理。其中，信用監(jiān)管可以成為非常有效的監(jiān)管手段。由監(jiān)管部門建立廣告主體信用監(jiān)管數(shù)據(jù)庫。在建立廣告主體信用檔案的基礎(chǔ)上，及時、準(zhǔn)確地將廣告主體的準(zhǔn)入行為、經(jīng)營行為、退出行為以及各種違法犯罪信息，全面無誤地錄入，并對社會有條件公開，使廣告主體的信用情況接受社會公眾的監(jiān)督。
(三)行業(yè)自律的問題
行業(yè)自律是廣告監(jiān)督管理的重要補(bǔ)充，是廣告市場管理的重要手段，也是目前治理虛假違法廣告行之有效的措施之一。我國的廣告行業(yè)自律沒有發(fā)揮作用，主要原因在于我國廣告協(xié)會組織不僅少，且未能發(fā)揮應(yīng)有的功能，這樣，行業(yè)自治組織的缺位導(dǎo)致了我國行業(yè)自律的缺乏。因此，我國應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)廣告行業(yè)協(xié)會行業(yè)的建設(shè)，制定行業(yè)協(xié)會自律規(guī)則，賦予行業(yè)協(xié)會更多的自我管理權(quán)。因為行業(yè)自律是規(guī)范廣告經(jīng)營行為的重要環(huán)節(jié)，有著政府、法律所不可替代的作用。加強(qiáng)行業(yè)自律，主要是引導(dǎo)行業(yè)建立自律機(jī)制，加強(qiáng)行業(yè)內(nèi)部信用管理，遵守行業(yè)自律規(guī)則，在行業(yè)內(nèi)部掀起加強(qiáng)自律，鄙視失信的新風(fēng)，使業(yè)內(nèi)人自己教育自己，自己規(guī)范自己，自覺遵守廣告法律法規(guī)。另外，還要引導(dǎo)行業(yè)組織建立行業(yè)內(nèi)部的懲治失信、鼓勵誠信的機(jī)制，將誠信建設(shè)納入制度建設(shè)的軌道，以行業(yè)組織的名義定期公布廣告主體的信用評估情況。
第二條凡在縣城區(qū)從事戶外廣告活動的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者及廣告設(shè)置場地所有者，均應(yīng)遵守本辦法。
第三條本辦法所稱戶外廣告，是指在建筑物、道路、廣場、綠地、橋梁、車站、水域、空間等公共場所和其他筑物、構(gòu)筑物以及交通工具上，采取架設(shè)、懸掛、張貼、飄浮等形式的各種商業(yè)廣告、店招店牌和公益廣告。
第四條戶外廣告的總體設(shè)置規(guī)劃，由縣人民政府組織城市規(guī)劃、城市管理、工商管理、公安等部門制定。
第五條*縣城市管理委員會辦公室是戶外廣告的綜合管理部門，負(fù)責(zé)設(shè)置審批、日常管理。
*縣工商行政管理局是戶外廣告內(nèi)容監(jiān)督管理部門。
*縣公安局、建設(shè)局、交通局等部門按照各自的職責(zé)、協(xié)同做好戶外廣告設(shè)置管理工作。
第六條戶外廣告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實、合法，符合社會主義精神文明建設(shè)的要求，不得含有虛假內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費者。
第七條任何單位和個人不得擅自占用、拆除、遮蓋、涂改、損壞經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)置的有效期內(nèi)的戶外廣告。
第八條戶外廣告的設(shè)置，必須符合城市規(guī)劃，不得影響公共設(shè)施功能，不得妨礙交通、消防，不得損害市容市貌。
第九條設(shè)置要牢固、安全。按照誰設(shè)置、誰負(fù)責(zé)維修管理的原則，定期維修保養(yǎng)。遇有臺風(fēng)、暴雨等自然災(zāi)害警報，廣告者應(yīng)當(dāng)及時采取防范措施，防止發(fā)生意外事故。
第十條店面立面廣告按照"上下一線、前后一面、左右一體、色彩協(xié)調(diào)"的要求，規(guī)范設(shè)置。
第十一條鼓勵設(shè)置規(guī)范美觀的霓虹燈廣告。
第十二條各類戶外廣告只能在有效期內(nèi)設(shè)置。在公共廣告欄張貼的廣告，其有效期一般不超過15天；懸掛的空飄廣告及橫幅，其有效期一般不超過7天；其他廣告的有效期可由廣告設(shè)置者與廣告設(shè)置場地所有者約定。并報縣城管委辦公室備案。戶外廣告設(shè)置有效期屆滿，廣告設(shè)置者應(yīng)及時予以拆除，并恢復(fù)原貌。
第十三條戶外廣告必須按批準(zhǔn)的地點、形式、材料、規(guī)格、時間設(shè)置，不得擅自更改。大型戶外廣告應(yīng)當(dāng)標(biāo)明批準(zhǔn)文號、設(shè)置者、有效期。
第十四條戶外廣告設(shè)置者應(yīng)不斷提高戶外廣告制作水平。鼓勵采用新技術(shù)、新材料、新工藝制作設(shè)置新穎美觀的戶外廣告。制作水平不高的廣告不得懸掛，已懸掛的要予以取締。
第十五條戶外廣告的設(shè)置場所，包括由政府投資形成的道路、廣場、綠地、橋梁等公共場地和設(shè)施，產(chǎn)權(quán)屬單位或個人的建筑物、構(gòu)筑物，公共廣告張貼欄，以及其他規(guī)定可用于設(shè)置戶外廣告的場所。
第十六條對設(shè)置在各類公共場地和設(shè)施上的戶外廣告（不含公益廣告），統(tǒng)一實行有償使用。其他單位和個人不得將公共場地和設(shè)施提供給戶外廣告設(shè)置者使用并收取相關(guān)費用。
第十七條經(jīng)縣城管委辦公室確定的公共場地和設(shè)施設(shè)置戶外廣告的，任何單位和個人不得拒絕或阻撓。因城市建設(shè)需要拆遷戶外廣告的，拆遷者應(yīng)事先通知縣城管委辦公室，并組織設(shè)置戶外廣告的單位和個人拆除。因其他需要變動戶外廣告的，必須經(jīng)廣告登記和管理機(jī)關(guān)同意。
第十八條縣城管委辦公室應(yīng)按規(guī)劃修建或組織修建公共廣告張貼欄，作為廣告集中張貼的場所。公共廣告張貼欄原則上實行誰建設(shè)、誰管理、誰受益。所有張貼廣告均應(yīng)張貼在公共廣告張貼欄內(nèi)。禁止在街道、樹木、電桿、墻面等物體上張貼、涂畫廣告。
第十九條設(shè)置過街橫幅，應(yīng)從嚴(yán)控制，并不得妨礙交通和綠化效果。
第二十條禁止利用交通標(biāo)志、公安執(zhí)勤崗?fù)?、車站站牌及街道專用路?biāo)設(shè)置戶外廣告，禁止在高壓供電線路走廊兩側(cè)50米范圍內(nèi)設(shè)置空飄廣告。
第二十一條因設(shè)置戶外廣告給設(shè)置場地、設(shè)施造成損壞和損失的，廣告設(shè)置者應(yīng)當(dāng)予以恢復(fù)或賠償。
第二十二條一律不準(zhǔn)設(shè)置跨（街）路（人行道）氣拱門。
第二十三條凡需設(shè)置戶外廣告的單位和個人，應(yīng)向縣城管委辦公室提出申請并提供下列文件和資料：
（一）廣告經(jīng)營許可證或其他有關(guān)批準(zhǔn)文書；
（二）場地、設(shè)施使用權(quán)證明和廣告合同、安全責(zé)任書；
（三）廣告設(shè)計圖及制作說明書、廣告結(jié)構(gòu)、平面、立面效果圖等資料。
第二十四條縣城管委辦公室應(yīng)自收到申請文件和資料之日起15天內(nèi)審查完畢，并作出批準(zhǔn)或不予批準(zhǔn)的決定。
工商行政管理部門憑縣城管委辦公室的廣告設(shè)置批準(zhǔn)文書，辦理廣告內(nèi)容審查登記手續(xù)。
第二十五條凡需在公共廣告張貼欄張貼廣告的，應(yīng)按規(guī)定申請工商行政管理部門審查登記，免辦設(shè)置審批手續(xù)。
第二十六條在戶外廣告設(shè)置權(quán)使用期限內(nèi)，戶外廣告內(nèi)容或圖案變更而設(shè)置地點不變的，必須重新向縣城管委辦公室、縣工商行政管理局辦理變更手續(xù)。
第二十七條違反本辦法規(guī)定，未經(jīng)工商行政管理部門審查登記而設(shè)置戶外廣告的，或虛假廣告欺騙和誤導(dǎo)消費者的，由工商行政管理部門依法給予行政處罰。
第二十八條違反本辦法規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自戶外廣告，影響市容市貌，但可以整改的，由縣城管委辦公室責(zé)令改正，補(bǔ)辦手續(xù)，并依據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行處罰。
第二十九條違反本辦法規(guī)定，戶外廣告不潔、破損、斷亮不亮的，由縣城管委辦公室責(zé)令改正，并依據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行處罰。
第三十條違反本辦法規(guī)定，在公共廣告張貼欄以外的地方張貼、涂改戶外廣告的，依據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行處罰。
第三十一條因戶外廣告設(shè)置的原因?qū)е聭敉庠O(shè)施墜落、倒塌等，造成他人身體傷害或財產(chǎn)損失的，廣告設(shè)置者應(yīng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。
第三十二條負(fù)有戶外廣告設(shè)置行政管理職責(zé)的工作人員，，的，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
（一）、行政許可的概念
《行政許可法》第二條規(guī)定：本法所稱行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。
（二）、行政許可具有以下法律特征
1、行政許可的內(nèi)容是國家法律禁止的活動。行政許可是在特定對象符合相關(guān)法律條件的情況下，對法律、法規(guī)和行政規(guī)章所設(shè)定的禁止內(nèi)容的解除，允許其從事某項特殊的活動，使其享有特定權(quán)利和資格。例如：為了保證公共安全、維護(hù)交通秩序，國家通過考試等方式給符合一定技術(shù)的人發(fā)給駕駛證，賦予其駕駛汽車的權(quán)利。
2、行政許可是一種應(yīng)申請的行為。行政許可是行政機(jī)關(guān)許可相對人以從事法律、法規(guī)和行政規(guī)章禁止公民、法人和其他組織所為的行為，作為行政許可相對人的公民、法人和其他組織要獲得對此種禁止的解除，就必須具備相應(yīng)法律、法規(guī)和行政規(guī)章規(guī)定的特定條件，并向行政機(jī)關(guān)作出相應(yīng)的意思表示，這種意思表示的形式就是許可申請書，如《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書》、《公司注冊登記申請書》。申請人通過申請書向行政機(jī)關(guān)提出自己的許可請求，并說明自己所具備的相應(yīng)法定條件。行政機(jī)關(guān)通過審查申請人的請求，并確定其具備了相應(yīng)的條件后，才能授予許可。
3、行政許可是行政機(jī)關(guān)賦予行政相對人某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為。行政機(jī)關(guān)賦予政行相對人的這種法律資格或法律權(quán)利通常只在一定的期限內(nèi)有效。此種行政行為必須具備某種特定的形式要件，這種特定的形式要件就是許可證、執(zhí)照，具體名稱包括準(zhǔn)運證、通行證、批準(zhǔn)書、資質(zhì)證書等等。
4、行政許可的事項必須有明確的法律規(guī)定，許可的范圍不得超出法定界限。許可是建立在普通禁止基礎(chǔ)上的解禁行為。如行政機(jī)關(guān)發(fā)放營業(yè)執(zhí)照，是允許相對人從事某種經(jīng)營活動，但同時也是禁止其他人隨意從事經(jīng)營活動，其他人非經(jīng)行政機(jī)關(guān)允許，如從事相應(yīng)經(jīng)營活動即屬無照經(jīng)營的違法行為，將依法受到行政處罰。
（三）行政許可程序
許可程序是指行政機(jī)關(guān)實施行政許可的步驟、方式、順序和時限。它是影響行政效率和申請人的一個重要因素；也直接影響相對人權(quán)益的得失。行政機(jī)關(guān)對相對人申請的批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)，關(guān)系到相對人能否取得某種權(quán)利或資格，能否從事某種活動。從程序上對行政許可進(jìn)行規(guī)范，是保證行政許可公正、合理的前提條件?，F(xiàn)《行政許可法》的出臺實施，對行政許可程序做了程序規(guī)定，行政許可程序，大致包括以下幾個步驟：1、申請與受理；2、審查與決定（頒發(fā)或拒絕頒發(fā)許可證），及期限的規(guī)定；3、行政許可的變更與延續(xù)。
1、申請與受理。
申請是行政機(jī)關(guān)實施行政許可的前提條件。公民、法人或其它組織（申請人）要取得某項行政許可，首先要向行政機(jī)關(guān)提出申請。申請書需載明申請人的姓名或組織名稱、住址或組織地址、申請許可的內(nèi)容、理由及相關(guān)條件等。申請人向行政機(jī)關(guān)申請行政許可，除提交申請書以外，法律、法規(guī)通常還規(guī)定應(yīng)同時提交有關(guān)文件材料，如申請從事食品服務(wù)的營業(yè)執(zhí)照，必須同時提交衛(wèi)生許可證和個人身體健康證。在申請某些附條件許可，即取得某一許可必須以擁有另一許可證為前提時，除提交上述有關(guān)文件、材料外，還必須提交作為取得相應(yīng)許可前提的許可證（前置審批）。如動植物及產(chǎn)品入境時，在向海關(guān)申請前必須獲得動植物檢疫機(jī)關(guān)的檢疫許可，否則海關(guān)對此申請不予接受。
行政許可申請的表現(xiàn)方式一般以書面材料提出，也可以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出。
行政機(jī)關(guān)對申請人提出的行政許可申請，應(yīng)當(dāng)視其具體情況，分別作出處理。（1）申請事項依法不需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)即時告知申請人不受理；（2）申請事項依法不屬于本行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)即時作出不予受理的決定，并告知申請人向其他行政機(jī)關(guān)申請；（3）申請材料存在可以當(dāng)場更正的錯誤的，應(yīng)當(dāng)允許申請人當(dāng)場更正；（4）申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在五日內(nèi)一次告知申請人需要補(bǔ)正的全部內(nèi)容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理；（5）申請事項屬于本行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍，申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照本行政機(jī)關(guān)的要求提交全部補(bǔ)正申請材料的，應(yīng)當(dāng)受理行政許可申請。
行政機(jī)關(guān)受理或者不予受理行政許可申請，應(yīng)當(dāng)出具書面憑證，加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章并注明日期。
2、審查與決定（頒發(fā)或拒絕頒發(fā)許可證），及期限的規(guī)定。
行政許可機(jī)關(guān)收到申請后，依照法定標(biāo)準(zhǔn)及程序?qū)ι暾埲思吧暾埵马椷M(jìn)行全面審查。審查主要包括以下內(nèi)容：
（1）申請人的資格。申請人必須有行為能力，能夠獨立承擔(dān)民事、行政責(zé)任。（2）申請書及附錄材料。行政許可機(jī)關(guān)確定申請人符合資格后還須對申請書的形式加以審查，如果認(rèn)為申請書不規(guī)范，有權(quán)要求申請人補(bǔ)正或重新申報。（3）申請事項。行政許可機(jī)關(guān)應(yīng)確定申請事項是否符合法律規(guī)定，是否有明確法律依據(jù)、是否具備法定條件等。（4）有關(guān)資格的許可還須審查申請人是否通過規(guī)定的考試、考核。（5）行政許可機(jī)關(guān)在書面審查申請合格的基礎(chǔ)上，需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實的，根據(jù)法定條件和程序，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進(jìn)一步進(jìn)行調(diào)查核實（實地考察）。
行政許可機(jī)關(guān)通過以上的步驟對申請審查之后，一般作出兩種決定。
一是決定準(zhǔn)予行政許可。申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，行政機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場作出決定的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出書面的行政許可決定。行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，需要頒發(fā)行政許可證件的，應(yīng)當(dāng)向申請人頒發(fā)加蓋本行政機(jī)關(guān)印章的行政許可證件：（1）許可證、執(zhí)照或者其他許可證書；（2）資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書；（3）行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件或者證明文件；（4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證件。行政機(jī)關(guān)作出的準(zhǔn)予行政許可決定，應(yīng)當(dāng)予以公開，公眾有權(quán)查閱。
行政許可機(jī)關(guān)認(rèn)為申請符合法定條件和標(biāo)準(zhǔn)的，及時頒發(fā)許可證、營業(yè)執(zhí)照。許可證、營業(yè)執(zhí)照應(yīng)載明：許可證名稱、許可事項（許可的范圍）、被許可人姓名、住址、許可有效期限、許可證編號（注冊號）、許可日期等。
二是決定不予行政許可。行政機(jī)關(guān)依法作出不予行政許可的書面決定的，應(yīng)當(dāng)說明理由，并告知申請人享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。如果行政許可機(jī)關(guān)在受理申請后的法定期限內(nèi)未作出任何表示的，可視為不予批準(zhǔn)或拒絕頒發(fā)許可證照（行政不作為）。
《行政許可法》同時規(guī)定行政許可機(jī)關(guān)應(yīng)在法定的期限內(nèi)（二十日），作出行政許可決定，特殊情況，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十日。
3、行政許可的變更與延續(xù)。
取得行政許可的被許可人可以根據(jù)具體情況變化要求變更許可內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請，符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理變更手續(xù)。行政許可機(jī)關(guān)在監(jiān)督檢查過程中發(fā)現(xiàn)行政許可不適當(dāng)?shù)?，亦可主動變更，這種變更實質(zhì)上是對原許可證的修改，一般需要許可機(jī)關(guān)審查后重新核發(fā)許可證。如果許可所依據(jù)的法律對許可的范圍、條件或期限進(jìn)行了修改或變更，許可機(jī)關(guān)應(yīng)及時修改或更換許可證。
被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。
（四）特殊規(guī)定
1、《行政許可法》第四十六條、第四十七條規(guī)定，法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項，或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公告，并舉行聽證。行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機(jī)關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證。
2、《行政許可法》還規(guī)定：有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項；行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)、拍賣等公平競爭的方式作出決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。行政機(jī)關(guān)通過招標(biāo)、拍賣等方式作出行政許可決定的具體程序，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。行政機(jī)關(guān)按照招標(biāo)、拍賣程序確定中標(biāo)人、買受人后，應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，并依法向中標(biāo)人、買受人頒發(fā)行政許可證件。
行政機(jī)關(guān)違反本條規(guī)定，不采用招標(biāo)、拍賣方式，或者違反招標(biāo)、拍賣程序，損害申請人合法權(quán)益的，申請人可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
3、《行政許可法》第五十四條規(guī)定：賦予公民特定資格，依法應(yīng)當(dāng)舉行國家考試的，行政機(jī)關(guān)根據(jù)考試成績和其他法定條件作出行政許可決定；賦予法人或者其他組織特定的資格、資質(zhì)的，行政機(jī)關(guān)根據(jù)申請人的專業(yè)人員構(gòu)成、技術(shù)條件、經(jīng)營業(yè)績和管理水平等的考核結(jié)果作出行政許可決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
公民特定資格的考試依法由行政機(jī)關(guān)或者行業(yè)組織實施，公開舉行。行政機(jī)關(guān)或者行業(yè)組織應(yīng)當(dāng)事先公布資格考試的報名條件、報考辦法、考試科目以及考試大綱。
4、《行政許可法》規(guī)定：直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進(jìn)行審定的行政許可，應(yīng)當(dāng)按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范依法進(jìn)行檢驗、檢測、檢疫，行政機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗、檢測、檢疫的結(jié)果作出行政許可決定。
行政機(jī)關(guān)實施檢驗、檢測、檢疫，應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起五日內(nèi)指派兩名以上工作人員按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范進(jìn)行檢驗、檢測、檢疫。不需要對檢驗、檢測、檢疫結(jié)果作進(jìn)一步技術(shù)分析即可認(rèn)定設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品是否符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出行政許可決定。
行政機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗、檢測、檢疫結(jié)果，作出不予行政許可決定的，應(yīng)當(dāng)書面說明不予行政許可所依據(jù)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范。
5、《行政許可法》第五十七條規(guī)定；有數(shù)量限制的行政許可，兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受理行政許可申請的先后順序作出準(zhǔn)予行政許可的決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
（五）行政許可的撤銷
《行政許可法》規(guī)定：作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷以下行政許可：（1）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（2）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（3）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（4）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的；（5）依法可以撤銷行政許可的其他情形；（6）被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。
二、法律賦予工商行政管理機(jī)關(guān)適用行政許可的范圍。
從現(xiàn)行的工商行政管理機(jī)關(guān)法律、法規(guī)、行政規(guī)章來看，適用行政許可的范圍主要涉及以下內(nèi)容：1、市場主體申請準(zhǔn)入，申請退出的行政許可；2、申請廣告經(jīng)營的行政許可；3、其他方面申請的行政許可。
（一）市場主體申請準(zhǔn)入，申請退出的行政許可。
這主要包括。1、企業(yè)名稱預(yù)先登記的行政許可；2、有限責(zé)任公司，股份有限公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；3、分公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；4、非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營業(yè)開業(yè)、變更、注銷登記的行政許可；5、外商投資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；外商投資股份公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；6、合伙企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；7、個人獨資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；8、個體工商戶開業(yè)、變更、歇業(yè)登記的行政許可；9、企業(yè)年度檢驗的行政許可。
1、企業(yè)名稱預(yù)先登記的行政許可，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第三條 ：企業(yè)名稱在企業(yè)申請登記時，由企業(yè)名稱的登記主管機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）核定。企業(yè)名稱經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊后方可使用，在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專用權(quán)。第十八條：登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到企業(yè)提交的預(yù)先單獨申請企業(yè)名稱登記注冊的全部材料之日起，十日內(nèi)作出核準(zhǔn)或者駁回的決定。登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)預(yù)先單獨申請登記注冊的企業(yè)名稱后，核發(fā)《企業(yè)名稱登記證書》?！镀髽I(yè)名稱登記管理實施辦法》第三條：企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法選擇自己的名稱，并申請登記注冊。企業(yè)自成立之日起享有名稱權(quán)。
可以提起企業(yè)名稱預(yù)先登記的申請人是：第一、內(nèi)資企業(yè)（1）有限責(zé)任公司、股份有限公司：具有投資資格的公司、法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和自然人。（2）內(nèi)資非公司企業(yè)：具有投資資格的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織（按《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》登記的企業(yè)）。（3）私營企業(yè)（合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)）：具有投資資格的自然人。第二、外資企業(yè)：外方為公司、法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和自然人；中方為公司、法人及其他經(jīng)濟(jì)組織。第三、個體工商戶：具有投資資格的自然人或家庭?！?nbsp; 企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第三十條：在登記主管機(jī)關(guān)登記注冊的事業(yè)單位及事業(yè)單位開辦的經(jīng)營單位的名稱和個體工商戶的名稱登記管理，參照本規(guī)定執(zhí)行。
2、有限責(zé)任公司，股份有限公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。
有限責(zé)任公司，股份有限公司設(shè)立登記的行政許可，《公司登記管理條例》第三條 ：“公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格； 第四條 ：工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)”已作了明確的規(guī)定。
有限責(zé)任公司，股份有限公司變更登記的行政許可，《公司登記管理條例》第二十三條：公司變更登記事項，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記。未經(jīng)核準(zhǔn)變更登記，公司不得擅自改變登記事項。公司變更登記事項主要涉及公司名稱的變更、公司住所的變更、公司法定代表人的變更、公司注冊資本的變更、公司經(jīng)營范圍的變更、公司類型的變更、有限責(zé)任公司股東的變更。
有限責(zé)任公司，股份有限公司注銷登記的行政許可?！豆镜怯浌芾項l例》第三十六條 有下列情形之一的，公司清算組織應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記：(1)公司被依法宣告破產(chǎn)；(2)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；(3)股東會決議解散；(4)公司因合并、分立解散；(5)公司被依法責(zé)令關(guān)閉。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止。
3、分公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。
分公司設(shè)立登記的行政許可，《公司登記管理條例》第四十條：公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的市、縣公司登記機(jī)關(guān)申請登記；核準(zhǔn)登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。
分公司變更登記的行政許可，《公司登記管理條例》第四十三條 ：分公司變更登記事項的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記。
分公司注銷登記的行政許可。《公司登記管理條例》第四十四條 ：公司撤銷分公司的，應(yīng)當(dāng)自撤銷決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記。申請注銷登記應(yīng)當(dāng)提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請書和分公司的《營業(yè)執(zhí)照》。公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記后，應(yīng)當(dāng)收繳分公司的《營業(yè)執(zhí)照》。
4、非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營業(yè)開業(yè)、變更、注銷登記的行政許可。
非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營業(yè)開業(yè)登記的行政許可，《企業(yè)法人登記管理條例》第三條：申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護(hù)。第三十五條：企業(yè)法人設(shè)立不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，由該企業(yè)法人申請登記，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動?！镀髽I(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》第三十條：登記主管機(jī)關(guān)根據(jù)申請單位的申請和所具備的條件，按照國家法律、法規(guī)和政策以及規(guī)范化要求，核準(zhǔn)經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式。企業(yè)必須按照登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊的經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式從事經(jīng)營活動。
非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營業(yè)變更登記的行政許可，《企業(yè)法人登記管理條例》第十七條：企業(yè)法人改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、經(jīng)營期限，以及增設(shè)或者撤銷分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)申請辦理變更登記。
非公司企業(yè)法人，非公司企業(yè)營業(yè)注銷登記的行政許可，《企業(yè)法人登記管理條例》第二十一條：企業(yè)法人辦理注銷登記，應(yīng)當(dāng)提交法定代表人簽署的申請注銷登記報告、主管部門或者審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件、清理債務(wù)完結(jié)的證明或者清算組織負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的文件。經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，收繳《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本，收繳公章。
5、外商投資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；外商投資股份公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可?！豆痉ā?；《公司登記管理條例》；《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》；《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》；《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》；《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》；《外資企業(yè)法》；《外資企業(yè)法實施細(xì)則》；《企業(yè)法人登記管理條例》；《企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》。
以上十個法律、法規(guī)、行政規(guī)章相關(guān)的條款對外商投資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可；外商投資股份公司設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可作了具體的規(guī)定。
6、合伙企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。
合伙企業(yè)設(shè)立的行政許可，《合伙企業(yè)法》第十六條：企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起三十日內(nèi)，作出是否登記的決定。對符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由?！逗匣锲髽I(yè)登記管理辦法》第三條：合伙企業(yè)經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，方可從事經(jīng)營活動。合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在企業(yè)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的登記事項內(nèi)依法從事經(jīng)營活動。
合伙企業(yè)變更的行政許可，《合伙企業(yè)法》第五十六條：合伙企業(yè)登記事項因退伙、入伙、合伙協(xié)議修改等發(fā)生變更或者需要重新登記的，應(yīng)當(dāng)于作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起十五日內(nèi)，向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)登記手續(xù)。
合伙企業(yè)注銷登記的行政許可，《合伙企業(yè)法》第五十七條、第六十四條規(guī)定：合伙企業(yè)因（1）合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的；（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解；（4）合伙人已不具備法定人數(shù)；（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（6）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（7）出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。合伙企業(yè)解散后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，清算結(jié)束，應(yīng)當(dāng)編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在十五日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。
7、個人獨資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記的行政許可。
個人獨資企業(yè)設(shè)立的行政許可，《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》第三：個人獨資企業(yè)經(jīng)登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，方可從事經(jīng)營活動。個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的登記事項內(nèi)依法從事經(jīng)營活動。
個人獨資企業(yè)變更的行政許可，《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》第十三條、第十五條規(guī)定：個人獨資企業(yè)變更企業(yè)名稱、企業(yè)住所、經(jīng)營范圍及方式，個人獨資企業(yè)變更投資人姓名和居所、出資額和出資方式，應(yīng)當(dāng)在變更事由發(fā)生之日起15日內(nèi)向原登記機(jī)關(guān)申請變更登記。 登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到變更申請之日起15日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。予以核準(zhǔn)的，換發(fā)營業(yè)執(zhí)照或者發(fā)給變更登記通知書；不予核準(zhǔn)的，發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書。
個人獨資企業(yè)注銷登記的行政許可，個人獨資企業(yè)因：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到個人獨資企業(yè)申請注銷登記之日起15日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。予以核準(zhǔn)的，發(fā)給核準(zhǔn)通知書；不予核準(zhǔn)的，發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書。
8、個體工商戶開業(yè)、變更、歇業(yè)登記的行政許可。
個體工商戶開業(yè)的行政許可，《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第七條：申請從事個體工商業(yè)經(jīng)營的個人或者家庭，應(yīng)當(dāng)持所在地戶籍證明及其他有關(guān)證明，向所在地工商行政管理機(jī)關(guān)申請登記，經(jīng)縣級工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，方可營業(yè)。
個體工商戶變更的行政許可，《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第九條：個體工商戶改變字號名稱、經(jīng)營者住所、組成形式、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、經(jīng)營場所等項內(nèi)容，以及家庭經(jīng)營的個體工商戶改變家庭經(jīng)營者姓名時，應(yīng)當(dāng)向原登記的工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記。未經(jīng)批準(zhǔn)，不得擅自改變。
個體工商戶歇業(yè)登記的行政許可，《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第十一條；個體工商戶歇業(yè)時，應(yīng)當(dāng)辦理歇業(yè)手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。自行停業(yè)超過六個月的，由原登記的工商行政管理機(jī)關(guān)收繳營業(yè)執(zhí)照。
9、企業(yè)年度檢驗的行政許可，《企業(yè)年度檢驗辦法》第十六條：登記主管機(jī)關(guān)對通過年檢的企業(yè)，簽署通過年檢的意見。在其營業(yè)執(zhí)照上加貼帶有A、B標(biāo)記的年檢標(biāo)識和加蓋年檢戳記后，企業(yè)取得繼續(xù)經(jīng)營的資格。
（二）、申請廣告經(jīng)營的行政許可。
《廣告法》第二十六條：從事廣告經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)具有必要的專業(yè)技術(shù)人員、制作設(shè)備，并依法辦理公司或者廣告經(jīng)營登記（申請廣告經(jīng)營許可），方可從事廣告活動。廣播電臺、電視臺、報刊出版單位的廣告業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)由其專門從事廣告業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)辦理，并依法辦理兼營廣告的登記。
從《廣告法》、《廣告管理條例》及相關(guān)行政規(guī)章的規(guī)定，申請廣告經(jīng)營的行政許可涉及以下幾個方面，1、店堂廣告的行政許可；2、房地產(chǎn)廣告發(fā)的行政許可；3、廣告顯示屏的行政許可；4、戶外廣告的行政許可；5、化妝品廣告的行政許可；6、酒類廣告的行政許可；7、臨時性廣告的行政許可；8、食品廣告的行政許可、9、印刷品廣告的行政許可、10、醫(yī)療廣告的行政許可、11、煙草廣告的行政許可。
1、店堂廣告的行政許可，《店堂廣告管理暫行辦法》第五條：為推銷商品、服務(wù)，在店堂建筑物控制地帶自行設(shè)立的店堂牌匾廣告（僅以企業(yè)登記核準(zhǔn)名稱為內(nèi)容的標(biāo)牌、匾額除外），應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)辦理登記，同時提交下列證明文件：（1）營業(yè)執(zhí)照或者其他關(guān)于法定主體資格的證明文件；（2）含有廣告地點、形式的申請報告；（3）廣告樣件；（4）廣告管理法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他證明文件。工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在申請人提交的證明文件齊備后予以受理，并在10個工作日內(nèi)做出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。對批準(zhǔn)設(shè)立的店堂牌匾廣告核發(fā)《店堂牌匾廣告登記證》。
2、房地產(chǎn)廣告的行政許可，《房地產(chǎn)廣告暫行規(guī)定》規(guī)定：房地產(chǎn)廣告的，必須具備（1）房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、房地產(chǎn)權(quán)利人、房地產(chǎn)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照或者其它主體資格證明；（2）建設(shè)主管部門頒發(fā)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)證書；（3）土地主管部門頒發(fā)的項目土地使用權(quán)證明；（4）工程竣工驗收合格證明；（5）房地產(chǎn)項目預(yù)售、出售廣告，應(yīng)當(dāng)具有地方政府建設(shè)主管部門頒發(fā)的預(yù)售、銷售許可證證明；出租、項目轉(zhuǎn)讓廣告，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)證明；（6）中介機(jī)構(gòu)所的房地產(chǎn)項目廣告，應(yīng)當(dāng)提供業(yè)主委托證明；（7）工商行政管理機(jī)關(guān)規(guī)定的其它證明（房地產(chǎn)廣告的行政許可），方可廣告。
3、廣告顯示屏的行政許可，《廣告顯示屏管理辦法》第三條；未經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，任何單位不得設(shè)置廣告顯示屏。
4、戶外廣告的行政許可，《戶外廣告登記管理規(guī)定》第四條：未經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記，任何單位不得戶外廣告。
關(guān)鍵詞：電視購物 電視購物頻道 消費者權(quán)益 法律制度
隨著電視購物這種新的商品零售方式在中國的快速興起與發(fā)展，不容忽視的一個問題是電視購物頻道消費者權(quán)益保護(hù)制度亟待建立與完善。長期以來，電視購物中的虛假違法、夸大宣傳、誤導(dǎo)消費，導(dǎo)致電視購物消費投訴量呈逐年上升態(tài)勢。我國消協(xié)專家稱，當(dāng)前，在我國電視購物過程當(dāng)中存在如下幾個方面的問題：第一，廣告忽悠，干擾了消費者的理性消費；第二，售后服務(wù)沒有保障；第三，產(chǎn)品的質(zhì)量沒有保障，甚至銷售“三無”產(chǎn)品。
一、電視購物頻道消費者權(quán)利保護(hù)的現(xiàn)狀
（一）電視購物成為消費投訴熱點
據(jù)中消費協(xié)的2011年投訴受理情況分析報告顯示，2011年全國共受理銷售服務(wù)類投訴30355件，其中與網(wǎng)絡(luò)購物、電視購物等有關(guān)的投訴較多，調(diào)解難度較大。據(jù)湖北省工商局2012年2月28日公布的數(shù)據(jù)，2011年湖北省受理電視購物、網(wǎng)購消費投訴824件，比上年同期上升107.6%，在各種類別投訴中增幅位列第一。消協(xié)專家接受記者專訪時稱，網(wǎng)購、電視購物投訴多，法律法規(guī)滯后成為維權(quán)瓶頸。投訴問題主要集中在誤導(dǎo)消費、虛假宣傳、商品及服務(wù)承諾無法兌現(xiàn)、延遲交付商品等方面。
（二）電視購物行業(yè)缺乏有效的監(jiān)管制度
當(dāng)前針對我國電視購物行業(yè)仍然適用的法律條例是：1987年頒布的《廣告管理條例》、1988年的《廣告管理條例實施細(xì)則》、1995年的《廣告法》和2009年的《廣播電視廣告播出管理辦法》。這些法規(guī)在一定意義上說明我國廣告管理的成就，但由于電視購物的興起，從實踐中已經(jīng)顯出其滯后性。從2006年起，廣電總局聯(lián)合工商總局等部門下發(fā)了一系列與電視購物相關(guān)的整頓通知：《廣電總局關(guān)于整頓廣播電視醫(yī)療資訊服務(wù)和電視購物節(jié)目內(nèi)容的通知》、《廣電總局禁播性保健和豐胸減肥產(chǎn)品電視購物廣告》、《廣電總局關(guān)于加強(qiáng)電視購物短片廣告和居家購物節(jié)目管理的通知》、《廣電總局關(guān)于電視購物頻道建設(shè)和管理的意見》、《廣電總局關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)廣播電視廣告審查和監(jiān)管工作的通知》、《廣電總局關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)廣播電視廣告播出管理的通知》。
從以上這些法規(guī)來看，缺少有效的電視購物頻道的消費者權(quán)益保護(hù)制度的建立與完善方面的法律法規(guī)，這使得某些電視購物經(jīng)營者在上述法規(guī)前有機(jī)可乘，一邊玩著貓捉老鼠的游戲大打球，一邊不斷違規(guī)損害消費者的權(quán)益而無需擔(dān)心受到法律制裁。
二、電視購物頻道對消費者權(quán)益的侵犯
《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，我國消費者享有九項基本的法定權(quán)利。筆者通過對消費者投訴網(wǎng)、百度貼吧等相關(guān)網(wǎng)站中消費者所反映電視購物問題做了翔實調(diào)查。
（一）電視購物節(jié)目內(nèi)容失真，侵犯消費者知情權(quán)
根據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，“消費者有權(quán)根據(jù)商品或者服務(wù)的不同情況，要求經(jīng)營者提供商品的價格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務(wù)，或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費用等有關(guān)情況?！蓖瑫r，該法還規(guī)定，“經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的真實信息，不得作引人誤解的虛假宣傳”。
在電視購物過程中，由于消費者無法實地查檢商品，獲知商品的信息基本是來自電視的宣傳，這就使得經(jīng)營者夸大產(chǎn)品功效、隱瞞產(chǎn)品缺陷等促銷手段有機(jī)可乘。
1、產(chǎn)品介紹與實際不符。
2、絕對性語言使用頻繁。電視購物主持人在節(jié)目中往往對商品大加贊賞，“特效”、“全效”、“強(qiáng)效”、“神效”、“第一”、“特級”、“頂級”等絕對化詞意的溢美之詞和所謂“純天然性”、“煥然一新”等虛假性、夸大性、模糊性的用語脫口而出，把商品描述的天花亂墜，從而影響觀眾對商品的正確判斷。
電視購物頻道節(jié)目中最常用的一招就是利用消費者在限定時間內(nèi)通過主持人不斷提醒受眾“僅此一次”、“史上最低”、“售完為止”，另一方面，在電視畫面上顯示剩余時間，不斷更新庫存情況，突出搶購的氛圍。這些方法極易引起消費者的沖動購買，可最后也導(dǎo)致了退貨率的增加。
3、商品信息告知不完整。電視購物所提供的商品信息是消費者選擇與判斷的依據(jù)。
（二）產(chǎn)品質(zhì)量缺乏保障，侵犯消費者公平交易權(quán)和自主選擇權(quán)
根據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，“消費者在購買商品或者接受服務(wù)時，有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價格合理、計量正確等公平交易條件，有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強(qiáng)制交易行為?！?/p>
在電視購物節(jié)目中，所有產(chǎn)品經(jīng)過主持人天馬行空的夸耀，每個產(chǎn)品都是物美價廉，讓人心動。而實際在電視購物中常出現(xiàn)如下問題：
1、以次充好。
2、短斤少兩。有些消費者反映，自己在收到電視購物的產(chǎn)品后，發(fā)現(xiàn)缺少應(yīng)有配件，或者贈品數(shù)量無法兌現(xiàn)，有時產(chǎn)品還會有使用過的痕跡。
3、價格不公。
4、配送延遲。由于電視購物頻道基本上都是委托第三方進(jìn)行物流配送，常常導(dǎo)致交貨遲延現(xiàn)象發(fā)生。對于鄉(xiāng)鎮(zhèn)及廣大農(nóng)村的消費者來說，所購物品也很難兌現(xiàn)“送貨到家”的承諾。據(jù)美嘉購物頻道統(tǒng)計，自頻道開播以來，物流類客訴占總客訴量的約三分之一，妥投率的降低使得退貨率增加。
（三）售后服務(wù)規(guī)范缺失，侵犯消費者自主選擇權(quán)和安全權(quán)
《消費者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，“消費者有權(quán)自主選擇提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者，自主選擇商品品種或者服務(wù)方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項服務(wù)。消費者在自主選擇商品或者服務(wù)時，有權(quán)進(jìn)行比較、鑒別和挑選?！?/p>
傳統(tǒng)的購物模式中，消費者可以親臨商場貨比三家，但在電視購物中，消費者的自主選擇權(quán)受到限制，只能通過退換貨制度進(jìn)行保障，可電視購物企業(yè)往往言行不一，售后服務(wù)難以保證，因此消費者的自主選擇更是無從談起。
（四）電視購物維權(quán)難，侵犯消費者求償權(quán)
《消費者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，“消費者因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利?！蓖瑫r規(guī)定，“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，按照國家規(guī)定或者與消費者的約定，承擔(dān)包修、包換、包退或者其他責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定或者約定履行，不得故意拖延或者無理拒絕?！?/p>
電視購物需要高度完善的社會信用體系支持，我國電視購物興起只有二十年，整個行業(yè)良性的競爭機(jī)制和監(jiān)管機(jī)制尚未完全形成。由于電視購物中很多環(huán)節(jié)的隱蔽性，加大了執(zhí)法機(jī)關(guān)監(jiān)管的難度。消費者在權(quán)益受到損害時取證困難，現(xiàn)有的法律制度沒有起到應(yīng)有的規(guī)范作用，因此消費者的權(quán)益得不到保障，發(fā)生問題和糾紛后，維權(quán)也是舉步艱難：
1、監(jiān)管難。目前我國電視購物的監(jiān)管主體不明確，產(chǎn)生許多監(jiān)管的灰色地帶，給不法商人營造了違法成本低的環(huán)境。
2、投訴難。電視購物采用的是無店鋪的銷售方式，這就使得生產(chǎn)和銷售的關(guān)系變得模糊不清。在沒有規(guī)范的情況下，消費者購買的產(chǎn)品一旦出現(xiàn)質(zhì)量問題，購物頻道、供貨商、物流公司都會推諉責(zé)任，消費者投訴無門。
3、訴訟難。通過電視購物渠道購物的消費者一旦投訴某種商品，廠家會找各種理由推卸責(zé)任，或者干脆一拖到底。此外，在訴訟時是否把電視臺作為被告，讓電視臺承擔(dān)補(bǔ)充連帶責(zé)任目前還缺乏相應(yīng)的法律規(guī)定。
4、問責(zé)難。目前我國沒有明確的法律定義來區(qū)分電視購物和廣告，使執(zhí)法部門在具體執(zhí)法時無據(jù)可依，這也為電視購物的維權(quán)之路增加了坎坷。
三、電視購物頻道消費者權(quán)益保護(hù)制度的完善
（一）建立專門的法律法規(guī)
從我國的立法現(xiàn)狀看，我國并沒有專門的電視購物法。盡管2009年9月10日廣電總局下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)電視購物短片廣告和居家購物節(jié)目的通知》來規(guī)范電視購物市場秩序，同時實施的還有《消費者權(quán)益保護(hù)法》、《價格法》、《廣告法》以及《產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律法規(guī)。但是，我國目前沒有一個對電視購物頻道實施全流程的有效管理部門。廣電部門和工商部門聯(lián)合管轄，但由于二者管轄的重點各不同，因此在管理方面存在很多問題。要在明確職權(quán)的基礎(chǔ)上完善立法建設(shè)，很有必要出臺一部全國性的電視購物法律，這樣既保護(hù)了消費者，同時又促進(jìn)電視購物市場的健康發(fā)展。
（二）明確電視購物的身份定位
目前我國電視購物在行業(yè)歸屬上沒有明確的定位，廣電部門將其定性為傳媒，將電視購物節(jié)目看作廣告，但在國際上，一般將電視購物定義為商業(yè)，把它納入無店鋪零售業(yè)，適用的是商業(yè)管理。所以，我們當(dāng)下需要進(jìn)一步為電視購物類節(jié)目明確身份，找準(zhǔn)定位。
（三）嚴(yán)格行業(yè)的準(zhǔn)入門檻
《廣電總局關(guān)于電視購物頻道建設(shè)和管理的意見》明確規(guī)定，從2010年1月10日起，除經(jīng)批準(zhǔn)開辦的電視購物頻道和經(jīng)備案的專門購物時段外，其他模擬、數(shù)字和付費頻道，一律不得播出電視購物節(jié)目。
電視購物頻道準(zhǔn)入機(jī)制明確的準(zhǔn)入條件，對我國電視購物頻道加強(qiáng)宏觀調(diào)控，防止一哄而上，滿足廣播電視產(chǎn)業(yè)發(fā)展打下了良好的基礎(chǔ)。
（四）加強(qiáng)對購物節(jié)目內(nèi)容的監(jiān)管
國家廣電總局下發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)電視購物短片廣告和居家購物節(jié)目管理的通知》中明文禁止虛假違法、格調(diào)庸俗低下、夸大宣傳，誤導(dǎo)消費的節(jié)目，禁止介紹減肥產(chǎn)品等規(guī)定，但一些購物頻道和購物節(jié)目仍然我行我素。
因此，對于電視購物節(jié)目內(nèi)容的監(jiān)管，更重要的是制定違反相關(guān)規(guī)定違規(guī)內(nèi)容的責(zé)任追究制度。對于違反相關(guān)規(guī)定，擅自違規(guī)電視購物廣告的者，應(yīng)予以嚴(yán)肅處罰。
（五）完善第三方電子支付平臺
第三方電子支付是指從事電子商務(wù)交易的當(dāng)事人，包括消費者、廠商和金融機(jī)構(gòu)，使用安全電子支付手段通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的貨幣支付或資金流轉(zhuǎn)的一種擔(dān)保支付形式。
消費者電視購物后，可以通過網(wǎng)絡(luò)將資金劃扣給第三方機(jī)構(gòu)，由第三方機(jī)構(gòu)保存，再按買賣的約定交付給應(yīng)付方。這種方式對于在電視購物過程中出現(xiàn)的消費者付錢后電視購物公司就不認(rèn)賬的現(xiàn)象可以起到很好的防御作用，以確保消費者的各項權(quán)益得到應(yīng)有保障。
（六）建立后悔權(quán)制度
后悔權(quán)制度在國外被稱為冷卻期制度，是指消費者因一時沖動購買商品后又后悔時，可以在法律規(guī)定的合理期限內(nèi)根據(jù)購買者意愿將所購商品退回給經(jīng)銷者，并無須說明理由，也不需承擔(dān)費用。后悔權(quán)制度的實行，實際上是為廣大消費者營造出一個“消費冷靜期”，使消費者可以在購買商品后的一定時期內(nèi)對自己的消費行為做出更為理性的判斷，并有權(quán)采取相應(yīng)的退貨行為，從而進(jìn)一步保護(hù)消費者的合法權(quán)益。
歐盟法律規(guī)定，如消費者訂購一個不了解其性能的貨物，且是遠(yuǎn)程購買并超過40歐元，則消費者擁有14天的試用期。從我國現(xiàn)行的法律來看，對于新興的銷售方式這些規(guī)定往往顯得力不從心。電視購物頻道明確提出不接受無質(zhì)量問題的退換貨，而且有質(zhì)量問題的，也必須出具相關(guān)機(jī)構(gòu)的證明，這無疑給消費者提高了退換貨的門檻。
（七）實行先行賠付保證金制度
先行賠付是基于一種對事實清楚、賠償額度認(rèn)可的消費糾紛進(jìn)行及時有效解決的制度，一般情況下，由經(jīng)營者提供一定數(shù)量的保證金，并由行業(yè)協(xié)會或消費者協(xié)會等第三方機(jī)構(gòu)監(jiān)督實施。如果消費者與經(jīng)營者發(fā)生糾紛，則由第三方結(jié)合法律法規(guī)和合同約定確定責(zé)任人，假如是經(jīng)營者的責(zé)任并刻意拖延或處理結(jié)果顯失公平，那么消費者就可以申請第三方機(jī)構(gòu)使用保證金對其先予賠償。
“先行賠付”是以明確的制度和措施來切實保障消費者權(quán)益，尤其適用于整體信譽(yù)度還不高的電視購物行業(yè)。
（八）對電視購物頻道進(jìn)行信用評級
在電視購物頻道中，也存在良莠不齊的現(xiàn)象，有必要對電視購物進(jìn)行信用評級，這樣既鞭策了落后的電視購物頻道采取積極措施改變現(xiàn)狀，監(jiān)督他們更好地為消費者服務(wù)，同時，對于信譽(yù)好、服務(wù)質(zhì)量和產(chǎn)品質(zhì)量好的購物頻道也是一種宣傳。這既給消費者提供了一條有效的反饋渠道，又可為其他的消費者提供參考依據(jù)，有利于整個電視購物行業(yè)的良性競爭和發(fā)展。
（九）加強(qiáng)電視購物行業(yè)自律
電視購物是建立在信任基礎(chǔ)上的新型產(chǎn)業(yè)，嚴(yán)格的行業(yè)規(guī)范和監(jiān)管措施是電視購物信用的制度性保障。在目前我國電視購物法律法規(guī)不完善，監(jiān)管不到位的情況下，電視購物自律體系可以起到彌補(bǔ)國家監(jiān)管不足的作用。
與國家工商部門的監(jiān)督相比，電視購物行業(yè)自律具有軟監(jiān)督的特點，更具靈活性，貼近市場現(xiàn)實需求，能夠及時反映市場變化做出及時調(diào)整，同時具有廣泛性，更重要的是具有專業(yè)性，更容易使經(jīng)營者接受其政策，進(jìn)而確保電視購物行業(yè)向著健康有序的方向邁進(jìn)。
（一）成人教育培訓(xùn)市場廣闊
除了傳統(tǒng)的計算機(jī)培訓(xùn)、語言培訓(xùn)和出國培訓(xùn)外，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會分工的不斷變化，大學(xué)生就業(yè)競爭壓力增加，對成人教育培訓(xùn)的需求不斷加大，一些職業(yè)資格考試和職業(yè)技能考試培訓(xùn)也迅速興起。近年來，成人教育培訓(xùn)市場競爭發(fā)展，專業(yè)化教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)市場細(xì)分不斷成熟，逐漸形成品牌培訓(xùn)企業(yè)和連鎖培訓(xùn)，出現(xiàn)了如時代光華、新東方、華圖教育、中公教育、北大青鳥等品牌連鎖培訓(xùn)機(jī)構(gòu)。我國傳統(tǒng)消費觀是省吃儉用，但個人對學(xué)習(xí)培訓(xùn)一般舍得投入，這也給教育培訓(xùn)市場帶來了巨大的發(fā)展空間。
（二）成人教育培訓(xùn)種類繁多
成人教育培訓(xùn)是發(fā)展全民教育、全面教育、終身教育的重要手段。據(jù)2015年教育培訓(xùn)行業(yè)報告顯示，2014年我國成人教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)有3.4萬個，成人教育培訓(xùn)市場總值達(dá)到6500多億。成人教育培訓(xùn)從最初的職業(yè)技能培訓(xùn)和出國留學(xué)語言培訓(xùn)，到目前涉及公務(wù)員考試培訓(xùn)，考研培訓(xùn)，“四六級”、托福、雅思等外語培訓(xùn)，各類資格證書培訓(xùn)，音樂、體育、舞蹈等特長培訓(xùn)，計算機(jī)、會計、企業(yè)管理培訓(xùn)等，品種繁多，涉及63個行業(yè)和種類，其中新增物聯(lián)網(wǎng)、微電子商務(wù)、游戲開發(fā)、創(chuàng)業(yè)教育、職業(yè)規(guī)劃等18個行業(yè)，基本涵蓋社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的方方面面。
（三）成人教育培訓(xùn)辦學(xué)水平參差不齊
由于成人教育培訓(xùn)涉及行業(yè)較多，培訓(xùn)組織靈活多樣，培訓(xùn)時間長短不一，成人教育培訓(xùn)的辦學(xué)水平也參差不齊。很多培訓(xùn)機(jī)構(gòu)沒有固定的培訓(xùn)場所，進(jìn)行“小作坊”“打游擊”式的培訓(xùn)。有的中小型培訓(xùn)機(jī)構(gòu)辦學(xué)條件簡陋，租用教室、民房甚至車庫、地下室、倉庫等開展培訓(xùn)活動；一些條件較好的培訓(xùn)機(jī)構(gòu)會租用禮堂、賓館的會議室等，收費較高。成人教育培訓(xùn)師資水平也有很大差距，一些職業(yè)資格和技能培訓(xùn)機(jī)構(gòu)師資隊伍非常不穩(wěn)定，人員流動大，很多臨時人員經(jīng)過短期培訓(xùn)就上崗成為培訓(xùn)教師，培訓(xùn)質(zhì)量堪憂。
（四）成人教育培訓(xùn)收費偏高
相比于學(xué)前教育培訓(xùn)和中小學(xué)課外輔導(dǎo)教育培訓(xùn)，成人教育培訓(xùn)被認(rèn)為是低投資、高回報的產(chǎn)業(yè)，是最具“錢景”的行業(yè)之一。很多培訓(xùn)機(jī)構(gòu)收費高、利潤高，培訓(xùn)費用少則幾千元、動輒上萬。據(jù)統(tǒng)計，2014年全國公務(wù)員考前培訓(xùn)項目的平均培訓(xùn)費用達(dá)到5600元，“MBA考前培訓(xùn)”前三名教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的盈利分別是2.3億、1.9億和1.3億。很多培訓(xùn)機(jī)構(gòu)打著“保過班、沖刺班、押題班、VIP班”的旗號收取天價培訓(xùn)費用。
（五）成人教育培訓(xùn)缺少法律監(jiān)管
目前成人教育培訓(xùn)市場存在監(jiān)管盲區(qū)和監(jiān)管風(fēng)險。教育部門對教育培訓(xùn)和民辦學(xué)校的準(zhǔn)入資格控制較嚴(yán)格，一些成人教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)就在工商部門注冊“文化傳播公司“”教育咨詢公司”等，通過打球的方式“掛羊頭賣狗肉”，來逃避教育部門的監(jiān)管。教育、工商、人力資源與社會保障部門存在多頭管理，同時也存在監(jiān)管漏洞，缺少相應(yīng)的法律制度來約束培訓(xùn)機(jī)構(gòu)。當(dāng)學(xué)員遇到虛假宣傳、捐款潛逃、合同糾紛等情況時，不知該向哪個部門投訴，自身權(quán)益得不到有效保障。
二、成人教育培訓(xùn)法律監(jiān)管缺失的表現(xiàn)
（一）缺少辦學(xué)資質(zhì)
目前成人教育培訓(xùn)市場上沒有辦學(xué)許可證和辦學(xué)資質(zhì)的機(jī)構(gòu)隨處可見。為保障辦學(xué)質(zhì)量，教育部門對培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的師資力量、辦學(xué)條件、固定資產(chǎn)、招生章程、培訓(xùn)費用等都有嚴(yán)格的規(guī)定，制定了一套非常復(fù)雜的審批程序。有的不符合審批要求的教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)另辟蹊徑，通過在工商部門注冊了公司，有的未經(jīng)任何部門批準(zhǔn)就開展教育培訓(xùn)業(yè)務(wù)。這些機(jī)構(gòu)既不受教育部門的監(jiān)管，又可以名目張膽地招生培訓(xùn)，致使培訓(xùn)市場亂象叢生。
（二）培訓(xùn)質(zhì)量無法保證
由于缺少必要的法律監(jiān)管和約束，成人教育培訓(xùn)質(zhì)量良莠不齊。一些機(jī)構(gòu)是先招生，后租教室，聘教師，開課時間不確定，上課時間嚴(yán)重縮水，“一對一”變成“一對多”，“小班”變“大班”，培訓(xùn)質(zhì)量難以保證。一些機(jī)構(gòu)打著“專家、名師”的旗號招生，由于師資條件有限，常常是臨時聘用毫無經(jīng)驗的研究生來冒充“專家”敷衍了事。
（三）培訓(xùn)糾紛頻發(fā)
由于培訓(xùn)機(jī)構(gòu)大多采取一次性預(yù)付學(xué)費的方式收費，并且不能開具正規(guī)發(fā)票，一旦學(xué)員對培訓(xùn)效果和質(zhì)量不滿意，想要退款就非常困難。同時這種一次款的方式風(fēng)險非常大，有的培訓(xùn)機(jī)構(gòu)收完學(xué)費后一夜之間就捐款潛逃或人去樓空了。培訓(xùn)合約中有很多不平等的條款限制和陷阱，導(dǎo)致學(xué)員很難維權(quán)，培訓(xùn)機(jī)構(gòu)以各種借口拒絕退錢，一些所謂的“不過退款”和“不滿意退款”的培訓(xùn)班，在退款時設(shè)置非?？量痰臈l件障礙，在合同中規(guī)定參加培訓(xùn)人員不能遲到早退、不能將課堂講義帶出教室、不能錄音錄像等等，只要一條違反了合約規(guī)定就不退款，并且退款也只退一部分學(xué)費。
（四）虛假招生宣傳由于成人教育培訓(xùn)市場競爭激烈，有的培訓(xùn)機(jī)構(gòu)為了擴(kuò)大生源，不惜編造虛假信息。有的唯利是圖、不擇手段，夸大學(xué)校辦學(xué)條件和社會榮譽(yù)；有的偽造教師學(xué)歷、夸大培訓(xùn)質(zhì)量、宣稱有雄厚的師資團(tuán)隊、教師有很高的押題命中率、有內(nèi)部消息和特殊渠道可以“100％包過”等等；一些培訓(xùn)機(jī)構(gòu)打著“不過退款”“簽約通關(guān)”等旗號來吸引眼球，但是退款的時候不能100％退款。
三、成人教育培訓(xùn)法律監(jiān)管存在的問題
（一)缺乏針對性的法律制度
目前我國成人教育培訓(xùn)的監(jiān)管沒有針對性的法律監(jiān)管制度。雖然國家出臺了《民辦教育促進(jìn)法》和《民辦教育促進(jìn)法實施條例》，為成人教育培訓(xùn)提供了基本的法律準(zhǔn)則，但是操作性不強(qiáng)。根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》的相關(guān)規(guī)定，以盈利性為目的的非學(xué)歷教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)并不適用于該法中的法律監(jiān)管和法律責(zé)任。教育部也明確指出社會培訓(xùn)機(jī)構(gòu)不屬于學(xué)校，因而無法監(jiān)管。從法律監(jiān)管的邏輯起點來講，要想做到依法監(jiān)督和管理，必須要有一個適用于成人教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的明確的、具有可操作性的法律條文。目前我國尚未出臺明確的成人教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)管理辦法和實施細(xì)則，這方面的法律建設(shè)還不夠完善，對一些合同糾紛和違約行為都是參照《合同法》《廣告法》來解決，沒有關(guān)于成人教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)管理、監(jiān)督和處罰的實施細(xì)則和具體法律依據(jù)。
（二）辦學(xué)審查門檻過高
目前我國對民辦教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的辦學(xué)資質(zhì)審查標(biāo)準(zhǔn)過高。雖然限制了一些不符合辦學(xué)要求的培訓(xùn)機(jī)構(gòu)進(jìn)入培訓(xùn)市場，但過高的要求也導(dǎo)致一些培訓(xùn)機(jī)構(gòu)對正規(guī)審批手續(xù)和辦學(xué)資質(zhì)望而卻步，長期“無照”辦學(xué)和“黑戶”經(jīng)營。這些沒有辦學(xué)資質(zhì)的培訓(xùn)機(jī)構(gòu)無法吸引投資，不能改善辦學(xué)條件，不能有效地提高辦學(xué)質(zhì)量。不僅阻礙了成人教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的壯大發(fā)展，同時也使管理部門無法有效監(jiān)管。另一方面，成人教育培訓(xùn)資質(zhì)審批程序和手續(xù)也非常復(fù)雜，不僅要提供各種證明材料，同時對培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的辦學(xué)規(guī)模、形式、管理、資金等都需要繁雜的申報材料，這些復(fù)雜的審批程序需要培訓(xùn)機(jī)構(gòu)花費大量的人力物力財力。辦學(xué)資格審查門檻過高和審批程序復(fù)雜，在很大程度上導(dǎo)致無證辦學(xué)機(jī)構(gòu)增加。
（三）監(jiān)管部門不作為
由于成人教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的注冊和登記分散在教育、民政、人力資源與社會保障、工商等部門，在日常監(jiān)管中各部門權(quán)責(zé)劃分不明確。盈利性的培訓(xùn)機(jī)構(gòu)在《民辦教育促進(jìn)法實施條例》中并沒有明確規(guī)定，在工商部門注冊的培訓(xùn)企業(yè)和機(jī)構(gòu)，是按照工商行政登記要求辦理，并沒有在教育管理部門備案。這樣就造成了成人教育培訓(xùn)市場上的法律監(jiān)管主體多頭，各個部門都有監(jiān)管的職責(zé)，卻都不作為，出現(xiàn)監(jiān)管“真空”和“盲區(qū)”。這些部門普遍存在“重審批、輕監(jiān)管”的現(xiàn)象，對成人教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的日常監(jiān)督監(jiān)管不作為、監(jiān)管失控。在出現(xiàn)重大違約糾紛和惡性攜款潛逃事件時，主要監(jiān)管部門互相推諉責(zé)任。
四、成人教育培訓(xùn)法律監(jiān)管路徑建議
（一）建立健全法律制度
法律制度的健全是教育培訓(xùn)市場規(guī)范合理發(fā)展的基礎(chǔ)和保障。目前的法律法規(guī)都沒有針對教育培訓(xùn)監(jiān)管的專門性法律，應(yīng)建立起從全國到地方的涉及學(xué)前教育培訓(xùn)、課后教育培訓(xùn)到成人教育培訓(xùn)的全方位的有針對性的法律制度。全國性針對教育培訓(xùn)特別是成人教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的法律制度要統(tǒng)領(lǐng)全局，明確監(jiān)管部門和法律責(zé)任、處罰標(biāo)準(zhǔn)和退出機(jī)制，明確監(jiān)管主體和責(zé)任，使教育培訓(xùn)法律監(jiān)管有法可依、有章可循。地方性的配套法律制度要根據(jù)地方特色和培訓(xùn)市場的保有量、行業(yè)發(fā)展情況，制定合理的規(guī)章制度，制定統(tǒng)一的管理制度和規(guī)范，將年度審查和日常監(jiān)管相結(jié)合，改變誰“都有權(quán)管、誰都不管”的局面，各行政管理部門統(tǒng)一口徑、統(tǒng)一處罰標(biāo)準(zhǔn)，各司其職。在建立相關(guān)法律制度之前，要充分調(diào)查研究，既有針對性和操作性，能規(guī)范培訓(xùn)市場的健康有序發(fā)展，又能促進(jìn)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)自我完善和自我約束，推動行業(yè)自律，促進(jìn)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)樹立企業(yè)信譽(yù)和誠信辦學(xué)的良好形象。
（二）設(shè)置寬嚴(yán)結(jié)合的審批標(biāo)準(zhǔn)
毋庸諱言，目前教育主管部門的教育培訓(xùn)辦學(xué)資質(zhì)審查和標(biāo)準(zhǔn)過于嚴(yán)格，而工商管理部門又過于寬松。建議加強(qiáng)成人教育培訓(xùn)辦學(xué)審查標(biāo)準(zhǔn)的頂層設(shè)計，制定科學(xué)合理、寬嚴(yán)結(jié)合的審查標(biāo)準(zhǔn)，既要保證完善成人教育培訓(xùn)的辦學(xué)資質(zhì)，又要保護(hù)成人教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的辦學(xué)積極性。對于繁雜的審批手續(xù)，要結(jié)合實際認(rèn)真梳理、重新審視，該保留的保留、該簡化的簡化、該砍掉的砍掉，建立與審批標(biāo)準(zhǔn)相適應(yīng)的審批程序。設(shè)置科學(xué)合理的審批流程，實行“一站式”辦理。在審批辦學(xué)手續(xù)時，實行成人教育培訓(xùn)教師實名備案制度，審查培訓(xùn)教師相關(guān)資質(zhì)和教師資格證。培訓(xùn)機(jī)構(gòu)經(jīng)主管部門審批符合辦學(xué)資質(zhì)和注冊條件后，實行注冊保證金制度，進(jìn)行承諾監(jiān)管，有效防范風(fēng)險。采取“誰審批誰負(fù)責(zé)”的責(zé)任制，明確監(jiān)管職責(zé)。實行分類管理，嚴(yán)格規(guī)范培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的招生宣傳，杜絕天價學(xué)費，嚴(yán)格防止和嚴(yán)肅打擊合同陷阱。
（三）完善法律監(jiān)管體系