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導(dǎo)語:在公共設(shè)施和公用設(shè)施的區(qū)別的撰寫旅程中,學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑,好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文,愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感,引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
一、物業(yè)管理的性質(zhì)以及與一般服務(wù)合同的區(qū)別
物業(yè)管理,即“區(qū)分所有建筑物的管理”①,是指由政府規(guī)定的對配套設(shè)施比較齊全的原有住宅區(qū)和新建住宅區(qū)以及配套設(shè)施比較齊全的大廈、工業(yè)區(qū)等物業(yè)進(jìn)行管理服務(wù)的活動。就物業(yè)管理行為產(chǎn)生的法律關(guān)系分析,既具有行政法律關(guān)系的特性,又具有民事法律關(guān)系的特性,如從法律關(guān)系產(chǎn)生來看,物業(yè)管理行為是地方法規(guī)和部門規(guī)章的強制性規(guī)范;從法律關(guān)系的內(nèi)容來看,物業(yè)管理的項目范圍由地方法規(guī)和部門規(guī)章及規(guī)范性文件事先界定;從法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)上看,物業(yè)管理的收費依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)由政府物價部門規(guī)定或遵政府物價部門指導(dǎo)等。但從其本質(zhì)特性看,物業(yè)管理行為屬于民事法律行為,理由是:
1、物業(yè)管理行為是一種服務(wù)活動。是由物業(yè)管理企業(yè)為業(yè)主委員會及業(yè)主提供的包括財產(chǎn)維護(hù)、環(huán)境衛(wèi)生、綠化管理、公共秩序、安全防范、交通消防等項目的有償服務(wù)行為。是平等主體之間產(chǎn)生的法律關(guān)系,沒有管理與被管理的關(guān)系,雙方主體關(guān)系中不具有服從性、隸屬性。
2、物業(yè)管理是由政府規(guī)定的服務(wù)管理活動,不是行政機關(guān)對行政管理相對人實施行政管理。建設(shè)部《城市新建住宅小區(qū)管理辦法》(以下簡稱《管理辦法》)和地方有關(guān)法規(guī)都規(guī)定了住宅小區(qū)應(yīng)當(dāng)成立管理委員會并實行物業(yè)管理,物業(yè)管理服務(wù)中的被服務(wù)主體——業(yè)主,雖然對是否接受物業(yè)管理服務(wù)不能選擇,但可以選擇由誰來提供服務(wù)。如《江蘇省物業(yè)管理條例》就規(guī)定“物業(yè)交付使用后,業(yè)主或業(yè)主委員會應(yīng)當(dāng)及時續(xù)聘或者重新選聘物業(yè)管理企業(yè),并簽訂物業(yè)管理合同?!?/p>
3、物業(yè)管理是國際通用的區(qū)分所有建筑物的管理服務(wù)活動。目前我國法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章對“物業(yè)”范圍尚未作統(tǒng)一界定,《上海市居住物業(yè)管理條例》規(guī)定“居住物業(yè),是指住宅以及相關(guān)的公共設(shè)施。”《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)住宅區(qū)物業(yè)管理條例》規(guī)定“所稱物業(yè),是指住宅區(qū)內(nèi)各類房屋及相配套的公用設(shè)施、設(shè)備及公共場地?!薄吨楹J凶≌^(qū)物業(yè)管理條例》定義為“物業(yè),是指住宅小區(qū)的各類建筑物及其相配套的公用設(shè)施、安全設(shè)施和公共場地?!彪m然各方法規(guī)及規(guī)范性文件對“物業(yè)”的表述不相一致,但對概念內(nèi)涵和外延和認(rèn)識基本相同,即物業(yè),就是“區(qū)分所有建筑物”,是指住宅以及相關(guān)的公共設(shè)施和場地。物業(yè)管理就是管理物業(yè)的服務(wù),而不是“人居管理”。
物業(yè)管理行為雖然屬于民事法律關(guān)系范疇,但作為一種新型民事法律關(guān)系,物業(yè)管理合同與一般服務(wù)合同有明顯區(qū)別:
1、合同對方的過渡性。新建物業(yè)出售前,物業(yè)管理企業(yè)的服務(wù)對象是建設(shè)單位,即物業(yè)管理合同的前期相對方是物業(yè)管理企業(yè)和建設(shè)單位。物業(yè)交付使用后,物業(yè)管理企業(yè)的服務(wù)對象是業(yè)主或者業(yè)主委員會,即物業(yè)管理合同的相對方是物業(yè)管理企業(yè)和業(yè)主或者業(yè)主委員會。
2、管理服務(wù)的強制性。一般服務(wù)行為的產(chǎn)生是被服務(wù)對象選擇的結(jié)果,即被服務(wù)對象選擇是否接受某種服務(wù),同時也可以選擇由誰來提供服務(wù)。而物業(yè)管理服務(wù)中的被服務(wù)對象——業(yè)主,雖然可以選擇由誰來提供管理服務(wù),但由于住宅小區(qū)應(yīng)當(dāng)實行物業(yè)管理是地方法規(guī)和部門規(guī)章的強制規(guī)定,故對是否需要實行物業(yè)管理卻不能選擇。
3、服務(wù)內(nèi)容的廣泛性。物業(yè)管理服務(wù)是一種人居服務(wù),涉及到財產(chǎn)、環(huán)境、秩序、安全、文化等諸多方面,其服務(wù)內(nèi)容的廣泛是一般服務(wù)合同所不能及的。物業(yè)管理服務(wù)按WHO(國際保健機構(gòu))設(shè)定的居住環(huán)境基準(zhǔn),至少包括以下內(nèi)容:
(1)火警防范,如加強消防設(shè)備、防火設(shè)施的管理;
(2)清潔維護(hù),定期清除垃圾,清理水溝,外墻洗刷等;
(3)公共設(shè)施維修,水電機械維護(hù)、公共電梯、空調(diào)設(shè)備等的定期檢查;
(4)花木整理,修剪花草樹木,隨時更換枯死的的枝葉等。
4、服務(wù)對象的抽象性。物業(yè)管理服務(wù)的對象不是單個具體的業(yè)主,而是服務(wù)區(qū)域內(nèi)的所有業(yè)主。物業(yè)管理服務(wù)合同通常是由業(yè)主委員會代表全體業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)簽訂,業(yè)主委員會執(zhí)行業(yè)主大會的決定,業(yè)主大會的決定并不是所有業(yè)主的意志,只是過半數(shù)以上業(yè)主的意志,業(yè)主大會的決定,只要不與法律、法規(guī)、規(guī)范性文件相抵觸,對物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的全體業(yè)主都具有約束力。
二、物業(yè)管理企業(yè)與業(yè)主委員會及個別業(yè)主之間的關(guān)系
物業(yè)管理企業(yè)是具有一定物業(yè)管理資質(zhì),經(jīng)過工商行政管理部門核準(zhǔn),領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人企業(yè)。業(yè)主委員會是由全體業(yè)主選舉產(chǎn)生的,執(zhí)行業(yè)主大會決定并對其負(fù)責(zé)的,在物業(yè)管理活動中代表和維護(hù)全體業(yè)主合法權(quán)益并履行職責(zé)的自治組織。建設(shè)部在1994年《管理辦法》中稱管理委員會,后于1998年建設(shè)部、財政部在《住宅共用部位共用設(shè)施設(shè)備維修基金管理辦法》中改稱為業(yè)主委員會。物業(yè)管理企業(yè)與業(yè)主委員會是合同雙方平等的當(dāng)事人,之間的關(guān)系是服務(wù)與被服務(wù)的關(guān)系。物業(yè)管理企業(yè)按照法律、法規(guī)、規(guī)章以及與業(yè)主委員會的約定,制定物業(yè)管理服務(wù)的工作制度,為全體業(yè)主提供標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的服務(wù),收取合理的管理服務(wù)費用,并受業(yè)主委員會的監(jiān)督。業(yè)主委員會代表全體業(yè)主選聘或解聘物業(yè)管理企業(yè),負(fù)責(zé)與物業(yè)管理企業(yè)訂立、變更或解除物業(yè)管理合同,審定物業(yè)管理企業(yè)的年度工作計劃和物業(yè)管理重大措施,監(jiān)督物業(yè)管理企業(yè)的管理服務(wù)活動,督促業(yè)主遵守和履行物業(yè)管理服務(wù)合同的約定及有關(guān)規(guī)定。在物業(yè)管理企業(yè)違約的情況下,代表全體業(yè)主對其提起民事訴訟。
物業(yè)管理企業(yè)與單個業(yè)主和全體業(yè)主是個別與一般的關(guān)系,業(yè)主委員會履行物業(yè)管理服務(wù)合同依賴于每個業(yè)主對物業(yè)管理服務(wù)合同約定的遵守和履行,物業(yè)管理企業(yè)服務(wù)于全體業(yè)主通常是通過服務(wù)一個個單個業(yè)主來體現(xiàn)的,同時,物業(yè)管理企業(yè)工作的順利開展也離不開每個業(yè)主的配合和支持。此外,根據(jù)各地方法規(guī)和建設(shè)部規(guī)范性文件的規(guī)定,在全體業(yè)主的共同財產(chǎn)和公共利益等受到個別業(yè)主的不法侵犯時,物業(yè)管理企業(yè)有權(quán)以自己的名義,代為全體業(yè)主對個別業(yè)主向人民法院提起民事訴訟。侵犯全體業(yè)主的共同財產(chǎn)和公共利益的行為主要是指:
1、占用或者損壞物業(yè)共用部位、共用設(shè)施、擅自移動共用設(shè)施設(shè)備;
2、違章私搭亂建;
3、損壞房屋承重結(jié)構(gòu),擅自改變房屋用途;
4、侵占綠地、毀壞綠化;
5、在消防通道上設(shè)置路障,損壞或者挪用消防設(shè)施;
6、利用物業(yè)從事危害公共利益或者侵害他人正當(dāng)權(quán)益的活動;
7、堆放易燃、易爆、劇毒、放射性物品,超標(biāo)準(zhǔn)排放污染物質(zhì)或者發(fā)出超標(biāo)準(zhǔn)的噪聲和振動;
8、其他法律法規(guī)和業(yè)主公約禁止的行為。
同時,個別業(yè)主的合法利益受到物業(yè)管理企業(yè)的不法侵害時,業(yè)主可以自己名義向人民法院提起民事訴訟。
三、物業(yè)管理服務(wù)糾紛的類型及其處理
根據(jù)物業(yè)管理服務(wù)的范圍和內(nèi)容以及物業(yè)管理服務(wù)的特點來分析,其發(fā)生糾紛主要分為兩大類型,即因物業(yè)管理合同產(chǎn)生的糾紛和因物業(yè)管理侵權(quán)產(chǎn)生的糾紛②。
(一)因物業(yè)管理合同產(chǎn)生的糾紛的處理
因物業(yè)管理合同產(chǎn)生的糾紛主要是由當(dāng)事人違約所引起的,主要包括:因服務(wù)質(zhì)量產(chǎn)生的糾紛、因服務(wù)內(nèi)容產(chǎn)生的糾紛、因服務(wù)費用產(chǎn)生的糾紛、解除物業(yè)管理服務(wù)合同等等。
1、物業(yè)管理合同服務(wù)質(zhì)量糾紛。是指因物業(yè)管理企業(yè)提供的物業(yè)管理服務(wù)不符合物業(yè)管理行業(yè)規(guī)范或不符合約定的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn),而引起的糾紛。如,物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)公共設(shè)施設(shè)備不能正常使用或不能及時維護(hù)修理使其處于正常使用狀態(tài),日常環(huán)境衛(wèi)生差,綠化不能及時維護(hù)管理,區(qū)域內(nèi)公共秩序混亂、交通道路不暢,安全防范不力消防救災(zāi)不及時等等。
2、物業(yè)管理合同服務(wù)內(nèi)容糾紛。是指因物業(yè)管理企業(yè)沒有按照規(guī)定或者約定的內(nèi)容全面提供的物業(yè)管理服務(wù),而引起的糾紛。如,沒有按照規(guī)定或約定提供、安裝服務(wù)設(shè)施設(shè)備,沒有按照規(guī)定或約定提供服務(wù)場地、車位、倉庫,沒有按照規(guī)定或約定提供文化、體育、衛(wèi)生等服務(wù)內(nèi)容及場所等。
3、物業(yè)管理合同服務(wù)費用糾紛。是指因服務(wù)費標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生爭議或業(yè)主拖欠服務(wù)費而引起的糾紛。如物業(yè)管理企業(yè)未按物業(yè)管理合同約定或政府指導(dǎo)價標(biāo)準(zhǔn)收費,擅自擴(kuò)大收費范圍或提高收費標(biāo)準(zhǔn)、業(yè)主(或使用人)少交、欠交物業(yè)管理服務(wù)費等。
4、終止物業(yè)管理合同糾紛。是指物業(yè)管理合同期滿或物業(yè)管理合同期滿前當(dāng)事人一方有嚴(yán)重違約行為;或者出現(xiàn)法律法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的情形而引起的糾紛。如,合同期滿后物業(yè)管理企業(yè)拒絕退出阻止業(yè)主重新選聘其他物業(yè)管理企業(yè)、物業(yè)管理企業(yè)在合同期限內(nèi)因重大違約業(yè)主要求解除合同、業(yè)主不履行物業(yè)管理合同或違約長期拖欠物業(yè)管理費用不接受管理物業(yè)管理企業(yè)要求解除合同等。
因物業(yè)管理合同產(chǎn)生的糾紛的訴訟主體是物業(yè)管理企業(yè)和業(yè)主委員會,還是物業(yè)管理企和業(yè)主,在目前尚有爭議。筆者認(rèn)為應(yīng)該是物業(yè)管理合同相對的雙方當(dāng)事人,即物業(yè)管理企業(yè)和業(yè)主委員會。業(yè)主委員會是自治組織,依法成立,雖然沒有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費,只有民事行為能力,不具備完全民事權(quán)利能力,不能獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù),但建設(shè)部《管理辦法》第六條規(guī)定,業(yè)主委員會由住宅小區(qū)業(yè)主選舉的代表組成,代表和維護(hù)業(yè)主的合法權(quán)益。《中華人民共和國事訴訟法》(以下簡稱《民訴法》)第五十四條規(guī)定“當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟,可以由當(dāng)事人推選代表進(jìn)行訴訟?!笨梢?,業(yè)主委員會依法可以作為訴訟主體,其在訴訟中主體地位是全體業(yè)主的訴訟代表人。有一種意見認(rèn)為,業(yè)主委員會應(yīng)屬于《民訴法》第四十九規(guī)定的“其他組織”,能以自己名義參加訴訟③。對此,筆者以為不妥。因為業(yè)主委員會是一個執(zhí)行機構(gòu),其民事行為能力和民事權(quán)利能力取決于業(yè)主的授權(quán),而“其他組織”行使民事行為能力和民事權(quán)利能力則無需他人授權(quán)。此外,“其他組織”具有自身的民事權(quán)利義務(wù),對自己的行為有承擔(dān)一定民事責(zé)任的能力,而業(yè)主委員會其組織沒有自身的民事權(quán)利義務(wù),沒有財產(chǎn)和經(jīng)費,亦無自身的民事責(zé)任可言。
業(yè)主委員會作為業(yè)主的訴訟代表人,可以代表全體業(yè)主參加訴訟并行使訴訟權(quán)利,在通常情況下,代表人的行為其代表的對全體業(yè)主發(fā)生法律效力,但根據(jù)《民訴法》第五十四條的規(guī)定,“代表人變更、放棄訴訟請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的訴訟請求,進(jìn)行和解,必須經(jīng)過被代表的當(dāng)事人同意?!币虼?,在因物業(yè)管理合同服務(wù)質(zhì)量、內(nèi)容、費用發(fā)生糾紛中,業(yè)主委員會如違反規(guī)定不或怠于訴訟時,與糾紛有利害關(guān)系的業(yè)主為維護(hù)自己的合法權(quán)益,有權(quán)以自己名義直接對物業(yè)管理企業(yè)提訟。
另外,在因業(yè)主拖欠服務(wù)費的糾紛中,訴訟主體是物業(yè)管理企業(yè)和具體業(yè)主(或使用人),而不是業(yè)主委員會。《管理辦法》第十四條規(guī)定,產(chǎn)權(quán)人和使用人不按規(guī)定交費,物業(yè)管理公司責(zé)令賠償損失。同時,《管理辦法》第十五條又規(guī)定,物業(yè)管理公司擅自擴(kuò)大收費范圍,提高收費標(biāo)準(zhǔn)的,產(chǎn)權(quán)人和使用人有權(quán)投訴。《江蘇省物業(yè)管理條例》、《上海市居住物業(yè)管理條例》規(guī)定業(yè)主、使用人未按約定交納服務(wù)費的,物業(yè)管理企業(yè)可以催交并加收滯納金。《廣東省物業(yè)管理條例》規(guī)定業(yè)主和使用人不按約定交付物業(yè)管理費用的,物業(yè)管理公司可以依法向人民法院。其他城市的物業(yè)管理條例也有類似的規(guī)定。
處理此類糾紛的主要適用的依據(jù):法律有《中華人民共和國合同法》,法規(guī)有各省、自治區(qū)、直轄市制定的地方法規(guī),規(guī)范性文件有建設(shè)部的《管理辦法》和各較大的市制定的條例以及雙方當(dāng)事人對《物業(yè)管理服務(wù)合同》的合法約定等等。
(二)因物業(yè)管理侵權(quán)產(chǎn)生的糾紛處理
因物業(yè)管理侵權(quán)產(chǎn)生的糾紛主要是由當(dāng)事人的侵權(quán)行為所引起的,主要包括:損壞公共財物糾紛、侵占共用部位糾紛、防礙管理服務(wù)糾紛、相鄰關(guān)系糾紛等等。
1、損壞公共財物糾紛。主要是因當(dāng)事人違反規(guī)定致物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)公共財物損毀、損壞而產(chǎn)生的糾紛。如,業(yè)主損毀、損壞公共財物,物業(yè)管理企業(yè)違反規(guī)定或約定擅自拆卸、挪用、毀損物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)公共財產(chǎn)等。
2、侵占共用部位糾紛。是指因當(dāng)事人違反規(guī)定或約定侵占物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)公共場地、部位、通道等行為而產(chǎn)生的糾紛。如,業(yè)主或物業(yè)管理企業(yè)侵占公共場地、通道私搭亂建建筑物,堆放物品;在建筑物、構(gòu)筑物公共部位上亂懸掛、亂經(jīng)貼、亂涂寫、亂刻畫等。
3、防礙管理服務(wù)糾紛。是指業(yè)主違反規(guī)定或約定,干涉、阻礙、制止物業(yè)管理企業(yè)進(jìn)行物業(yè)管理服務(wù)而引起的糾紛。如,阻止物業(yè)管理企業(yè)安裝服務(wù)設(shè)施設(shè)備或擅自移動物業(yè)管理企業(yè)的服務(wù)設(shè)施設(shè)備,在消防通道上設(shè)置路障或故意損壞消防設(shè)備,未經(jīng)批準(zhǔn)在物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)、出口處擺攤設(shè)點等。
4、相鄰關(guān)系糾紛。是指業(yè)主之間因排水、通行、通風(fēng)、采光等問題發(fā)生的糾紛。如,下水道堵塞的清理、陽臺的封閉、樓道堆放物品、安裝空調(diào)太陽能熱水器等。
因物業(yè)管理侵權(quán)產(chǎn)生的糾紛的訴訟主體是物業(yè)管理企業(yè)和相關(guān)業(yè)主,此類糾紛主要是由于一方當(dāng)事人的侵權(quán)行為而引起,承擔(dān)是侵權(quán)的民事責(zé)任,根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百一十七條的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)由侵害人承擔(dān)責(zé)任并賠償損失。《江蘇省物業(yè)管理條例》就直接規(guī)定,物業(yè)管理企業(yè)有權(quán)制止違章搭建或者其他侵害業(yè)主公共利益的行為,并可以向人民法院提起民事訴訟?!豆芾磙k法》也明確規(guī)定,產(chǎn)權(quán)人和使用人擅自改變小區(qū)內(nèi)土地用途的;擅自改變房屋、配套設(shè)施的用途、結(jié)構(gòu)、外觀,毀損設(shè)施、設(shè)備、,危及房屋安全的;私搭亂建、亂停放車輛,在房屋公共部位亂堆亂放,隨意占用、破壞綠化、污染環(huán)境、影響住宅小區(qū)景觀,噪聲擾民等物業(yè)管理公司予以制止、批評教育、責(zé)令恢復(fù)原狀、賠償損失。物業(yè)管理公司私搭亂建,改變房地產(chǎn)和公用設(shè)施用途等,產(chǎn)權(quán)人、使用人有權(quán)投訴。
關(guān)鍵詞:物業(yè)管理;房地產(chǎn);作用;地位;提高
中圖分類號:F293.3文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:16723198(2009)23005801
1物業(yè)管理概述
物業(yè)概念的提出以及物業(yè)管理,在我國的發(fā)展已有二十多年的歷史,它走過了一個從借鑒吸收到創(chuàng)新發(fā)展的艱苦過程。物業(yè)管理作為一個新型服務(wù)行業(yè),得到了蓬勃發(fā)展。物業(yè)管理的意識,逐漸被廣大業(yè)主所接受,物業(yè)管理的模式,逐步被廣大業(yè)主所認(rèn)同,各種形式的物業(yè)公司應(yīng)運而生。
物業(yè)管理并不是以前意義上的房地產(chǎn)行政管理,它是集管理、服務(wù)、經(jīng)營于一體的企業(yè)法人,它的最終目的是實現(xiàn)社會效益、經(jīng)濟(jì)效益和環(huán)境效益同步增長。它是依照國家的法規(guī)政策,運用現(xiàn)代的科學(xué)技術(shù)和先進(jìn)的管理手段,對小區(qū)的物業(yè)進(jìn)行管理,為小區(qū)的業(yè)主提供有償服務(wù),使業(yè)主的物業(yè)得到保值增值。
2物業(yè)管理服務(wù)的主要內(nèi)容
2.1常規(guī)性的公共管理服務(wù)
房屋主體公共部位的維護(hù),公共設(shè)備設(shè)施的保養(yǎng),公共環(huán)境衛(wèi)生的保潔,物業(yè)管轄區(qū)內(nèi)花草樹木的栽培,物業(yè)管轄區(qū)內(nèi)治安秩序的護(hù)衛(wèi),消防設(shè)施的保護(hù),道路車輛的管理等。
2.2針對性的專項管理服務(wù)
為業(yè)主提供日常生活的方便(衣、食、住、行等),開展商業(yè)服務(wù),組織文教、體衛(wèi)、娛樂活動,金融保險業(yè)務(wù),中介服務(wù)等;還有根據(jù)業(yè)主的不同需求,隨時提供委托性的特約服務(wù)等。
3對物業(yè)管理的一些誤區(qū)
3.1物業(yè)管理公司≠開發(fā)商、建房單位
物業(yè)管理公司可能是開發(fā)商的下屬單位,但這不等同于開發(fā)商、建房單位。物業(yè)管理公司要按照法律程序,履行嚴(yán)格的申報審批手續(xù)。具體說,它必須:按照國家法規(guī)政策規(guī)定的條件,向工商、稅務(wù)管理部門申請營業(yè)執(zhí)照,取得法人證書;向建設(shè)部門申請企業(yè)資質(zhì)證書;向房管局、物價局申請,取得收費許可證書;向培訓(xùn)單位申請對經(jīng)理、項目經(jīng)理、管理員的培訓(xùn),取得崗位合格證書。沒有“四證”的公司,不是物業(yè)管理公司,有的單位對房產(chǎn)實行的行政管理,也說成是物業(yè)管理,這是盜用物業(yè)管理公司的名義,違背了物業(yè)管理內(nèi)涵和國家的法規(guī)。
3.2責(zé)任誤區(qū)
現(xiàn)在物業(yè)管理糾紛多,究其原因,就是分不清各自的職責(zé),導(dǎo)致小區(qū)內(nèi)發(fā)生的一切事故、民事案件、刑事案件都?xì)w罪于物業(yè)管理公司,對物業(yè)管理公司產(chǎn)生頗多怨言,甚至由此拒交物業(yè)管理費用,這都是觀念上的錯覺造成的。例如汽車在停車場丟失,究竟由誰承擔(dān)賠償責(zé)任?依法按理而論,即使交了停車費,也不應(yīng)由物業(yè)管理公司賠償。其一,物業(yè)管理公司每月收取的停車費不足以承擔(dān)賠償義務(wù);其二,停車場是為用戶提供的停車設(shè)施,而不是提供的車輛保險、保管業(yè)務(wù);其三,收費是因為用戶占用了全體業(yè)主共有的土地、場地、設(shè)施,這種收費恰恰體現(xiàn)了“誰使用、誰受益、誰出錢”的原則。
3.3“管家”誤區(qū)
一個時期以來,許多物業(yè)管理公司在對員工進(jìn)行培訓(xùn)教育時,常以“管家”自喻;面對廣大業(yè)主,也常以“管家”的面孔出現(xiàn),混淆了物業(yè)管理者與“管家”的本質(zhì)區(qū)別,顛倒了業(yè)主與物業(yè)管理者的位置,如果不在認(rèn)識上澄清,不在于理論上糾誤,勢必影響物業(yè)管理企業(yè)與業(yè)主的關(guān)系,成為物業(yè)管理企業(yè)發(fā)展的障礙。
4物業(yè)管理在現(xiàn)代化城市管理中的地位
4.1物業(yè)管理是城市管理的基礎(chǔ)
物業(yè)管理的范圍是一個個相對獨立的小區(qū)、大廈,城市管理的范圍則是由這些單位組成的整個城市。據(jù)統(tǒng)計,目前常州市物業(yè)管理面積占城市總面積60%左右。物業(yè)管理將這些遍布全市、建筑面積和規(guī)模較大的區(qū)域,規(guī)范地管理起來,提升了城市品位,在創(chuàng)建全國衛(wèi)生城市、環(huán)保模范城市等活動中,起到了直接的積極作用。
4.2物業(yè)管理是城市管理的延伸
物業(yè)管理小區(qū)是城市經(jīng)濟(jì)活動、社會活動、文化活動以及各種創(chuàng)建活動的微觀地理單位,通過物業(yè)管理模式,將城市管理中分散的管理職能集中起來,由企業(yè)實行統(tǒng)一有效的管理。小區(qū)的內(nèi)部宣傳教育、安全防火、治安、環(huán)境、衛(wèi)生、文化等工作大多由物業(yè)管理公司承擔(dān)或協(xié)助政府完成,許多物業(yè)管理公司與業(yè)主、社區(qū)共同開展愛綠護(hù)綠、保護(hù)環(huán)境、文化娛樂、愛心捐助等活動,填補了政府對公共環(huán)境和公共設(shè)施以外的社區(qū)生態(tài)環(huán)境和人文環(huán)境的空白,完善和發(fā)展了城市管理功能。
4.3物業(yè)管理是城市管理的縮影
物業(yè)管理幾乎涵蓋了人們工作生活的方方面面:住宅小區(qū)物業(yè)管理給大家一個舒適的居家環(huán)境;高層辦公樓宇物業(yè)管理給大家一個便捷的工作空間;商業(yè)樓宇、工業(yè)科技園區(qū)、特種行業(yè)的物業(yè)管理,都密切關(guān)系到人們的日常工作和生活??梢哉f,物業(yè)管理是衡量城市管理水平的重要標(biāo)志,沒有健全的物業(yè)管理就沒有現(xiàn)代化的城市管理。
5物業(yè)管理在現(xiàn)代化城市管理中的作用
5.1物業(yè)管理轉(zhuǎn)換了城市管理體制
物業(yè)管理是建立在市場經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上、由業(yè)主和物業(yè)管理公司雙方以合同為紐帶的經(jīng)營型管理模式,從而以市場化、專業(yè)化、社會化的管理取代了行政性的單一管理,并形成公眾自下而上地參與和政府自上而下地管理的合力,不僅理順了財產(chǎn)權(quán)和管理權(quán)的關(guān)系,轉(zhuǎn)換了房屋管理機制,也減輕了政府的負(fù)擔(dān)。政府從管理一切、包辦一切,轉(zhuǎn)變?yōu)楸O(jiān)督服務(wù),強化了城市管理的其他功能;而市民則從被管理的對象,成為了管理的資源和主體,真正做到了“以人為本”。
5.2物業(yè)管理有利于長效管理
城市從“重建設(shè)、輕管理”進(jìn)入“建管并重,重在管理”的發(fā)展階段,亟待建立長效管理機制。物業(yè)管理企業(yè)為贏得市場,將利用其專業(yè)能力,實行長效管理;對于業(yè)主,房產(chǎn)最重要的私有財產(chǎn),必然督促企業(yè)加強管理,一旦達(dá)不到要求,就會重新選聘物業(yè)管理公司,從而在最大程度上實現(xiàn)物業(yè)的使用價值和利益最大化。這種市場化運作機制是實現(xiàn)城市長效管理的基本保證。
5.3物業(yè)管理促進(jìn)了和諧社區(qū)的建設(shè)
物業(yè)管理的發(fā)展目標(biāo)是追求社會效益、環(huán)境效益和經(jīng)濟(jì)效益的有機統(tǒng)一,隨著行業(yè)的發(fā)展,其功能也由關(guān)注建筑實體轉(zhuǎn)變?yōu)楦鼮殛P(guān)注人、文化和價值等精神內(nèi)涵。他們一方面以物為媒,以人為本,為業(yè)主解決各種困難,在維護(hù)公共秩序、防偷防火、協(xié)助公安機關(guān)做好防范工作等方面發(fā)揮了重要作用;另一方面,他們會同社區(qū)積極組織開展業(yè)主喜聞樂見的各種文化活動,建立新型鄰里關(guān)系,營造互幫互助、誠實友愛的人文氛圍,與社區(qū)建設(shè)相得益彰,同時,在引導(dǎo)居民樹立環(huán)保意識、優(yōu)化生活秩序、建立綠色生活方式等方面發(fā)揮了有效的倡導(dǎo)作用。
6加強物業(yè)管理工作,提高城市管理水平
物業(yè)管理在快速發(fā)展中,暴露了一些諸如國家法規(guī)尚不健全、企業(yè)操作尚不規(guī)范、業(yè)主理念尚不成熟的問題。探索物業(yè)管理之路,是物業(yè)管理企業(yè)和廣大居民的共識,也是政府城市管理的重要職能。
6.1創(chuàng)新物業(yè)管理工作體制
物業(yè)管理是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程,涉及到水、電、氣、路和環(huán)衛(wèi)、綠化、規(guī)劃、公安、水利、市政公用設(shè)施等方面,而物業(yè)管理企業(yè)是民事主體,不具有行政執(zhí)法權(quán),因此,如果物業(yè)管理與各有關(guān)方面缺乏有效配合,不僅影響物業(yè)管理自身服務(wù)水平的提高,也不能充分發(fā)揮其在城市管理中的應(yīng)有作用。
當(dāng)個人和企業(yè)在解決某項問題需要計算能力和存儲能力時,第一反應(yīng)不再是去購買計算機等IT 設(shè)備,而是像購買水力、電力一樣去購買服務(wù)。
無論是存儲能力還是計算能力,都能像電力、自來水一樣打開龍頭或者合上電閘服務(wù)能力就進(jìn)入家庭和企業(yè),取之不盡、用之不竭。
人們不再擔(dān)心Windows 藍(lán)屏,也不需要動輒升級計算機,企業(yè)信息主管也不用擔(dān)心公司里異構(gòu)的信息系統(tǒng)出現(xiàn)各種各樣的問題??傊?,用戶面對的一切都變得簡簡單單,而簡單背后的支撐技術(shù)將變得更加復(fù)雜。
在展望未來計算技術(shù)發(fā)展的時候,公用計算成為人們關(guān)注的熱點。
公用計算,有時也稱為效用計算、便利計算,是人們對未來計算方式和能力的一種期望。
2002 年,IBM 宣布了On-Demand(按需計算)的計劃,惠普推出了“Adaptive Enterprise(動成長企業(yè))”戰(zhàn)略,Sun 推出了N1 戰(zhàn)略,EDS 推出了Agile Enterprise(靈活企業(yè))架構(gòu),CA則開始推廣其Love-all-Platforms(多平臺)計劃,研究機構(gòu)Gartner提出Real-Time Enterprise(實時化企業(yè))的概念,這些概念與公用計算似是而非、若即若離,都被業(yè)界統(tǒng)稱為公用計算。
熱鬧之余,公用計算還只是一種技術(shù)理想或理念。人們設(shè)想能夠在未來的某一天,可以像使用自來水和電力這些人類賴以生存的基礎(chǔ)設(shè)施一樣方便地使用計算力,做到隨心所欲、得心應(yīng)手。這種計算力就是公用計算。
在公用計算方式下,作為商品的不僅包括了IT設(shè)施本身,更為重要的是這些設(shè)施本身所能提供的能力,如計算能力、存儲能力等等。
淵源
IT 作為基礎(chǔ)設(shè)施的概念很早就提出了,只是由于當(dāng)時的客觀條件所限沒有得到發(fā)展。隨著技術(shù)的進(jìn)步,如網(wǎng)絡(luò)帶寬呈指數(shù)增長,新的技術(shù)如Web 服務(wù)、高性能計算、網(wǎng)格計算和虛擬技術(shù)的發(fā)展,以及IT 外包在國際和國內(nèi)的流行,為公用計算的提出打下了基礎(chǔ)。
公用計算的淵源可以從以下兩個方面追溯。
數(shù)字化生存
尼葛洛龐帝在其著作《數(shù)字化生存》中描述未來的社會是一個數(shù)字化的社會,一切都是數(shù)字。屆時,計算能力不僅僅是科學(xué)研究、科學(xué)計算之所需,也是人類生活所賴以生存的需要。
計算和理論研究、科學(xué)試驗并列,已經(jīng)成為科學(xué)研究的第三種基本手段。通過計算,可以解決以前我們只靠理論或試驗所無法完成的問題,如核試驗?zāi)M、天氣預(yù)報和天體模擬等等。
科研之外,越來越多的社會和經(jīng)濟(jì)生活中也離不開計算。如現(xiàn)有的電子商務(wù)、銀行金融系統(tǒng)、機場定票系統(tǒng)和航班管理等等,甚至個人計算也可以利用公用計算能力。
隨著社會的不斷進(jìn)步,人們遇到的問題也越來越復(fù)雜,對計算的需求日益旺盛。計算應(yīng)用的領(lǐng)域已經(jīng)不僅僅是對計算能力的要求,同時還需要巨大的數(shù)據(jù)存儲和網(wǎng)絡(luò)通信的能力,還有異構(gòu)系統(tǒng)之間的集成也對現(xiàn)有的技術(shù)提出了更高的挑戰(zhàn)。
目前IT 技術(shù)的發(fā)展已經(jīng)從技術(shù)驅(qū)動變成了應(yīng)用驅(qū)動,用戶希望用到簡單、方便的工具和交互界面。因此,對現(xiàn)有的系統(tǒng)進(jìn)行徹底的虛擬化、公用化,以簡單方便的方式為用戶提供服務(wù),成為未來IT技術(shù)的發(fā)展途徑。
IT 進(jìn)化論
公用計算的提出本身也反映了人類社會的自然進(jìn)化過程,是社會分工的需要,也是IT 外包發(fā)展的自然要求。
人類社會已經(jīng)發(fā)展了幾千年,傳統(tǒng)行業(yè)的社會分工已經(jīng)十分充分,像水、電、燃?xì)獾瘸蔀槿祟惿鐣囈陨娴幕A(chǔ)設(shè)施。
現(xiàn)在的IT 產(chǎn)業(yè),社會分工卻還有待于細(xì)化。隨著人們對計算力更加依賴,IT 變得也越來越普通,這就要求有專門的機構(gòu)來向人類提供這種計算力,而不是簡單地將IT 設(shè)備和軟件提供給用戶。公用計算時代,計算力就像現(xiàn)在我們看待水力、電力一樣,成為最普通不過的東西,而企業(yè)則更加注重自己的業(yè)務(wù),不是去關(guān)心IT 構(gòu)架。
一旦擁有公用計算
既然公用計算被稱為基礎(chǔ)設(shè)施,那么它應(yīng)該有其他如自來水、電力的共同性。通過分析便可發(fā)現(xiàn)公用計算有以下幾個特點:
一是簡單、易用性。水、電是很簡單易用的,人們只需要安裝上水龍頭、電源插座就可以使用水、電了。公用計算也應(yīng)該具有上述特點,用戶只需要通過某一特定的終端就可以利用其所能提供的所有功能。
二是標(biāo)準(zhǔn)性。水的屬性是自然界定的,而電的電壓、頻率也是一個公共標(biāo)準(zhǔn),這樣我們才能隨時隨地使用水電,所以公用計算也必須按照標(biāo)準(zhǔn)的方式來提供計算力。
三是可靠性。像水、電這些基礎(chǔ)設(shè)施是不能出故障的,一旦出錯就會給社會帶來災(zāi)難性后果;它們的供應(yīng)應(yīng)該是十分充足的,不應(yīng)該出現(xiàn)水、電不夠用的情況。公用計算也應(yīng)該具有以上屬性。
正是由于這些特性,公用計算將帶給數(shù)字化的個人和企業(yè)眾多優(yōu)勢。
首先,公用計算時代最明顯的變化是企業(yè)和個人不再大量投資購買IT軟硬件,僅僅需要購買服務(wù),這樣能顯著減少人們對IT 系統(tǒng)購買、維護(hù)的開支。
我們知道目前企業(yè)在需要計算力時,往往是投入大量的資金來購買IT 設(shè)施和系統(tǒng),并得有專人來維護(hù)其運行。而這些IT 設(shè)施往往又是異構(gòu)的、基于不同平臺的,系統(tǒng)之間的集成很復(fù)雜。因此購買、運行、維護(hù)企業(yè)的IT系統(tǒng)開銷很大。而在公用計算的環(huán)境下,企業(yè)只需購買某一標(biāo)準(zhǔn)的終端設(shè)備,就能夠?qū)崿F(xiàn)現(xiàn)有IT系統(tǒng)所能完成的所有功能,而且還方便、便宜。這使得企業(yè)節(jié)省了一大筆開銷。
其次,公用計算環(huán)境還提高了系統(tǒng)的利用率。
研究發(fā)現(xiàn),目前企業(yè)在花了大量資金購入IT系統(tǒng)后,設(shè)備的利用率很低,例如絕大多數(shù)服務(wù)器的利用率都低于30%,大量的資源白白浪費了。
如企業(yè)下班時間,幾乎所有PC 都會關(guān)閉。因此如果下班后利用這些閑置的PC 來完成其他的工作是多么令人振奮。
在公用計算環(huán)境下,所有的這些IT設(shè)施被服務(wù)運營商集中管理起來,為其他的企業(yè)提供服務(wù)。這會大大地提高IT設(shè)備的利用率,降低了設(shè)施的利用成本。
再次,公用計算能夠提供強大的功能,使一些原來不可能完成的任務(wù)能夠順利完成。比如企業(yè)往往需要解決計算量很大的問題,單憑本單位局部的計算和存儲能力是不足以完成的。公用計算能夠集中某一范圍內(nèi)所有的計算資源和存儲資源,協(xié)作解決企業(yè)所面臨的問題。
公用計算藍(lán)圖
計算會成為下一個公用設(shè)施嗎?現(xiàn)在還很難確切回答這個問題,但是公用計算這個概念,已經(jīng)開始影響到某些領(lǐng)域里IT 技術(shù)的發(fā)展,例如,最近令人關(guān)注的網(wǎng)格技術(shù),它可以自主分配計算資源,并且實現(xiàn)資源共享;在IT 服務(wù)外包模式風(fēng)行之后,公用計算也將發(fā)揮同樣重要的作用。
技術(shù)演進(jìn)
IBM和HP等為我們描述了如何向公用計算演進(jìn)的路線,其中都涉及網(wǎng)格計算和虛擬化等技術(shù),IBM把這樣的企業(yè)稱為“隨需應(yīng)變”的企業(yè),而HP則稱為“動成長”企業(yè)。
IBM將電子商務(wù)隨需應(yīng)變定義為這樣的企業(yè),其業(yè)務(wù)過程(在整個公司內(nèi)以及與關(guān)鍵伙伴、供應(yīng)商和客戶之間)可以迅速對任何客戶需求、市場機遇或外部威脅作出反應(yīng)。隨需應(yīng)變的環(huán)境,需要整合、開放、虛擬和自主的技術(shù)環(huán)境來支持。
要真正成為隨需應(yīng)變的企業(yè),就需要借助公用計算。企業(yè)將數(shù)據(jù)中心虛擬化,并構(gòu)建提升使用率和向企業(yè)提供有價值的內(nèi)部計算設(shè)施。當(dāng)這種虛擬化轉(zhuǎn)向因特網(wǎng)時,企業(yè)將能夠接入外部設(shè)施、從服務(wù)供應(yīng)商獲取計算能力,并且只要對所使用的資源付費。
該從哪里開始呢?請關(guān)注以下關(guān)鍵技術(shù):開放標(biāo)準(zhǔn)和Java、Linux、Web 服務(wù)、網(wǎng)格計算以及自主計算。
開放標(biāo)準(zhǔn)是實現(xiàn)公用計算的基礎(chǔ),可以將完全不同的分布式的異構(gòu)系統(tǒng)互連起來。Java 具有很好的開放性,并成為企業(yè)應(yīng)用集成的標(biāo)準(zhǔn)。Linux 是一個穩(wěn)定而成熟企業(yè)級操作系統(tǒng),提供了一個開放的、基于標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)用程序平臺,尤其是當(dāng)它與J2EE和Web服務(wù)組合時。開放標(biāo)準(zhǔn)允許企業(yè)從大量產(chǎn)品中自由選擇最好的。供應(yīng)商在開放標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上進(jìn)行競爭,爭取生產(chǎn)出最好的產(chǎn)品,而不是為了建立特定行業(yè)領(lǐng)域的專有壟斷進(jìn)行競爭。
在開放標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上,企業(yè)可以逐步實現(xiàn)Web服務(wù)。Web服務(wù)是一套支持應(yīng)用程序間簡化的可編程連接的業(yè)界標(biāo)準(zhǔn)方法。Web 服務(wù)專注于用簡單的、基于Internet的標(biāo)準(zhǔn)來解決異構(gòu)的分布式計算。
網(wǎng)格是網(wǎng)絡(luò)上可用的一組分布式計算資源,它在最終用戶或應(yīng)用程序面前表現(xiàn)為一個大型虛擬計算系統(tǒng)。網(wǎng)格可以跨越地點、組織、機器體系結(jié)構(gòu)和軟件邊界,向連接到網(wǎng)格的每個人提供無限的能力、協(xié)作和信息訪問。網(wǎng)格計算使得網(wǎng)絡(luò)計算更像一個公共設(shè)施。
自主計算系統(tǒng)是自我配置、自我“治療”、自我優(yōu)化和自我保護(hù)的計算系統(tǒng)。當(dāng)企業(yè)實現(xiàn)自主系統(tǒng)時,就可以完全專注于更具戰(zhàn)略性和更高級別的問題。自主計算能力在網(wǎng)格計算開發(fā)中的地位很關(guān)鍵。網(wǎng)格可能成為最復(fù)雜的可用計算環(huán)境,自主計算使網(wǎng)格的管理變得更輕松。
在網(wǎng)格使計算資源全球進(jìn)行共享,并進(jìn)行端對端自動資源管理之后,企業(yè)的基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)變得非常靈活。企業(yè)可能會這樣響應(yīng)不斷增長的計算資源要求:首先用自身IT設(shè)施中過剩的服務(wù),如果不夠,就使用來自服務(wù)供應(yīng)商的能力,即只按當(dāng)時的需要購買額外的能力。因為供應(yīng)商和客戶共享公用的、開放的協(xié)議并且使用網(wǎng)格和自主技術(shù),所以可以用最小、最經(jīng)濟(jì)的單元提供各種類型的服務(wù)。
當(dāng)企業(yè)有了用開放標(biāo)準(zhǔn)集成的應(yīng)用程序和系統(tǒng),再加上由Web服務(wù)來提供對網(wǎng)格上自我管理的、自主的IT 資源進(jìn)行定義、發(fā)現(xiàn)和訪問,那么企業(yè)便得到了可以全球共享的和從端對端進(jìn)行管理的計算資源,獲得了一個非常靈活并允許相對容易地部署新應(yīng)用的基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)。
這正是公用計算環(huán)境下隨需應(yīng)變企業(yè)所依賴的技術(shù)環(huán)境。
虛擬化
在向公用計算的演進(jìn)過程中,虛擬化起著舉足輕重的作用。
虛擬化是指運行環(huán)境通過某種機制將計算資源的能力展現(xiàn)在用戶面前,使應(yīng)用可以容易地在其上展開,而不必關(guān)心基礎(chǔ)資源的物理設(shè)備,其實施及地理位置。虛擬化的目標(biāo)是建立虛擬隔離層,將底層硬件和系統(tǒng)軟件細(xì)節(jié)隱藏于其下,并引入整合機制,從而簡化系統(tǒng),提高計算資源利用率。
虛擬化建立了對以下資源的共享機制。
服務(wù)器
通過建立虛擬化環(huán)境,將硬件和系統(tǒng)軟件從用戶和應(yīng)用的視野中隱藏起來,使服務(wù)器可以跨業(yè)務(wù)部門、流程和應(yīng)用被共享,實現(xiàn)服務(wù)器整合。
存儲
提供對數(shù)據(jù)的存取、而不管其物理位置或文件格式。通過更高性價比的存儲介質(zhì)和高效率的數(shù)據(jù)共享提供經(jīng)濟(jì)的存儲解決方案。
分布式系統(tǒng)
利用分布式系統(tǒng)(如網(wǎng)格計算)的先進(jìn)功能,可以允許計算資源跨越整個企業(yè)的范圍,包括個人系統(tǒng)、服務(wù)器、集群和存儲等,使它們能夠動態(tài)地根據(jù)業(yè)務(wù)需求被共享。
網(wǎng)絡(luò)
互聯(lián)網(wǎng)將世界連接了起來,被所有企業(yè)和用戶所共享。如何能夠管理和控制網(wǎng)絡(luò)的每一個部分,使其成為虛擬的私有網(wǎng)絡(luò),已經(jīng)成為關(guān)鍵問題。這涉及到諸如VPN、VLAN、虛擬IP 等技術(shù)。
信息技術(shù)架構(gòu)中資源的虛擬化提供了誘人的前景。硬件和系統(tǒng)軟件從用戶和上層應(yīng)用的視野中被隱藏起來,基于開放標(biāo)準(zhǔn)的架構(gòu)拓展得以大大簡化。隨著虛擬化的深入發(fā)展,人們將一步步走向公用計算。
總之,一個虛擬化的環(huán)境提供了簡化和按需存取數(shù)據(jù)及其他IT 資源的能力。閑置能力可以被用來滿足不可預(yù)知的需求,減少購買額外軟硬件的需要。節(jié)省下來的資金可以用來投入到核心的業(yè)務(wù)增長上。
公用計算與網(wǎng)格
人們經(jīng)常容易把公用計算和網(wǎng)格混淆起來。它們之間既有關(guān)聯(lián),又有區(qū)別。
從某種意義上說,網(wǎng)格計算可以看作是高性能計算在互聯(lián)網(wǎng)上的延伸。網(wǎng)格是網(wǎng)絡(luò)上可用的一組分布式計算資源,它在最終用戶或應(yīng)用程序面前表現(xiàn)為一個大型虛擬計算系統(tǒng)。網(wǎng)格可以跨越地點、組織、機器體系結(jié)構(gòu)和軟件邊界,向連接到網(wǎng)格的每個人提供無限的能力、協(xié)作和信息訪問。網(wǎng)格代表了一種資源共享和協(xié)同工作的理念。通過對服務(wù)器虛擬、存儲虛擬、數(shù)據(jù)中心虛擬直到最后的服務(wù)虛擬化之后,網(wǎng)格使得網(wǎng)格計算更像一個虛擬的資源池。用戶無需知道他們的計算機、存儲器和數(shù)據(jù)在那里,他們只是使用就可以了??梢哉J(rèn)為網(wǎng)格的概念就是“虛擬化”
網(wǎng)格計算的目標(biāo)是和公用計算的目標(biāo)一致的,網(wǎng)格計算是實現(xiàn)公用計算的一個階段,目前正處于迅猛發(fā)展期。而對網(wǎng)絡(luò)上所有的資源實行全面的虛擬化,則是達(dá)到這一目標(biāo)的基礎(chǔ)和手段。
公用計算與虛擬化
虛擬化技術(shù)可以屏蔽整個網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的復(fù)雜性,包括無數(shù)服務(wù)器、存儲器以及由此產(chǎn)生的多個異構(gòu)環(huán)境,使用戶按需要以邏輯的形式不是物理的形式調(diào)配應(yīng)用。通過使用虛擬技術(shù),可以提供靈活的計算和計算環(huán)境,動態(tài)地分配和調(diào)節(jié)IT資源,為企業(yè)提供強力的支持。
虛擬技術(shù)從硬件到軟件,從低到高走了一條下面的發(fā)展道路,即服務(wù)器虛擬化、存儲虛擬化、數(shù)據(jù)中心虛擬化并向服務(wù)虛擬化邁進(jìn)。
在服務(wù)器虛擬化和存儲虛擬化的基礎(chǔ)之上,我們可以實現(xiàn)數(shù)據(jù)中心環(huán)境虛擬化,為企業(yè)的運營模式帶來巨大的改變。最后,人們能夠?qū)崿F(xiàn)服務(wù)的虛擬化,即對所有可用的資源進(jìn)行虛擬化,以服務(wù)的方式提供給用戶。
到了那時,企業(yè)的基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)將變得非常靈活,人們可以隨時動態(tài)地從外部調(diào)用所需的服務(wù),按需調(diào)用資源,也就是公用計算的目標(biāo)。
公用計算與服務(wù)外包
服務(wù)外包是近年來興起的一種資源服務(wù)方式。
對一些非IT專業(yè)的企業(yè)來說,運行和維護(hù)一個可靠性、可用性和快速適應(yīng)性很高的IT 系統(tǒng)是很困難的。因此IT 服務(wù)外包應(yīng)運而生。
目前業(yè)界對服務(wù)外包的定義相當(dāng)模糊。其實與IT 相關(guān)的服務(wù),自己不做,而是交給專業(yè)的IT公司去做,就是外包,這樣企業(yè)就可以專心于自己的核心業(yè)務(wù)和資源,提高自己的競爭力。
可以看出,公用計算本身就是IT外包發(fā)展到高級階段的產(chǎn)物,是社會化分工越來越細(xì)的結(jié)果。和傳統(tǒng)的IT 服務(wù)外包相比,公用計算意味著服務(wù)的按需提供和客戶的按需支付。
傳統(tǒng)的IT 外包一般只是把一些簡單的如IT系統(tǒng)的采購、安裝和維修、軟件開發(fā)等工作外包給專業(yè)的IT廠商,讓這些廠商來建立企業(yè)的IT 系統(tǒng)。這樣一旦IT 系統(tǒng)建成以后還是會遇到資源的浪費等一系列的問題。而在公用計算條件下,整個IT系統(tǒng)是徹底虛擬化的,企業(yè)能夠在需要使用某些服務(wù)的時候才去購買這些服務(wù),并按購買量付費。因此公用計算是IT外包發(fā)展的必然產(chǎn)物。
不過,人們并不完全認(rèn)可公用計算支持的服務(wù)外包模式。比爾?蓋茨曾表示: “IT系統(tǒng)如同你的大腦,若你把你的腦袋委外給其他人,那未來任何調(diào)整都變成只是一紙合約協(xié)商的問題。”服務(wù)外包模式的命運似乎將直接影響到公用計算的未來。
公用計算與開放源代碼
雖然開源軟件和公用計算已成為IT領(lǐng)域聲勢最浩大的兩股潮流,但許多人原先并未認(rèn)識到這兩種思想是何等的格格不入。前不久,業(yè)界對未來的軟件許可問題展開了大討論。
Sun 預(yù)測,新涌現(xiàn)的一系列真正的開源軟件將消除大部分許可成本。 則認(rèn)為,一旦軟件成為類似水、電等公共服務(wù),如今的軟件管理問題有許多會完全消失。CA則認(rèn)為:因為顧客希望可自由選擇,必然需要開源軟件、公用計算等多種模式。
對開源軟件的渴望主要來自這些觀點:顧客往往得不到單一廠商所提供的封閉、專利軟件的良好服務(wù); 免費提供的源代碼能夠獲得更優(yōu)良、更便宜、更靈活的產(chǎn)品。
相比之下,贊成公用計算的觀點立足于這種假定: 無論何時,顧客都不應(yīng)該為軟件底層的復(fù)雜性而操心。高效率的企業(yè)應(yīng)當(dāng)是使用軟件,而不是自己來“鼓搗”軟件。
這兩套思路代表了將來截然不同的兩種場景:開源軟件社區(qū)認(rèn)為,全世界的編程人員聯(lián)合起來,就可以打破軟件開發(fā)商歷來把持IT行業(yè)的局面,大大降低軟件許可和轉(zhuǎn)換成本。公用計算則提出了大大有利于開發(fā)商的設(shè)想: 技術(shù)開發(fā)和交付工作主要由開發(fā)商來負(fù)責(zé)。
在服務(wù)驅(qū)動的環(huán)境,其實不需要多少開源軟件。開發(fā)商能提供成本不菲的開發(fā)隊伍和專利創(chuàng)新技術(shù),因為這方面的成本可以分?jǐn)傇诒姸嗫蛻纛^上。反過來,開源模式越成功,客戶就越有可能自己處理IT工作,這顯然對公用計算提供商不利。
除了Microsoft 外,如今幾乎各大IT廠商(IBM、Sun、HP和Oracle)都積極支持兩種模式。它們自然希望每種模式能夠為自己所用,在未占有市場優(yōu)勢的領(lǐng)域支持開源計劃,而在已占有優(yōu)勢的領(lǐng)域支持公用計算。
因而,真正的問題在于IT客戶會覺得這兩種設(shè)想哪一種更具吸引力。在今后的幾年,開源社區(qū)將成為日益龐大的一股力量,而公用計算概念可能會因供應(yīng)商過度炒作而遭到詬病。不過10年后,公用計算的服務(wù)模式說不定會占主導(dǎo)地位,而開源模式可能逐漸衰落。
公用計算與Web 服務(wù)
公用計算和Web服務(wù)將走向融合。從最近主流廠商和標(biāo)準(zhǔn)化組織的動向便可以看出。當(dāng)前,他們主要致力于網(wǎng)格和Web服務(wù)的融合。這是非常自然的,因為Web服務(wù)和網(wǎng)格的重點都是支持在松耦合的異構(gòu)平臺上支持各種應(yīng)用的運行。當(dāng)然,Web服務(wù)已經(jīng)比較成熟,高度商品化,可以在較小的系統(tǒng)運行。而網(wǎng)格則著眼在巨大而復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)上,主要面向高性能計算。
開放式網(wǎng)格服務(wù)體系結(jié)構(gòu)(OpenGrid Services Architecture,OGSA)是網(wǎng)格方面的重要標(biāo)準(zhǔn),它實際上也是在與Web服務(wù)技術(shù)融合的基礎(chǔ)上提出的一套規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)。它吸收了許多Web 服務(wù)標(biāo)準(zhǔn),如Web 服務(wù)描述語言(WSDL)、簡單對象訪問協(xié)議(SOAP)、目錄訪問協(xié)議(L D A P )和W e b 服務(wù)探測(W S -Inspection)等。OGSA和Java、We服務(wù)、數(shù)據(jù)庫緊密集成,實現(xiàn)網(wǎng)格計算在企業(yè)計算領(lǐng)域的應(yīng)用。
總之,公用計算系統(tǒng)和Web 服務(wù)有著千絲萬縷的聯(lián)系,它們可以構(gòu)建在當(dāng)前所有硬件和軟件平臺上,給用戶提供完全透明的計算環(huán)境。對用戶而言,它們把眾多同、異構(gòu)的資源變成了同構(gòu)的虛擬計算環(huán)境。
面向未來
公用計算是IT 發(fā)展的一個理想時代,是軟件開發(fā)的終極目標(biāo),是一個美好的前景,實現(xiàn)會需要很長的時間。有人可能會認(rèn)為這是一種典型的烏托邦的產(chǎn)物,不可能實現(xiàn)。但誰會預(yù)測到以后IT 的發(fā)展會是什么樣的呢?
一、書面審查環(huán)節(jié)需重點把握事項
在根據(jù)《房屋登記辦法》、《房地產(chǎn)登記技術(shù)規(guī)程》所要求收取的商品房初始登記的必收材料基礎(chǔ)上,登記機構(gòu)在對相關(guān)資料進(jìn)行審核時,尤其要關(guān)注以下信息。
1.是否存在查封
根據(jù)《最高人民法院、國土資源部、建設(shè)部關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和國土資源房地產(chǎn)管理部門協(xié)助執(zhí)行若干問題的通知》(以下簡稱《通知》)規(guī)定,查封一般是指人民法院依法對已辦理房地產(chǎn)權(quán)屬登記、并取得房地產(chǎn)權(quán)利證書、且權(quán)利人明確的房地產(chǎn)的查封。因此,在商品房進(jìn)行初始登記之前,一般不應(yīng)該存在查封的情況。但是,依據(jù)《通知》第15條規(guī)定,以下三種情況可以進(jìn)行預(yù)查封:(1)已辦理了商品房預(yù)售許可證且尚未出售的房屋;(2)被執(zhí)行人購買的已由房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)辦理了房屋權(quán)屬初始登記的房屋;(3)被執(zhí)行人購買的辦理了商品房預(yù)售合同登記備案手續(xù)或者商品房預(yù)告登記的房屋。因此,商品房初始登記前就可能存在預(yù)查封情況。
那么在預(yù)查封情況下能否進(jìn)行商品房初始登記呢?根據(jù)《最高人民法院解讀涉房地產(chǎn)執(zhí)行文件——法發(fā)[2004]5號文件解讀》:“預(yù)查封是指人民法院對被執(zhí)行人尚未進(jìn)行權(quán)屬登記、但將來可能會進(jìn)行登記的房產(chǎn)進(jìn)行的一種預(yù)先的限制性登記”?!邦A(yù)查封和查封的區(qū)別:一是人民法院不能對預(yù)查封的房地產(chǎn)進(jìn)行處理;二是預(yù)查封期間,登記機關(guān)除了可以將預(yù)查封的房地產(chǎn)登記在被執(zhí)行人名下外,登記機關(guān)不得為任何其他登記行為。在預(yù)查封期間,一旦房地產(chǎn)權(quán)屬登記在被執(zhí)行人名下,則預(yù)查封就自動轉(zhuǎn)為查封”。因此,預(yù)查封期間,房產(chǎn)可以登記在被執(zhí)行人名下,也就是說可以辦理初始登記手續(xù)。實務(wù)中,初始登記前,應(yīng)注意查看樓盤是否有預(yù)查封;若有預(yù)查封,初始登記后,應(yīng)注意查看樓盤表中的預(yù)查封信息是否都轉(zhuǎn)為了登記簿中的查封信息,以避免遺漏。
2.是否有在建工程抵押
根據(jù)《房屋登記辦法》第62條的規(guī)定,在建工程竣工并經(jīng)房屋所有權(quán)初始登記后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)申請將在建工程抵押權(quán)登記轉(zhuǎn)為房屋抵押權(quán)登記。因此,在辦理初始登記中,如果存在在建工程抵押的,同樣存在預(yù)轉(zhuǎn)現(xiàn)的問題。在辦理初始登記之前,在建工程抵押的限制信息只是在樓盤表中顯示,如果不及時進(jìn)行預(yù)轉(zhuǎn)現(xiàn),抵押信息就不會在登記簿中顯示,在這一時間差中,可能發(fā)生該房屋被法院查封或者轉(zhuǎn)讓的情形,他項權(quán)利人的利益就得不到保障。所以一定要注意查看樓盤表的狀態(tài),并通知當(dāng)事人辦理在建工程預(yù)轉(zhuǎn)現(xiàn)的手續(xù)。
在辦理預(yù)轉(zhuǎn)現(xiàn)過程中應(yīng)注意:第一,確保在建工程抵押權(quán)的內(nèi)容不變,包括抵押的范圍、擔(dān)保的范圍、擔(dān)保的金額等。第二,確保抵押權(quán)的順位不變。
3.是否按規(guī)劃許可、土地證等內(nèi)容建造
《房屋登記辦法》第22條規(guī)定,未取得規(guī)劃許可或未按照規(guī)劃許可的面積等內(nèi)容建造的建筑申請登記的,登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)不予登記。主要存在兩種情況:第一,沒有取得規(guī)劃許可證的,不予登記。第二,與規(guī)劃許可內(nèi)容不一致的,不予登記。對取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證的,要核對建設(shè)主體與申請主體是否一致、房屋是否按規(guī)劃許可的面積建造、是否存在多建、加層等違章情形,如果不一致,則違建部分不予登記。
土地證的核對主要看土地的性質(zhì)。如土地用途僅為住宅,那對于該小區(qū)內(nèi)的商業(yè)用房登記機構(gòu)應(yīng)不予登記。如果開發(fā)商申請將此商業(yè)用房作為小區(qū)公建配套,則可以將此商業(yè)用房登記為公建配套項目。
4.公建配套建設(shè)是不是滿足公建配套項目立項要求
根據(jù)《房屋登記辦法》第31條的規(guī)定:房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)申請房屋所有權(quán)初始登記時,應(yīng)當(dāng)對建筑區(qū)劃內(nèi)依法屬于全體業(yè)主共有的公共場所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房等房屋一并申請登記,由房屋登記機構(gòu)在房屋登記簿上予以記載,不頒發(fā)房屋權(quán)屬證書。也就說公建配套要在辦理商品房初始登記證的同時,一并登記,開發(fā)商為代為申請人,全體業(yè)主為共有人。
如何判定是否為公建配套?根據(jù)建房[2010]53號文件《關(guān)于進(jìn)一步加強房地產(chǎn)市場監(jiān)管完善商品住房預(yù)售制度有關(guān)問題的通知》的要求,商品住房交付使用條件應(yīng)包括工程經(jīng)竣工驗收合格并在當(dāng)?shù)刂鞴懿块T備案、配套基礎(chǔ)設(shè)施和公共設(shè)施已建成并滿足使用要求、北方地區(qū)住宅分戶熱計量裝置安裝符合設(shè)計要求、住宅質(zhì)量保證書和住宅使用說明書制度已落實、商品住房質(zhì)量責(zé)任承擔(dān)主體已明確、前期物業(yè)管理已落實。一般來說,小區(qū)交付前,公建配套已由建設(shè)主管部門備案并驗收,因此,房屋登記機構(gòu)只需核對那些屬于建設(shè)主管部門認(rèn)定的公建配套,面積是否正確、項目是否一致,并一一登記入簿。
此外,對于公建配套立項中的以盈利為目的的經(jīng)營性用房,如超市、餐飲店等,根據(jù)建設(shè)部《商品住宅價格管理暫行辦法》第6條規(guī)定,住宅小區(qū)內(nèi)的經(jīng)營性用房及設(shè)施的建設(shè)費用不計入商品房的價格中。在實際操作中,我們可以將此類房屋登記為投資人所有,同時頒發(fā)房屋所有權(quán)證。
5.是否存在重復(fù)登記現(xiàn)象
房屋初始登記,不能出現(xiàn)重復(fù)登記現(xiàn)象。在實際工作中,商品房項目都是通過招拍掛方式取得,由于拆遷因素,項目開發(fā)前,該范圍內(nèi)可能存在未注銷的物權(quán)。如辦理初始登記時未加以審核,會造成與原登記簿記載的內(nèi)容發(fā)生沖突,造成登記簿信息的不對稱。如無錫在辦理初始登記證時將房產(chǎn)檔案管理部門出具的拆遷資料接收證明作為要件,拆遷資料接收證明作用主要是用來表示原拆遷地塊上無房屋登記信息或雖有房屋登記,但拆除房屋已辦理注銷登記。通過房產(chǎn)檔案管理部門對該項目范圍的房產(chǎn)檔案進(jìn)行排查,對初始登記地塊無房屋登記信息的,核發(fā)無拆遷資料接收的證明;對該范圍內(nèi)存在登記房屋的,查明原因,如房屋因為拆除等原因滅失的,收回房產(chǎn)證,并辦理注銷登記;如房產(chǎn)仍舊存在,則不開具證明,避免重復(fù)發(fā)證。
二、實地查看環(huán)節(jié)需重點把握事項
商品房初始登記是首次將實體化的物通過登記,記載到登記簿,如果不進(jìn)行實地查看,很難保證記載信息的準(zhǔn)確性和公信性。實地查看環(huán)節(jié)應(yīng)重點注意以下事項。
1.坐落、占地范圍與土地使用證記載的信息是否一致
應(yīng)對照土地證附圖上標(biāo)注的具體路名、河道等信息,重點核對房屋的建造是否超土地范圍,所在的位置是否正確。
2.名稱、門牌號與證明文件信息是否一致
應(yīng)對照門牌號碼證明文件,逐一核對門牌號碼是否與登記的一致。尤其是大型樓盤、別墅樓盤,幢數(shù)較多,核對困難,更應(yīng)該增強責(zé)任心,逐個查看比對,確保準(zhǔn)確性。
3.現(xiàn)狀與房屋竣工證明材料信息是否一致
從物權(quán)取得的角度看,房屋竣工是交付使用的前提,也就是房屋不動產(chǎn)物權(quán)成就的必要條件。在實際操作中,除將房屋竣工證明材料作為必收件外,仍有必要現(xiàn)場查看竣工情況。
4.現(xiàn)狀與建設(shè)工程符合規(guī)劃的證明材料信息是否一致
對照測繪圖形、規(guī)劃證明關(guān)于建筑物的說明,查看建筑物有無違建情況。如:加建、改建。通過比對現(xiàn)狀與圖形,確認(rèn)是整體違章還是部分違章。
5.公建配套用房與相應(yīng)的證明材料記載的信息是否一致
1.詞語涵義
除上下文另有要求者外,合同中下列詞語應(yīng)具有本條所賦予的涵義。本條內(nèi)的各詞語涵義僅適合于本合同,不是該詞語的通用解釋。這些詞語在合同條款中出現(xiàn)時,一般應(yīng)認(rèn)為具有本條所賦予的涵義,但若上下文有要求時,亦可以有其他涵義。
1.1 有關(guān)合同雙方和監(jiān)理人的詞語
(1)發(fā)包人:指專用合同條款中寫明的當(dāng)事人。
(2)承包人:指與發(fā)包人簽訂本合同協(xié)議書的當(dāng)事人。
(3)分包人:指本合同中從承包人處分包某一部分工程的當(dāng)事人。
(4)監(jiān)理人:指專用合同條款中寫明的由發(fā)包人委托對本合同實施監(jiān)理的當(dāng)事人。
列入本款的發(fā)包人、承包人、分包人和監(jiān)理人等是本合同的有關(guān)當(dāng)事人。發(fā)包人即一般合同中所稱的甲方,在以往水利水電工程施工合同中也稱為業(yè)主、雇主、建設(shè)單位、發(fā)包方或發(fā)包單位等;承包人即一般合同中所稱的乙方,在以往水利水電工程施工合同中也稱為承包方、承包單位、承包者或承包商等;監(jiān)理人即通常所稱的監(jiān)理單位,在以往水利水電工程施工合同中也稱為工程師、監(jiān)理工程師等。
1.2 有關(guān)合同組成文件的詞語
(1)合同文件(或稱合同):指由發(fā)包人與承包人簽訂的為完成本合同規(guī)定的各項工作所列入本合同條件第3條的全部文件和圖紙,以及其他在協(xié)議書中明確列入的文件和圖紙。合同文件是發(fā)包人和承包人執(zhí)行合同的文字依據(jù),以雙方簽訂的協(xié)議書中明確列入合同的文件和圖紙為準(zhǔn)。
(2)技術(shù)條款:指本合同的技術(shù)條款和由監(jiān)理人作出或批準(zhǔn)的對技術(shù)條款修改或補充的文件。技術(shù)條款是合同的重要組成部分,其內(nèi)容是說明合同標(biāo)的物應(yīng)達(dá)到的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及其施工技術(shù)要求,也是合同支付的實物依據(jù)和計量方法。此名詞在以往國內(nèi)的招標(biāo)和合同文件中常稱為技術(shù)規(guī)范,為了與行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)中的技術(shù)規(guī)范相區(qū)別,本合同文件中改稱技術(shù)條款。
(3)圖紙:指列入合同的招標(biāo)圖紙和發(fā)包人按合同規(guī)定向承包人提供的所有圖紙(包括配套說明和有關(guān)資料),以及列入合同的投標(biāo)圖紙和由承包人提交并經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)的所有圖紙(包括配套說明和有關(guān)資料)。圖紙為列入合同的招標(biāo)圖紙和發(fā)包人按合同規(guī)定向承包人提供的所有圖紙以及列入合同的投標(biāo)圖紙和承包人提交并經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)的所有圖紙的總稱。
(4)施工圖紙:指上述第(3)項規(guī)定的圖紙中由發(fā)包人提供或由承包人提交并經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)的直接用于施工的圖紙(包括配套說明和有關(guān)資料)。施工圖紙僅為圖紙中的一部分。上述各類圖紙的內(nèi)容還應(yīng)包括其配套說明和有關(guān)資料。
(5)投標(biāo)文件:指承包人為完成本合同規(guī)定的各項工作,在投標(biāo)時按招標(biāo)文件的要求向發(fā)包人提交的投標(biāo)報價書、已標(biāo)價的工程量清單及其他文件。投標(biāo)文件是投標(biāo)報價書、已標(biāo)價的工程量清單(指由投標(biāo)人已填寫價格的工程量清單)以及由投標(biāo)人按招標(biāo)文件要求,向發(fā)包人提供的其他文件的總稱。投標(biāo)報價書、工程量清單和其他投標(biāo)文件的內(nèi)容和格式規(guī)定在招標(biāo)文件的有關(guān)章節(jié)內(nèi)。
(6)中標(biāo)通知書:指發(fā)包人正式向中標(biāo)人授標(biāo)的通知書。中標(biāo)人確定后,發(fā)包人應(yīng)發(fā)中標(biāo)通知書給中標(biāo)人,表明發(fā)包人已接受其投標(biāo)并通知該中標(biāo)人在規(guī)定的期限內(nèi)派代表前來簽訂合同。若在簽訂合同前尚有遺留問題需要洽談,可在發(fā)中標(biāo)通知書前先發(fā)中標(biāo)意向書,邀請對方就遺留問題進(jìn)行合同談判。一般說來,意向書僅表達(dá)發(fā)包人接受投標(biāo)的意愿,但尚有一些問題需進(jìn)一步洽談,并不說明該投標(biāo)人已中標(biāo)。
1.3 有關(guān)工程和設(shè)備的詞語
(1)工程:指永久工程和臨時工程或為二者之一。
(2)永久工程:指按本合同規(guī)定應(yīng)建造的并移交給發(fā)包人使用的工程(包括工程設(shè)備)。水利水電建設(shè)項目包含的永久工程指各類檔水工程、泄洪工程、引水工程、發(fā)電廠房和抽水泵房工程、升壓變電站工程、航運過壩工程、筏道工程、魚道工程、灌溉渠首工程、河湖疏浚工程、交通工程、房屋建筑工程和其他永久工程。若臨時工程中某項工程(如導(dǎo)流隧洞)按合同規(guī)定由承包人建造并需移交發(fā)包人時,則該項工程對本合同來說,亦可視作永久工程。
(3)臨時工程:指為完成本合同規(guī)定的各項工作所需的各類非永久工程(不包括施工設(shè)備)。水利水電工程施工中的臨時工程包括施工交通工程、施工供電工程、施工供水工程、施工照明工程、施工通信工程、砂石料生產(chǎn)系統(tǒng)工程、混凝土生產(chǎn)系統(tǒng)工程、施工期環(huán)境保護(hù)工程、臨時房屋建筑工程和其他臨時工程。導(dǎo)流工程亦為臨時工程,但由于其特殊性,如本款(2)項說明中所述,其中的某項導(dǎo)流建筑物在合同中亦可視作永久工程。
(4)主體工程:指專用合同條款中寫明的全部永久工程中的主要工程。水利水電工程中的主體工程指各類擋水工程、泄洪工程、引水工程、發(fā)電廠房和抽水泵房工程、升(降)壓變電站工程、航運過壩工程、筏道工程、魚道工程、灌溉渠首工程和河湖疏浚工程等,不包括上述永久工程中的交通工程、房屋建筑工程和其他附屬永久工程。主體工程的內(nèi)容應(yīng)根據(jù)工程的實際情況在專用合同條款中寫明。
(5)單位工程:指專用合同條款中寫明的單位工程。單位工程的劃分可參照水利水電工程設(shè)計概算編制辦法中項目劃分的第二級項目,如混凝土壩(閘)工程、土(石)壩工程、溢洪道工程、泄洪洞工程、引水明渠工程、地面廠房工程和地下廠房工程等。應(yīng)根據(jù)工程的實際情況在專用合同條款中列清本合同所包合的全部單位工程項目。
(6)工程設(shè)備:指構(gòu)成或計劃構(gòu)成永久工程一部分的機電設(shè)備、金屬結(jié)構(gòu)設(shè)備、儀器裝置及其他類似的設(shè)備和裝置;
(7)施工設(shè)備:指為完成本合同規(guī)定的各項工作所需的全部用于施工的設(shè)備、器具和其它物品(不包括臨時工程和材料)。
(8)承包人設(shè)備:指承包人的施工設(shè)備。
(9)進(jìn)點:指承包人接到開工通知后進(jìn)入施工場地。
1.4 有關(guān)工期的詞語
(1)開工通知:指發(fā)包人委托監(jiān)理人通知承包人開工的函件。發(fā)包人和承包人簽訂合同協(xié)議書后,應(yīng)在合同文件規(guī)定的期限內(nèi),由發(fā)包人委托監(jiān)理人簽發(fā)開工通知。本合同條件第18.2款規(guī)定,若監(jiān)理人未按規(guī)定期限發(fā)出開工通知,承包人有權(quán)提出延長工期的要求。
(2)開工日期:指承包人接到監(jiān)理人按第18.1款發(fā)出的開工通知的日期或開工通知中寫明的開工日。承包人接到開工通知之日(或發(fā)包人在開工通知中寫明的開工日)即視作合同工程的開工日期。發(fā)包人委托監(jiān)理人發(fā)出開工通知的日期(或發(fā)包人已在開工通知中寫明的開工日)以及在專用合同條款中要求承包人完工的日期,作為合同雙方約定的工期。
(3)完工日期:指本合同規(guī)定的全部工程、單位工程或部分工程完工和通過完工驗收后在移交證書(或臨時移交證書)中寫明的完工日。專用合同條款中規(guī)定的全部工程、單位工程和部分工程的完工日期為合同要求的完工日期;在合同實施過程中,工程進(jìn)度可能提前或拖后,完工驗收后在移交證書或臨時移交證書中寫明的完工日為用以結(jié)算的實際完工日期。
1.5 有關(guān)合同價格和費用的詞語
(1)合同價格:指協(xié)議書中寫明的合同總金額。指簽訂合同時在協(xié)議書上寫明的合同總金額。合同實施過程中,由于價格調(diào)整和變更等原因,承包人實際得到的金額將不同于此金額。
(2)費用:指為實施本合同所發(fā)生的開支,包括管理費和應(yīng)分?jǐn)偟钠渌M用,但不包括利潤。“費用”中不包括利潤系指計算各項費用時不應(yīng)計算利潤。
1.6 其他詞語
(1)施工場地(或稱工地):指由發(fā)包人提供的用于本合同工程施工的場所以及在合同中指定作為施工場地組成部分的其他場所。合同圖紙中應(yīng)有工地范圍圖,圖上應(yīng)明確標(biāo)示工地界線和坐標(biāo),必要時還可劃定承包人營地、棄渣堆放場地和危險物品倉庫等分區(qū)場地范圍。
(2)書面形式:指任何手寫、打印、印刷的各種函件,包括電傳、電報、傳真和電子郵件。
(3)天:指日歷天。合同中規(guī)定的天數(shù)都為7的倍數(shù),不足7天的以小時表示。
二、合同文件
2.語言文字和法律
2.1 語言文字
本合同使用的語言文字為漢語文字。
本合同使用漢語文字是由于國內(nèi)招投標(biāo)和合同文件中涉及的大量國家和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)及技術(shù)規(guī)范均為漢語文字。
2.2 法律、法規(guī)和規(guī)章
適用于本合同的法律、法規(guī)和規(guī)章是中華人民共和國法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)章和工程所在地的省、自治區(qū)、直轄市的地方法規(guī)和規(guī)章。
本款規(guī)定的適用于本合同的法律、法規(guī)和規(guī)章是編制本合同文件的法律依據(jù)。在合同實施期間,上述法律、法規(guī)和規(guī)章與本合同有關(guān)的部分發(fā)生變更時,本合同需作相應(yīng)修改,由此引起的合同價格增減應(yīng)按第38條的規(guī)定調(diào)整,若工程引起變更時,應(yīng)按第39條的規(guī)定辦理。
3.合同文件的優(yōu)先順序:組成合同的各項文件應(yīng)互相解釋,互為說明。當(dāng)合同文件出現(xiàn)含糊不清或不一致時,由監(jiān)理人作出解釋。除合同另有規(guī)定外,解釋合同文件的優(yōu)先順序規(guī)定在專用合同條款內(nèi)。在規(guī)定合同文件的優(yōu)先順序時,原則上應(yīng)把文件簽署日期在后的和內(nèi)容重要的排在前面,專用合同條款內(nèi)提供了合同文件的優(yōu)先順序示例,以供參考,發(fā)包人在編制招標(biāo)文件時,可根據(jù)具體情況酌定。當(dāng)合同文件內(nèi)容出現(xiàn)含糊不清或不一致時,除合同另有規(guī)定外,應(yīng)以合同的優(yōu)先順序由監(jiān)理人進(jìn)行解釋。
三、雙方的一般義務(wù)和責(zé)任
4.發(fā)包人的一般義務(wù)和責(zé)任:發(fā)包人與承包人簽訂合同后,在合同規(guī)定的期限前委托監(jiān)理人向承包人發(fā)出開工通知,并安排監(jiān)理人進(jìn)入工地開展監(jiān)理工作。此后,監(jiān)理人應(yīng)在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi),負(fù)責(zé)與承包人聯(lián)絡(luò),并監(jiān)督管理合同的實施。發(fā)包人的主要義務(wù)和責(zé)任是按合同規(guī)定支付價款;提供必要的施工條件(包括提供施工用地和部分施工準(zhǔn)備工程);移交現(xiàn)場測量基準(zhǔn)及其有關(guān)資料;及時提供圖紙以及提供已有的水文和地質(zhì)勘探資料,使承包人能順利地開展工作;工程完工后應(yīng)及時主持和組織工程驗收。發(fā)包人還應(yīng)統(tǒng)一管理工地的文明施工工作,包括治安保衛(wèi)、施工安全和環(huán)境保護(hù)等。若發(fā)包人未履行本條規(guī)定的義務(wù),則應(yīng)按本合同規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
4.1 遵守法律、法規(guī)和規(guī)章
發(fā)包人應(yīng)在其實施本合同的全部工作中遵守與本合同有關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)章,并應(yīng)承擔(dān)由于其自身違反上述法律、法規(guī)和規(guī)章的責(zé)任。
發(fā)包人應(yīng)在履行合同過程中嚴(yán)格遵守適用于本合同的有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章,并應(yīng)承擔(dān)違反上述法律、法規(guī)或規(guī)章的相應(yīng)責(zé)任。
4.2 開工通知
發(fā)包人應(yīng)委托監(jiān)理人按合同規(guī)定的日期前向承包人開工通知。
專用合同條款第18.1款規(guī)定了開工通知的期限,在此期限前,發(fā)包人應(yīng)委托監(jiān)理人向承包人開工通知,若開工通知未在此期限前發(fā)出,承包人有權(quán)要求延長工期。
4.3 安排監(jiān)理人及時進(jìn)點實施監(jiān)理
發(fā)包人應(yīng)在開工通知發(fā)出前安排監(jiān)理人及時進(jìn)入工地開展監(jiān)理工作。
向承包人發(fā)出開工通知起,監(jiān)理人應(yīng)開始正式履行本合同的監(jiān)理職責(zé),為此,發(fā)包人應(yīng)做到在承包人進(jìn)點前,提前安排監(jiān)理人進(jìn)入工地,開展監(jiān)理工作。
4.4 提供施工用地
發(fā)包人應(yīng)按專用合同條款規(guī)定的承包人用地范圍和期限,辦清施工用地范圍內(nèi)的征地和移民,按時向承包人提供施工用地。
施工用地范圍內(nèi)的征地移民工作由發(fā)包人負(fù)責(zé)辦理,并應(yīng)按合同規(guī)定的施工進(jìn)度要求提供給承包人。一般應(yīng)在招標(biāo)文件中標(biāo)明施工用地的范圍及其可提供給承包人使用的期限,在簽訂合同前,由雙方進(jìn)一步商定分區(qū)分批提供施工用地的計劃。一旦在簽訂合同時確定了施工用地的提供計劃,發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定及時提供,若發(fā)包人延誤,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
4.5 提供部分施工準(zhǔn)備工程
發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定,完成由發(fā)包人承擔(dān)的施工準(zhǔn)備工程,并按合同規(guī)定的期限提供承包人使用。
合同規(guī)定由發(fā)包人提供的部分施工準(zhǔn)備工程的內(nèi)容和期限,應(yīng)在本合同《技術(shù)條款》中詳細(xì)說明。這些準(zhǔn)備工程一般指道路、橋梁、房屋、供水、供電和通信等需要由發(fā)包人提前準(zhǔn)備的工程。發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定及時提供,若發(fā)包人延誤,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
4.6 提供測量基準(zhǔn)
發(fā)包人應(yīng)按第27.1款和本合同《技術(shù)條款》的有關(guān)規(guī)定,委托監(jiān)理人向承包人提供現(xiàn)場測量基準(zhǔn)點、基準(zhǔn)線和水準(zhǔn)點及其有關(guān)資料。
發(fā)包人應(yīng)委托監(jiān)理人在合同規(guī)定的期限內(nèi)向承包人提供測量基準(zhǔn)點、基準(zhǔn)線和水準(zhǔn)點及其有關(guān)資料,并對其正確性負(fù)責(zé)。承包人應(yīng)進(jìn)行復(fù)核,并據(jù)此建立自己的施工控制網(wǎng),進(jìn)行測量放線。
4.7 辦理保險
發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定負(fù)責(zé)辦理由發(fā)包人投保的保險。
第48.1款和第50.4款規(guī)定了由承包人以承包人和發(fā)包人的共同名義投保工程險和第三者責(zé)任險,但當(dāng)一個建設(shè)項目分成若干合同,并有多個承包人時,其投保內(nèi)容可能會發(fā)生重復(fù)和遺漏,此種情況下,由發(fā)包人統(tǒng)一投保較好,為此在專用合同條款中提供了由發(fā)包人投保工程險和第三者責(zé)任險的條文示例,供發(fā)包人在編制招標(biāo)文件時選用。
4.8 提供已有的水文和地質(zhì)勘探資料
發(fā)包人應(yīng)向承包人提供已有的與本合同工程有關(guān)的水文和地質(zhì)勘探資料,但只對列入合同文件的水文和地質(zhì)勘探資料負(fù)責(zé),不對承包人使用上述資料所作的分析、判斷和推論負(fù)責(zé)。
在進(jìn)行工程設(shè)計時,發(fā)包人和有關(guān)單位已收集了大量的水文和地質(zhì)勘探資料,這些資料既可用于設(shè)計,也可用于施工。承包人在投標(biāo)時不可能在有限的時間內(nèi)依靠自己的力量獲得這些資料,中標(biāo)承包后也無必要重新調(diào)查和勘探,這樣還將增加費用,導(dǎo)致提高報價和影響工期。因此,本款規(guī)定除列入合同文件的水文和地質(zhì)勘探資料外,發(fā)包人還應(yīng)向承包人提供已有的與本合同工程有關(guān)的水文和地質(zhì)勘探資料。若資料較多,也可在專用合同條款中寫明可供承包人查閱資料的地點和資料名稱。另外,本款規(guī)定在這些發(fā)包人提供的資料中只對列入合同文件的水文和地質(zhì)勘探資料負(fù)責(zé),列入合同的水文和地質(zhì)勘探資料均為發(fā)包人進(jìn)行工程設(shè)計的依據(jù),也是承包人投標(biāo)報價和工程施工的依據(jù),若其與實際情況有較大差異而引起工程變更時,應(yīng)按第39條的規(guī)定辦理,但承包人使用上述資料所作的分析、判斷和推論應(yīng)由承包人自己負(fù)責(zé)。未列入合同文件的上述資料僅供承包人參考,發(fā)包人不為此承擔(dān)責(zé)任。承包人要求提供未列入合同文件的水文地質(zhì)勘探資料時,其所需計取的費用由發(fā)包人商資料擁有單位另行規(guī)定。
4.9 及時提供圖紙
發(fā)包人應(yīng)委托監(jiān)理人在合同規(guī)定的期限內(nèi)向承包人提供應(yīng)由發(fā)包人負(fù)責(zé)提供的圖紙。
發(fā)包人應(yīng)在合同規(guī)定的期限內(nèi)向承包人提供由發(fā)包人負(fù)責(zé)的施工圖紙,為此,雙方應(yīng)按施工進(jìn)度安排和設(shè)計工作的進(jìn)展情況分年度商定供圖計劃。發(fā)包人應(yīng)按供圖計劃供圖,否則因供圖不及時而延誤施工,應(yīng)承擔(dān)合同規(guī)定的相應(yīng)責(zé)任。供圖計劃可根據(jù)實際施工進(jìn)度和工程變更情況進(jìn)行修改,修改的供圖計劃亦應(yīng)由承、發(fā)包雙方協(xié)商確認(rèn)。
4.10 支付合同價款
發(fā)包人應(yīng)按第33條、第35條和第36條的規(guī)定支付合同價款。
支付合同價款是發(fā)包人的基本義務(wù)。發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定的期限向承包人支付合同價款,其具體支付辦法規(guī)定在第33條、第35條和第36條內(nèi)。若發(fā)包人未能在合同規(guī)定的期限內(nèi)支付各項合同價款,屬發(fā)包人違約,違約處理辦法詳見第42條規(guī)定。
4.11 統(tǒng)一管理工程的文明施工
發(fā)包人應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定負(fù)責(zé)統(tǒng)一管理本工程的文明施工,為承包人實現(xiàn)文明施工目標(biāo)創(chuàng)造必要的條件。
除第29.1款、第29.2款和第30條分別對發(fā)包人和承包人各自的文明施工責(zé)任作了具體規(guī)定外、發(fā)包人還應(yīng)承擔(dān)統(tǒng)一管理工程文明施工的責(zé)任;以保證按國家的要求和本工程的統(tǒng)一規(guī)劃實施。
4.12 治安保衛(wèi)和施工安全
發(fā)包人應(yīng)按第29條的有關(guān)規(guī)定履行其治安保衛(wèi)和施工安全職責(zé)。
全工地的治安保衛(wèi)工作,應(yīng)由發(fā)包人統(tǒng)一管理為宜,承包人則應(yīng)負(fù)責(zé)做好自己轄區(qū)內(nèi)的治安保衛(wèi)工作。
施工安全是文明施工的一部分,發(fā)包人亦應(yīng)負(fù)有統(tǒng)一管理的責(zé)任。
4.13 環(huán)境保護(hù)
發(fā)包人應(yīng)按環(huán)境保護(hù)的法律、法規(guī)和規(guī)章的有關(guān)規(guī)定統(tǒng)一籌劃本工程的環(huán)境保護(hù)工作,負(fù)責(zé)審查承包人按第30條規(guī)定所采取的環(huán)境保護(hù)措施,并監(jiān)督其實施。
環(huán)境保護(hù)亦是文明施工的一部分,應(yīng)由發(fā)包人作出全工程統(tǒng)一的環(huán)境保護(hù)規(guī)劃后,在本合同《技術(shù)條款》中向承包人提出具體要求。
4.14 組織工程驗收
發(fā)包人應(yīng)按第52條的規(guī)定主持和組織工程的完工驗收。
主持和組織工程完工驗收是發(fā)包人的主要責(zé)任,驗收辦法規(guī)定在第52條內(nèi),各類工程的驗收內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)見本合同《技術(shù)條款》的有關(guān)章節(jié)。本款所指的工程驗收是發(fā)包人對承包人在本合同規(guī)定范圍內(nèi)進(jìn)行的工程完工驗收,并非指由國家有關(guān)部門對發(fā)包人進(jìn)行的工程竣工驗收。
4.15 其他一般義務(wù)和責(zé)任
發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)專用合同條款中規(guī)定的其他一般義務(wù)和責(zé)任。
根據(jù)具體工程情況在專用合同條款內(nèi)作補充規(guī)定。
5.承包人的一般義務(wù)和責(zé)任:承包人的基本義務(wù)是保證工程質(zhì)量,按時完成各項承包工作,并保證工程施工和人員的安全。為此,承包人應(yīng)及時進(jìn)點施工,認(rèn)真編制施工組織設(shè)計、施工措施計劃和由他負(fù)責(zé)的施工圖紙,進(jìn)行文明施工,做好保護(hù)環(huán)境和自身責(zé)任范圍內(nèi)的治安保衛(wèi)工作。承包人在施工過程中應(yīng)避免損害公眾利益和為其他人提供方便,并按合同規(guī)定進(jìn)行完工清場和撤離施工隊伍;工程移交前應(yīng)負(fù)責(zé)照管和維護(hù),移交后應(yīng)承擔(dān)保修期內(nèi)的缺陷修復(fù)工作。若承包人未履行本條規(guī)定的義務(wù),則應(yīng)按本合同規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
5.1 遵守法律、法規(guī)和規(guī)章
承包人應(yīng)在其負(fù)責(zé)的各項工作中遵守與本合同工程有關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)章,并保證發(fā)包人免于承擔(dān)由于承包人違反上述法律、法規(guī)和規(guī)章的任何責(zé)任。
承包人應(yīng)在履行合同過程中嚴(yán)格遵守國家的法律、法規(guī)和規(guī)章,并對其違反法律、法規(guī)和規(guī)章的行為負(fù)全部責(zé)任。
5.2 提交履約擔(dān)保證件
承包人應(yīng)按第6條的規(guī)定向發(fā)包人提交履約擔(dān)保證件。
履約擔(dān)保證件應(yīng)在協(xié)議書簽訂前提交,承包人在接到中標(biāo)通知書后應(yīng)抓緊辦理按合同規(guī)定的履約保函或履約擔(dān)保書。
5.3 及時進(jìn)點施工
承包人應(yīng)在接到開工通知后及時調(diào)遣人員和調(diào)配施工設(shè)備、材料進(jìn)入工地,按施工總進(jìn)度要求完成施工準(zhǔn)備工作。
承包人接到中標(biāo)通知書后即可進(jìn)行進(jìn)點準(zhǔn)備,待接到開工通知后應(yīng)及時調(diào)遣人員及調(diào)配施工設(shè)備和材料進(jìn)入工地,爭取時間及早動工。
5.4 執(zhí)行監(jiān)理人的指示,按時完成各項承包工作
承包人應(yīng)認(rèn)真執(zhí)行監(jiān)理人發(fā)出的與合同有關(guān)的任何指示,按合同規(guī)定的內(nèi)容和時間完成全部承包工作。除合同另有規(guī)定外,承包人應(yīng)提供為完成本合同工作所需的勞務(wù)、材料、施工設(shè)備、工程設(shè)備和其他物品。
承包人應(yīng)認(rèn)真執(zhí)行監(jiān)理人發(fā)出的與合同有關(guān)的任何指示,承包人不能圖持有異議而拒絕執(zhí)行指示。
除合同另有規(guī)定外,承包人應(yīng)負(fù)責(zé)提供為完成本合同各項承包工作所需的全部勞務(wù)、材料、施工設(shè)備、工程設(shè)備和其他物品,并按時完成全部承包工作。
5.5 提交施工組織設(shè)計、施工措施計劃和部分施工圖紙
承包人應(yīng)按合同規(guī)定的內(nèi)容和時間要求,編制施工組織設(shè)計、施工措施計劃和由承包人負(fù)責(zé)的施工圖紙,報送監(jiān)理人審批,并對現(xiàn)場作業(yè)和施工方法的完備和可靠負(fù)全部責(zé)任。
上述提交件的內(nèi)容和時間要求規(guī)定在本合同《技術(shù)條款》內(nèi),為便于監(jiān)理人和承包人的工作有序地進(jìn)行,在本合同《技術(shù)條款》第l章中還規(guī)定了承包人應(yīng)在規(guī)定的期限內(nèi)向監(jiān)理人報送承包人的圖紙和文件提交計劃,經(jīng)監(jiān)理人審批后執(zhí)行。
5.6 辦理保險
承包人應(yīng)按合同規(guī)定負(fù)責(zé)辦理由承包人投保的保險。
除專用合同條款另有規(guī)定外,工程險、第三者責(zé)任險和承包人人員的人身意外傷害險以及施工設(shè)備險均由承包人投保,并需向發(fā)包人提交保險單的副本,其中工程險和第三者責(zé)任險應(yīng)以共同的名義投保。
5.7 文明施工
承包人應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定文明施工,并應(yīng)在施工組織設(shè)計中提出施工全過程的文明施工措施計劃。
承包人應(yīng)在發(fā)包人統(tǒng)一管理和監(jiān)督下進(jìn)行工程的文明施工,承包人的文明施工行為貫穿在施工全過程中,文明施工的內(nèi)容包括重視施工質(zhì)量和安全、治安保衛(wèi)、保護(hù)環(huán)境和提高職工的文明素質(zhì)等。
5.8 保證工程質(zhì)量
承包人應(yīng)嚴(yán)格按施工圖紙和本合同《技術(shù)條款》中規(guī)定的質(zhì)量要求完成各項工作。
保證工程質(zhì)量是承包人的首要義務(wù)和責(zé)任,發(fā)包人支付合同價款的前提是工程質(zhì)量符合合同規(guī)定。工程的質(zhì)量要求詳細(xì)規(guī)定在施工圖紙和本合同《技術(shù)條款》內(nèi),完工驗收后,承包人在保修期內(nèi)還應(yīng)負(fù)責(zé)按本合同規(guī)定對工程缺陷進(jìn)行保修。
5.9 保證工程施工和人員的安全
承包人應(yīng)按第29條的有關(guān)規(guī)定認(rèn)真采取施工安全措施,確保工程和由其管轄的人員、材料、設(shè)施和設(shè)備的安全,并應(yīng)采取有效措施防止工地附近建筑物和居民的生命財產(chǎn)遭受損害。
承包人應(yīng)充分重視工程施工和人員的安全,第29條中規(guī)定了承包人保證工程施工和人員安全的責(zé)任,承包人必須按本合同《技術(shù)條款》第1章中規(guī)定的安全標(biāo)準(zhǔn)和要求制定工程的施工安全措施。
5.10 環(huán)境保護(hù)
承包人應(yīng)遵守環(huán)境保護(hù)的法律、法規(guī)和規(guī)章,并應(yīng)按第30條的規(guī)定采取必要措施保護(hù)工地及其附近的環(huán)境,免受因其施工引起的污染、噪聲和其他因素所造成的環(huán)境破壞和人員傷害及財產(chǎn)損失。
工程施工對環(huán)境的污染和破壞,必須由承包人按國家的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定和本合同的統(tǒng)一規(guī)劃進(jìn)行治理,并接受國家環(huán)保部門和發(fā)包人的監(jiān)督。
5.11 避免施工對公眾利益的損害
承包人在進(jìn)行本合同規(guī)定的各項工作時,應(yīng)保障發(fā)包人和其他人的財產(chǎn)和利益以及使用公用道路、水源和公共設(shè)施的權(quán)利免受損害。
本款要求承包人在進(jìn)行本合同規(guī)定的各項工作時,應(yīng)保障公眾利益免受損害,如果發(fā)生此類事件,應(yīng)由承包人承擔(dān)責(zé)任,并負(fù)責(zé)賠償。
5.12 為其他人提供方便
承包人應(yīng)按監(jiān)理人的指示為其他人在本工地或附近實施與本工程有關(guān)的其他各項工作提供必要的條件。除合同另有規(guī)定外,有關(guān)提供條件的內(nèi)容和費用應(yīng)在監(jiān)理人的協(xié)調(diào)下另行簽訂協(xié)議。若達(dá)不成協(xié)議,則由監(jiān)理人作出決定,有關(guān)各方遵照執(zhí)行。
大中型水利水電工程的施工往往分為若干標(biāo)段,多個承包人在同一時段和相鄰場地進(jìn)行施工時,在使用施工用地、道路和公用設(shè)施等方面需要相互提供方便,特別是先進(jìn)點的主要承包人更應(yīng)為其他人提供方便。當(dāng)發(fā)生矛盾時,應(yīng)由監(jiān)理人協(xié)調(diào)解決。
要求承包人為其他人提供方便的內(nèi)容可能有:
(1)場內(nèi)交通道路的使用。
(2)施工控制網(wǎng)的使用。
(3)住宿和辦公用房的租用。
(4)供水、供電等基礎(chǔ)設(shè)施的使用。
(5)混凝土和砂石料生產(chǎn)系統(tǒng)等臨時設(shè)施的短期租用。
(6)施工材料的臨時性調(diào)劑借用。
(7)施工設(shè)備的臨時性租用。
(8)儲存?zhèn)}庫的臨時性租用。
(9)現(xiàn)場試驗設(shè)備的調(diào)劑借用。
(10)其他。
發(fā)包人要求承包人為其他人免費提供的具體內(nèi)容應(yīng)在合同中寫明。
5.13 工程維護(hù)和保修
工程未移交發(fā)包人前,承包人應(yīng)負(fù)責(zé)照管和維護(hù),移交后承包人應(yīng)承擔(dān)保修期內(nèi)的缺陷修復(fù)工作。若工程移交證書頒發(fā)時尚有部分未完工程需在保修期內(nèi)繼續(xù)完成,則承包人還應(yīng)負(fù)責(zé)該未完工程的照管和維護(hù)工作,直至完工后移交給發(fā)包人為止。
在工程移交證書頒發(fā)前,即使工程已完工,承包人仍有責(zé)任照管和維護(hù)工程。工程移交證書頒發(fā)后,承包人將已完工程移交給發(fā)包人時,其工程的照管和維護(hù)責(zé)任也同時移交給發(fā)包人,但承包人還應(yīng)按合同規(guī)定履行保修責(zé)任至頒發(fā)保修責(zé)任終止證書為止。
5.14 完工清場和撤離
承包人應(yīng)在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成工地清理并按期撤退其人員、施工設(shè)備和剩余材料。
在頒發(fā)全部工程、單位工程和部分工程移交證書前,承包人應(yīng)清理該移交證書所涉及的那部分場地上的多余材料、施工設(shè)備、臨時工程和其他物品以及廢棄物等,并撤離多余的施工人員,但應(yīng)保留在保修期內(nèi)繼續(xù)工作的人員及需用的材料、施工設(shè)備和臨時工程,直至發(fā)包人頒發(fā)保修責(zé)任終止證書為止。
5.15 其他一般義務(wù)和責(zé)任
承包人應(yīng)承擔(dān)專用合同條款中規(guī)定的其他一般義務(wù)和責(zé)任。
根據(jù)具體工程情況,在專用合同條款內(nèi)作補充規(guī)定。
四、履約擔(dān)保
6.履約擔(dān)保
6.1 履約擔(dān)保證件
承包人應(yīng)按合同規(guī)定的格式和專用合同條款規(guī)定的金額,在正式簽訂協(xié)議書前向發(fā)包人提交經(jīng)發(fā)包人同意的銀行或其他金融機構(gòu)出具的履約保函或經(jīng)發(fā)包人同意的具有擔(dān)保資格的企業(yè)出具的履約擔(dān)保書。
本款規(guī)定了兩種履約擔(dān)保形式,一種是銀行或其他金融機構(gòu)出具的履約保函,另一種是企業(yè)出具的履約擔(dān)保書。在招標(biāo)文件中一般均附有這兩種履約擔(dān)保證件的格式。采用何種擔(dān)保形式由承包人選擇,但在簽訂協(xié)議書前應(yīng)將履約擔(dān)保證件提交給發(fā)包人。
履約保函用于承包人違約使發(fā)包人蒙受損失時由保證人向發(fā)包人支付賠償金,其擔(dān)保范圍(擔(dān)保金額)一般可取合同價格的5%~10%。履約擔(dān)保書與履約保函不同,發(fā)包人只能要求保證人代替承包人履行合同,但當(dāng)保證人無法代替承包人履行合同時,也可以由保證人支付由于承包人違約使發(fā)包人蒙受損失的金額,履約擔(dān)保書的擔(dān)保金額一般可取合同價格的30%左右。
6.2 履約擔(dān)保證件的有效期
承包人應(yīng)保證履約保函或履約擔(dān)保書在發(fā)包人頒發(fā)保修責(zé)任終止證書前一直有效。發(fā)包人應(yīng)在保修責(zé)任終止證書頒發(fā)后14天內(nèi)把上述證件退還給承包人。
在通用合同條款中規(guī)定履約保函和履約擔(dān)保書均需在頒發(fā)保修責(zé)任終止證書前一直有效,若發(fā)包人仍有可能在保修期內(nèi)承擔(dān)較大的風(fēng)險時,則應(yīng)采取這種方式以保護(hù)發(fā)包人的利益不受損害;但若保修期內(nèi)缺陷修復(fù)工作量不大,而發(fā)包人在歷次付款中尚扣留一定比例的保留金,其額度又足以補償缺陷修復(fù)費用時,履約擔(dān)保證件的有效期不一定需要持續(xù)到保修責(zé)任終止。
考慮到在合理范圍內(nèi)早一點解除承包人因履約擔(dān)保被凍結(jié)的資金,在專用合同條款中規(guī)定將履約保函的有效期提前到工程移交證書頒發(fā)后28天。在此期限內(nèi),發(fā)包人有足夠時間可兌取履約保證金,取回可能由于承包人違約造成的損失。由于履約擔(dān)保書只能要求保證人代替承包人履約,這就需要一定的時間通過一定的程序要求保證人代替違約的承包人履行其義務(wù),故在專用合同條款中將履約擔(dān)保書的有效期定為工程移交證書頒發(fā)后一年。
五、監(jiān)理人和總監(jiān)理工程師
7.監(jiān)理人和總監(jiān)理工程師
7.1 監(jiān)理人的職責(zé)和權(quán)力
(1)監(jiān)理人應(yīng)履行本合同規(guī)定的職責(zé)。
(2)監(jiān)理人可以行使合同規(guī)定的和合同中隱含的權(quán)力,但若發(fā)包人要求監(jiān)理人在行使某種權(quán)力之前必須得到發(fā)包人批準(zhǔn),則應(yīng)在專用合同條款中予以規(guī)定,否則監(jiān)理人行使這種權(quán)力應(yīng)視為已得到發(fā)包人的事先批準(zhǔn)。
(3)除合同中另有規(guī)定外,監(jiān)理人無權(quán)免除或變更合同中規(guī)定的承包人或發(fā)包人的義務(wù)、責(zé)任和權(quán)利。
監(jiān)理人的職責(zé)和權(quán)力是受發(fā)包人委托監(jiān)督管理合同的實施,其主要工作為控制工程進(jìn)度、質(zhì)量和造價,并為此進(jìn)行合同管理以及協(xié)調(diào)合同有關(guān)各方的工作關(guān)系。
合同中規(guī)定監(jiān)理人的權(quán)力是由發(fā)包人授權(quán)的,發(fā)包人可以根據(jù)監(jiān)理人的資信和經(jīng)驗以及工程的具體情況確定授權(quán)的范圍。發(fā)包人可以要求監(jiān)理人在行使某種權(quán)力之前必須得到發(fā)包人批準(zhǔn),批準(zhǔn)的內(nèi)容應(yīng)在專用合同條款中規(guī)定。一般說來,發(fā)包人應(yīng)將工程的進(jìn)度控制、質(zhì)量監(jiān)督和日常的合同支付簽證盡量授權(quán)給監(jiān)理人,使其充分行使職權(quán)。有關(guān)工程的分包、工期調(diào)整和大的變更(可規(guī)定價格限額)等重大問題,監(jiān)理人應(yīng)在作出決定前得到發(fā)包人的批準(zhǔn)。
7.2 總監(jiān)理工程師
總監(jiān)理工程師(以下簡稱總監(jiān))是監(jiān)理人駐工地履行監(jiān)理人職責(zé)的全權(quán)負(fù)責(zé)人。發(fā)包人應(yīng)在開工通知前把總監(jiān)的任命通知承包人,總監(jiān)易人時應(yīng)由發(fā)包人及時通知承包人??偙O(jiān)短期離開工地時應(yīng)委派代表代行其職責(zé),并通知承包人。
監(jiān)理人接受發(fā)包人委托后應(yīng)組建現(xiàn)場監(jiān)理機構(gòu),并在開工通知前進(jìn)駐工地,及時開展監(jiān)理工作。監(jiān)理機構(gòu)由總監(jiān)理工程師和各崗位的監(jiān)理人員組成,總監(jiān)理工程師是監(jiān)理人派駐現(xiàn)場的全權(quán)代表,在合同賦予監(jiān)理人的權(quán)限范圍內(nèi),全面負(fù)責(zé)發(fā)包人委托的全部監(jiān)理工作。監(jiān)理人調(diào)換總監(jiān)理工程師須經(jīng)發(fā)包人同意,并應(yīng)及時通知承包人??偙O(jiān)短期離開工地(指總監(jiān)休假或回派出單位辦事或參加其他活動等),應(yīng)委派代表代行其職,并通知承包人。
7.3 監(jiān)理人員
總監(jiān)可以指派監(jiān)理人員負(fù)責(zé)實施監(jiān)理中的某項工作,總監(jiān)應(yīng)將這些監(jiān)理人員的姓名、職責(zé)和授權(quán)范圍通知承包人。他們出于上述目的而發(fā)出的指示均視為已得到總監(jiān)的同意。
監(jiān)理機構(gòu)內(nèi)一般按工程項目和專業(yè)設(shè)置工作部門,總監(jiān)可以授權(quán)下屬部門負(fù)責(zé)人發(fā)出其權(quán)限內(nèi)的指示和處理日常工作,在特殊情況下,也可授權(quán)給一般監(jiān)理人員處理其力所能及的日常工作,使總監(jiān)能集中精力處理重大問題。
7.4 監(jiān)理人的指示
(1)監(jiān)理人的指示應(yīng)蓋有監(jiān)理人授權(quán)的現(xiàn)場機構(gòu)公章和總監(jiān)或按上述第7.3款規(guī)定授權(quán)的監(jiān)理人員簽名。
(2)承包人收到監(jiān)理人指示后應(yīng)立即遵照執(zhí)行。若承包人對監(jiān)理人的指示持異議時,仍應(yīng)遵照執(zhí)行,但可向監(jiān)理人提出書面意見。監(jiān)理人研究后可作出修改指示或繼續(xù)執(zhí)行原指示的決定,并通知承包人。若監(jiān)理人決定繼續(xù)執(zhí)行原指示,承包人仍應(yīng)遵照執(zhí)行,但承包人有權(quán)按第44.1款的規(guī)定提出按合同爭議處理的要求。
(3)在緊急情況下,監(jiān)理人員可以當(dāng)場簽發(fā)臨時書面指示,但監(jiān)理人應(yīng)在發(fā)出臨時書面指示后48小時內(nèi)補發(fā)正式書面指示,如監(jiān)理人未在48小時內(nèi)及時補發(fā),則承包人可提出書面確認(rèn)函,聲明已視臨時書面指示為正式指示。
(4)除合同另有規(guī)定外,承包人只從總監(jiān)或上述第7.3款規(guī)定的監(jiān)理人員處取得指示。
(5)監(jiān)理人發(fā)出的指示是合同管理中的重要文件,本款要求發(fā)出的所有書面指示均應(yīng)由總監(jiān)或其授權(quán)的監(jiān)理人員簽名,并同時加蓋現(xiàn)場監(jiān)理機構(gòu)的公章。
(6)執(zhí)行監(jiān)理人的指示是承包人的義務(wù)。當(dāng)承包人對監(jiān)理人指示持有異議時,可以按本款(2)項規(guī)定提出書面要求,但在監(jiān)理人作出修改前,承包人仍應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行原指示,以免延誤工程。雙方無法達(dá)成一致時,承包人可有權(quán)提請爭議調(diào)解組解決,但在爭議調(diào)解組解決前,還應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行原指示。
(7)在緊急情況下,用臨時書面指示比用口頭指示更有依據(jù),以免事后無憑證引起爭議。
(8)監(jiān)理人應(yīng)是受發(fā)包人委托在現(xiàn)場監(jiān)管合同實施的惟一管理者,發(fā)包人對本合同的決策和意見應(yīng)通過監(jiān)理人貫徹執(zhí)行,以避免現(xiàn)場指揮混亂。合同中規(guī)定由發(fā)包人直接與承包人聯(lián)系的業(yè)務(wù),發(fā)包人應(yīng)將有關(guān)情況通知監(jiān)理人。
7.5 監(jiān)理人應(yīng)公正地履行職責(zé)
監(jiān)理人應(yīng)嚴(yán)格按合同規(guī)定公正地履行職責(zé),監(jiān)理人按合同要求發(fā)出指示、表示意見、審批文件、確定價格以及采取可能涉及發(fā)包人或承包人的義務(wù)和權(quán)利的行動時,應(yīng)認(rèn)真查清事實,并與雙方充分協(xié)商后作出公正的決定。
監(jiān)理人受發(fā)包人委托執(zhí)行發(fā)包人和承包人雙方簽訂的合同,進(jìn)行現(xiàn)場合同管理,客觀上處于合同雙方之間的第三方地位,本款要求監(jiān)理人公正地處理承、發(fā)包雙方的爭議。但由于監(jiān)理人是發(fā)包人聘用的,其公正性常常受到承包人的質(zhì)疑,認(rèn)為他們總是偏袒發(fā)包人。有的發(fā)包人則認(rèn)為受我聘用的監(jiān)理人理應(yīng)按我的意圖辦事,也使監(jiān)理人難于堅持公正立場。為此,本合同條件專門立款強調(diào)監(jiān)理人應(yīng)公正地履行職責(zé),要求合同雙方支持和理解監(jiān)理人的公正立場,盡量使雙方的爭議在監(jiān)理人的公正協(xié)調(diào)下獲得解決。監(jiān)理人辦事公正,能夠處理好合同雙方之間的大部分爭議,提高了合同管理的效能,對順利推進(jìn)工程建設(shè)有利,還能節(jié)省可能用于爭議調(diào)解或仲裁的時間、精力和費用。
六、聯(lián)絡(luò)
8.聯(lián)絡(luò)
8.1 聯(lián)絡(luò)以書面形式為準(zhǔn)
合同中述及的由任何人提或給出的與合同有關(guān)的通知、指示、要求、請求、同意、意見、確認(rèn)、批準(zhǔn)、證書、證明和決定等是雙方聯(lián)絡(luò)和履行合同的憑證,均應(yīng)以書面形式為準(zhǔn),并應(yīng)送達(dá)雙方約定的地點和辦理簽收手續(xù)。
監(jiān)理人與發(fā)包人和承包人之間以及與其他任何人的聯(lián)絡(luò)均應(yīng)以書面形式為準(zhǔn),并應(yīng)取得書面的簽收證據(jù)。來往函件應(yīng)歸檔和妥為保存,一旦發(fā)生爭議,這些函件可作為解決爭議的憑據(jù)。
8.2 來往函件的發(fā)出和答復(fù)
上述第8.1款中的通知、指示、要求、請求、同意、意見、確認(rèn)、批準(zhǔn)、證書、證明和決定等來往函件均應(yīng)按合同規(guī)定的期限及時發(fā)出和答復(fù),不得無故扣壓和拖延,亦不得無故拒收,否則由責(zé)任方對由此造成的后果負(fù)責(zé)。
要求答復(fù)的函件,除合同已有規(guī)定者外,應(yīng)提出要求答復(fù)的期限,以避免延誤,要求答復(fù)的期限應(yīng)根據(jù)函件的不同性質(zhì)由雙方商定,或在一方發(fā)出的函件中提出。
七、圖紙
9.圖紙
9.1 招標(biāo)圖紙和投標(biāo)圖紙
(1)列入合同的招標(biāo)圖紙僅作為承包人投標(biāo)報價和在履行合同過程中衡量變更的依據(jù),不能直接用于施工。
(2)列入合同的投標(biāo)圖紙僅作為發(fā)包人選擇中標(biāo)人和在履行合同過程中檢驗承包人是否按其投標(biāo)內(nèi)容進(jìn)行施工的依據(jù),亦不能直接用于施工。
(3)列入合同的招標(biāo)圖紙已成為合同文件的一部分,具有合同效力,主要用于在履行合同過程中作為衡量變更的依據(jù),但不能直接用于施工。
(4)經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)進(jìn)入合同的投標(biāo)圖紙亦成為合同文件的一部分,用于在履行合同過程中檢驗承包人的施工進(jìn)度、施工方法以及投入的施工人員和設(shè)備等是否按其投標(biāo)時承諾的條件進(jìn)行施工的依據(jù),亦不能直接用于施工。
9.2 施工圖紙
(1)按合同規(guī)定由發(fā)包人委托監(jiān)理人提供給承包人的施工圖紙,包括工程建筑物的結(jié)構(gòu)圖、體形圖和配筋圖以及合同規(guī)定由發(fā)包人負(fù)責(zé)的細(xì)部設(shè)計圖、澆筑圖和加工圖等,均應(yīng)按本合同《技術(shù)條款》中規(guī)定的期限和數(shù)量提交給承包人。由于發(fā)包人未能按時提交施工圖紙而造成的工期延誤,應(yīng)按第42條的有關(guān)規(guī)定辦理;施工圖紙中涉及變更的應(yīng)按第39條的有關(guān)規(guī)定辦理。
(2)按合同規(guī)定由承包人自行負(fù)責(zé)的施工圖紙;包括部分工程建筑物的結(jié)構(gòu)圖、體形圖和配筋圖,以及承包人按發(fā)包人施工圖紙繪制的細(xì)部設(shè)計圖、澆筑圖和車間加工圖等,均應(yīng)按本合同《技術(shù)條款》中規(guī)定的期限報送監(jiān)理人審批。監(jiān)理人應(yīng)在本合同《技術(shù)條款》規(guī)定的期限內(nèi)批復(fù)承包人。承包人應(yīng)對其未能按時向監(jiān)理人提交施工圖紙而造成的工期延誤負(fù)責(zé);若監(jiān)理人未在規(guī)定的期限內(nèi)批復(fù)承包人,則應(yīng)視為監(jiān)理人已同意按上述圖紙進(jìn)行施工。監(jiān)理人的批復(fù)不免除承包人對其提交的施工圖紙應(yīng)負(fù)的責(zé)任。
施工圖紙可分為兩類:一類是由發(fā)包人委托監(jiān)理人發(fā)給承包人的施工圖紙;另一類是由承包人自行負(fù)責(zé)編繪的施工圖紙。前一類圖紙應(yīng)由發(fā)包人與承包人根據(jù)批準(zhǔn)的施工進(jìn)度計劃要求和本合同《技術(shù)余款》規(guī)定的期限,共同商定供圖計劃。發(fā)包人應(yīng)嚴(yán)格按商定的供圖計劃提交施工圖紙,以避免承包人因供圖延誤影響施工工期而提出索賠。后一類施工圖紙應(yīng)由承包人按本合同《技術(shù)條款》第1.4節(jié)的規(guī)定提交一份圖紙和文件的提交計劃報送監(jiān)理人批準(zhǔn)后執(zhí)行,承包人自行編繪的圖紙均應(yīng)由監(jiān)理人審批,并加蓋監(jiān)理人的公章后才能使用。
9.3 施工圖紙的修改
發(fā)包人委托監(jiān)理人提交給承包人的施工圖紙需要修改和補充時,應(yīng)由監(jiān)理人在該工程(或工程相應(yīng)部位)施工前簽發(fā)施工圖紙的修改圖給承包人,具體期限應(yīng)視修改內(nèi)容由雙方商定,承包人應(yīng)按修改后的施工圖紙進(jìn)行施工。施工圖紙的修改涉及變更時應(yīng)按第39條的有關(guān)規(guī)定辦理。
以往國內(nèi)設(shè)計部門常用設(shè)計修改通知單的方式通知承包人進(jìn)行設(shè)計修改,這種做法使原型圖紙和修改內(nèi)容分離,不便于管理和查找修改記錄,容易遺失而造成竣工資料不完整。隨著計算機技術(shù)的發(fā)展, 目前設(shè)計單位已有條件采用較先進(jìn)的設(shè)計修改方式(即修改使用新圖后報廢舊圖),因此,本款規(guī)定采用施工圖紙的修改圖代替以往常用的設(shè)計修改通知單。
若某些工程尚不具備在施工現(xiàn)場直接使用計算機修改圖紙的條件,可臨時采取設(shè)計修改通知單的辦法,但應(yīng)在短期內(nèi)立即補發(fā)設(shè)計修改圖。
9.4 圖紙的保管
監(jiān)理人和承包人均應(yīng)按第1.2款(3)項所包含的內(nèi)容,在工地各保存一套完整的圖紙。
監(jiān)理人和承包人在工地各保存一套完整的圖紙,便于查閱,有利于工程施工的高效管理和保證工程檔案資料的完整性。
9.5 圖紙的保密
未經(jīng)對方許可,按合同規(guī)定由發(fā)包人和承包人相互提供的圖紙不得泄露給與本合同無關(guān)的第三方,違者應(yīng)對泄密造成的后果承擔(dān)責(zé)任。
除應(yīng)按第4.1款和第5.1款規(guī)定遵守國家保密法外,本款還規(guī)定應(yīng)從保護(hù)合同雙方的知識產(chǎn)權(quán)出發(fā)共同注意保密,防止一方利用對方的技術(shù)去從事與本合同無關(guān)的其他活動以謀取不正當(dāng)利益。
八、轉(zhuǎn)讓和分包
10.轉(zhuǎn)讓:承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給第三人。未經(jīng)發(fā)包人同意,承包人不得轉(zhuǎn)移合同中的全部或部分義務(wù),也不得轉(zhuǎn)讓合同中的全部或部分權(quán)利,下述情況除外:(1)承包人的開戶銀行代替承包人收取合同規(guī)定的款額。(2)在保險人已清償了承包人的損失或免除了承包人的責(zé)任的情況下,承包人將其從任何其他責(zé)任方處獲得補償?shù)臋?quán)利轉(zhuǎn)讓給承包人的保險人。發(fā)包人通過招標(biāo)選擇了較滿意的承包人,不會允許承包人將合同的全部權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方,因此,本條規(guī)定承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給第三人,若僅為有限的部分權(quán)利轉(zhuǎn)讓或義務(wù)轉(zhuǎn)移,也必須事先經(jīng)發(fā)包人同意。由于發(fā)包人向承包人付款均通過銀行轉(zhuǎn)帳或票據(jù)結(jié)算,所以承包人的開戶銀行代替承包人收取合同規(guī)定的款額不必經(jīng)發(fā)包人同意。另外,由于保險關(guān)系的存在,若保險人已清償了承包人的損失或免除了承包人的責(zé)任,此時保險人已自然接受來自承包人權(quán)利的轉(zhuǎn)讓,而不必經(jīng)發(fā)包人同意。
11.分包
11.1 工程分包應(yīng)經(jīng)批準(zhǔn)
承包人不得將其承包的工程肢解后分包出去。主體工程不允許分包。除合同另有規(guī)定外,未經(jīng)監(jiān)理人同意,承包人不得把工程的任何部分分包出去。經(jīng)監(jiān)理人同意的分包工程不允許分包人再分包出去。承包人應(yīng)對其分包出去的工程以及分包人的任何工作和行為負(fù)全部責(zé)任。即使是監(jiān)理人同意的部分分包工作,亦不能免除承包人按合同規(guī)定應(yīng)負(fù)的責(zé)任。分包人應(yīng)就其完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。監(jiān)理人認(rèn)為有必要時,承包人應(yīng)向監(jiān)理人提交分包合同副本。除合同另有規(guī)定外,下列事項不要求承包人征得監(jiān)理人同意。
(1)按第12.1款的規(guī)定提供勞務(wù)。
(2)采購符合合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的材料。
(3)合同中已明確了分包人的工程分包。
(4)承包人在投標(biāo)時提出的分包項目和建議的分包人,在簽訂合同時已經(jīng)發(fā)包人同意并列入合同文件,此系屬于合同中已明確了的工程分包,不需再經(jīng)監(jiān)理人同意。但在合同實施過程中,承包人提出新的分包要求時,則應(yīng)經(jīng)監(jiān)理人同意后才能分包。
(5)若發(fā)包人不授予監(jiān)理人批準(zhǔn)分包的權(quán)力,應(yīng)在專用合同余款第7.1款申明確規(guī)定。
(6)由于施工質(zhì)量或進(jìn)度不能滿足合同要求等原因,發(fā)包人要求承包人把部分工程項目分包出去,并指定分包人,則應(yīng)根據(jù)第11.2款的規(guī)定與承包人協(xié)商解決。
(7)若需要規(guī)定分包總金額的限額時,應(yīng)在專用合同條款中作補充規(guī)定。
11.2 發(fā)包人指定分包人
(1)發(fā)包人根據(jù)工程特殊情況欲指定分包人時,應(yīng)在專用合同條款中寫明分包工作內(nèi)容和指定分包人的資質(zhì)情況。承包人可自行決定同意或拒絕發(fā)包人指定的分包人。若承包人在投標(biāo)時接受了發(fā)包人指定的分包人,則該指定分包人應(yīng)與承包人的其他分包人一樣被視為承包人雇用的分包人,由承包人與其簽訂分包合同,并對其工作和行為負(fù)全部責(zé)任。
(2)在合同實施過程中,若發(fā)包人需要指定分包人時,應(yīng)征得承包人的同意,此時發(fā)包人應(yīng)負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)承包人與分包人之間簽訂分包合同。發(fā)包人應(yīng)保證承包人不因此項分包而增加額外費用;承包人則應(yīng)負(fù)責(zé)該分包工作的管理和協(xié)調(diào),并向指定分包人計取管理費;指定分包人應(yīng)接受承包人的統(tǒng)一安排和監(jiān)督。由于指定分包人造成的與其分包工作有關(guān)而又屬承包人的安排和監(jiān)督責(zé)任所無法控制的索賠、訴訟和損失賠償均應(yīng)由指定分包人直接對發(fā)包人負(fù)責(zé),發(fā)包人也應(yīng)直接向指定分包人追索,承包人不對此承擔(dān)責(zé)任。
(3)一般情況下,發(fā)包人不應(yīng)指定分包人,應(yīng)由承包人根據(jù)需要自己選擇分包人報發(fā)包人或監(jiān)理人批準(zhǔn)為宜,但在個別情況下,發(fā)包人在招標(biāo)時認(rèn)為指定分包人能保證某項特殊工藝及工程的質(zhì)量和進(jìn)度時,則可在專用合同條款中寫明分包工作內(nèi)容和指定分包人的資質(zhì)情況。若承包人在投標(biāo)時接受了發(fā)包人指定的分包人,則該分包人亦應(yīng)與承包人提出的其他分包人一樣被視為承包人雇用的分包人,承包人應(yīng)對分包人的工作和行為負(fù)全部責(zé)任。
(4)在合同實施過程中,發(fā)包人在承包人尚未構(gòu)成違約的情況下,出于更有效地保證某項工程的質(zhì)量或進(jìn)度的考慮,需要指定分包人完成承包人的部分工作時,應(yīng)征得承包人同意。此時,應(yīng)由指定分包人直接對發(fā)包人負(fù)責(zé),發(fā)包人應(yīng)負(fù)責(zé)補償由于指定分包人而增加了承包人的額外費用, 包括由于指定分包人造成的與其分包工作有關(guān)的一切索賠、訴訟和損失賠償。
九、承包人的人員及其管理
12.承包人的人員
12.1 承包人的職員和工人
承包人應(yīng)為完成合同規(guī)定的各項工作向工地派遣或雇用技術(shù)合格和數(shù)量足夠的下述人員:
(1)具有合格證明的各類專業(yè)技工和普工。
(2)具有相應(yīng)技術(shù)理論知識和施工經(jīng)驗的各類專業(yè)技術(shù)人員及有能力進(jìn)行現(xiàn)場施工管理和指導(dǎo)施工作業(yè)的工長。
(3)具有相應(yīng)崗位資格的管理人員。
本款不僅要求承包人配備足夠數(shù)量的人員,還對各類人員提出了素質(zhì)要求。承包人在投標(biāo)時應(yīng)按招標(biāo)文件的要求和本款的規(guī)定提交詳細(xì)的《擬投入合同工作的主要人員表》,發(fā)包人在選擇中標(biāo)人時據(jù)此衡量承包人配備的人員能否滿足工程施工的需要。為了保證承包人的主要人員符合投標(biāo)時的承諾,可將投標(biāo)文件中的主要人員表列入中標(biāo)后雙方簽訂的合同文件中,承包人按此配備人員,未經(jīng)發(fā)包人同意,主要人員不能隨意更換。
12.2 承包人項目經(jīng)理
(1)承包人項目經(jīng)理是承包人駐工地的全權(quán)負(fù)責(zé)人,按合同規(guī)定的承包人義務(wù)、責(zé)任和權(quán)利履行其職責(zé)。承包人項目經(jīng)理應(yīng)按本合同的規(guī)定和監(jiān)理人的指示負(fù)責(zé)組織本工程的圓滿實施。在情況緊急且無法與監(jiān)理人聯(lián)系時,可采取保證工程和人員生命財產(chǎn)安全的緊急措施,并在決定采取措施后24小時內(nèi)向監(jiān)理人提交報告。
(2)承包人為實施本合同發(fā)出的一切函件均應(yīng)蓋有承包人授權(quán)的現(xiàn)場機構(gòu)公章和承包人項目經(jīng)理或其授權(quán)代表簽名。
(3)承包人指派的項目經(jīng)理應(yīng)經(jīng)發(fā)包人同意。項目經(jīng)理易人,應(yīng)事先征得發(fā)包人同意。項目經(jīng)理短期離開工地,應(yīng)委派代表代行其職,并通知監(jiān)理人。
本款規(guī)定承包人的項目經(jīng)理是承包人駐工地的全權(quán)負(fù)責(zé)人,正如總監(jiān)是監(jiān)理人駐工地的全權(quán)負(fù)責(zé)人一樣,這樣規(guī)定旨在能迅速、準(zhǔn)確、高效地解決工地上發(fā)生的急需解決的問題。
本款中有關(guān)承包人發(fā)出的函件需要簽名蓋章以及項目經(jīng)理易人和短期離開工地時的規(guī)定均與對監(jiān)理人的規(guī)定相對應(yīng)。
13.承包人人員的管理
13.1 承包人人員的安排
(1)除合同另有規(guī)定外,承包人應(yīng)自行安排和調(diào)遣其本單位和從本工程所在地或其他地方雇用的所有職員和工人,并為上述人員提供必要的工作和生活條件及負(fù)責(zé)支付報酬。
(2)承包人安排在工地的主要管理人員和專業(yè)技術(shù)骨干應(yīng)相對穩(wěn)定,上述人員的調(diào)動應(yīng)經(jīng)監(jiān)理人同意。
(3)本款明確規(guī)定承包人有責(zé)任為其雇用的所有職員和工人提供必要的工作和生活條件,包括住房、膳食、交通和辦公室等。為了使承包人進(jìn)點后盡快開始工程施工,發(fā)包人可以在承包人進(jìn)點前建好部分臨時辦公室和生活用房及其他必要的設(shè)施供承包人有償使用,此時應(yīng)在本合同《技術(shù)條款》中詳細(xì)說明提供的內(nèi)容和取費標(biāo)準(zhǔn)以供投標(biāo)人準(zhǔn)確報價。
(4)本款還規(guī)定承包人在工地的主要管理人員和專業(yè)技術(shù)骨干應(yīng)相對穩(wěn)定,不應(yīng)頻繁調(diào)動,旨在保證工程連續(xù)有效地進(jìn)行,不因人員調(diào)動而影響工程的進(jìn)展。
13.2 提交管理機構(gòu)和人員情況報告
承包人應(yīng)在接到開工通知后84天內(nèi)向監(jiān)理人提交承包人在工地的管理機構(gòu)以及人員安排的報告,其內(nèi)容應(yīng)包括管理機構(gòu)的設(shè)置、主要技術(shù)和管理人員資質(zhì)以及各工種技術(shù)工人的配備狀況。若監(jiān)理人認(rèn)為有必要時,承包人還應(yīng)按規(guī)定的格式,定期向監(jiān)理人提交工地人員變動情況的報告。
本款規(guī)定承包人向監(jiān)理人提交工地的管理機構(gòu)及人員安排報告是為了檢查承包人進(jìn)點后的人員配備是否滿足工程施工需要,并便于監(jiān)理人與承包人的人員對口聯(lián)系工作。要求定期提供人員變動情況報告是為了檢查變動后的人員素質(zhì)和數(shù)量是否仍能滿足工程施工需要,并需及時向上級主管部門上報工地的人員情況和便于治安管理。
13.3 承包人人員的上崗資格
技術(shù)崗位和特殊工種的工人均應(yīng)持有通過國家或有關(guān)部門統(tǒng)一考試或考核的資格證明,監(jiān)理人認(rèn)為有必要時可進(jìn)行考核,合格者才準(zhǔn)上崗。承包人應(yīng)在按第13.2款要求提交的人員情況報告中,說明承包人人員持有上崗資格證明的情況。監(jiān)理人有權(quán)隨時檢查承包人人員的上崗資格證明。
為了保證工程質(zhì)量,國家或有關(guān)部門規(guī)定對技術(shù)崗位和特殊工種的工人(如從事鋼管和鋼結(jié)構(gòu)焊接的焊工)均需通過統(tǒng)一考試或考核后才能上崗,這些人員必須持有資格證明才能上崗。監(jiān)理人還可隨時抽查承包人人員的工作能力是否達(dá)到資格證明中載明的等級。
13.4 監(jiān)理人有權(quán)要求撤換承包人的人員
承包人應(yīng)對其在工地的人員進(jìn)行有效的管理,使其能做到盡職盡責(zé)。監(jiān)理人有權(quán)要求撤換那些不能勝任本職工作或行為不端或玩忽職守的任何人員,承包人應(yīng)及時予以撤換。
本款規(guī)定了監(jiān)理人可以要求承包人撤換其不合格的人員,承包人應(yīng)及時予以撤換。但是撤換人員絕不是發(fā)包人可予經(jīng)常使用的手段,遇到這種情況時,監(jiān)理人應(yīng)慎重考慮,仔細(xì)分析那些人員所犯,過錯的性質(zhì)和程度,盡可能先提出警告,不得已時才由總監(jiān)正式向承包人項目經(jīng)理發(fā)出撤換人員的書面通知。承包人項目經(jīng)理的撤換必須由發(fā)包人向承包人的法定代表人提出。
13.5 保障承包人人員的合法權(quán)益
承包人應(yīng)遵守有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,充分保障承包人,人員的合法權(quán)益。承包人應(yīng)做到(但不限于):
(1)保證其人員有享受休息和休假的權(quán)利,承包人應(yīng)按勞動法的規(guī)定安排其人員的工作時間。因工程施工的特殊需要占用休假日或延長工作時間,不應(yīng)超過規(guī)定的限度,并應(yīng)按規(guī)定給予補休或付酬。
(2)為其人員提供必要的食宿條件以及符合環(huán)境保護(hù)和衛(wèi)生要求的生活環(huán)境,配備必要的傷病預(yù)防、治療和急救的醫(yī)務(wù)人員和醫(yī)療設(shè)施。
(3)按有關(guān)勞動保護(hù)的規(guī)定采取有效的防止粉塵、降低噪聲、控制有害氣體和保障高溫、高寒、高空作業(yè)安全等措施。若其人員在施工中受到傷害,承包人應(yīng)有責(zé)任立即采取有效措施進(jìn)行搶救和治療。
(4)按有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,為其管轄的所有人員辦理養(yǎng)老保險。
(5)負(fù)責(zé)處理其管轄人員傷亡事故的全部善后事宜。
本款所列的關(guān)于保障承包人人員合法權(quán)益的5項規(guī)定,是針對水利水電工程施工的特點,強調(diào)了承包人在合同實施中較常遇到的此類義務(wù)和責(zé)任。除此以外,承包人還應(yīng)按照《中華人民共和國勞動法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,切實保障其人員的所有合法權(quán)益。
十、材料和設(shè)備
14.材料和工程設(shè)備的提供
若發(fā)包人根據(jù)工程的特殊情況需要指定部分材料和工程設(shè)備的供應(yīng)來源時,本條應(yīng)增加第14.3款,其內(nèi)容見專用合同條款第14.3款《發(fā)包人指定供應(yīng)來源的材料和工程設(shè)備》。
14.1 承包人提供的材料和工程設(shè)備
(1)除合同另有規(guī)定外,為完成本合同各項工作所需的材料和按合同規(guī)定由承包人提供的工程設(shè)備,均由承包人負(fù)責(zé)采購、驗收、運輸和保管。
(2)合同規(guī)定由承包人負(fù)責(zé)采購的主要材料和工程設(shè)備,一經(jīng)與供貨廠家簽訂供貨協(xié)議,應(yīng)將一份副本提交監(jiān)理人。
(3)為完成合同內(nèi)各項工作所需的材料,原則上應(yīng)由承包人負(fù)責(zé)采購,以免一旦發(fā)生工程質(zhì)量事故或施工進(jìn)度延誤時因材料供應(yīng)問題分不清責(zé)任。但在有些情況下,也可由發(fā)包人供應(yīng)某些特殊材料,如炸藥和油料等危險材料,需要建造特種倉庫并應(yīng)與工地和生活區(qū)保持足夠的安全距離,若一個建設(shè)項目有多個合同并由幾家承包單位同時施工時,各家分別采購和自建倉庫,不僅耗資大,且不便于安全管理,因而由發(fā)包人或由其委托的專業(yè)公司統(tǒng)一采購供應(yīng)較好。施工合同中常包含有一部分工程設(shè)備,這些設(shè)備可由發(fā)包人采購后交承包人安裝,也可由承包人負(fù)責(zé)采購和安裝。
(4)本款第(2)項規(guī)定承包人應(yīng)向監(jiān)理人提交合同中規(guī)定的主要材料的供貨協(xié)議副本,有利于監(jiān)理人及時了解承包人訂貨情況是否滿足工程需要,供貨協(xié)議還可作為價格調(diào)整的參考。對于次要材料和零星小設(shè)備,可不提交供貨協(xié)議,但承包人應(yīng)留存?zhèn)洳椤?/p>
14.2 發(fā)包人提供的工程設(shè)備
(1)按合同規(guī)定由發(fā)包人提供的工程設(shè)備的名稱、規(guī)格、數(shù)量、交貨地點和計劃交貨日期,均規(guī)定在專用合同條款中。
(2)承包人應(yīng)根據(jù)合同進(jìn)度計劃的安排,提交一份滿足工程設(shè)備安裝進(jìn)度要求的交貨日期計劃報送監(jiān)理人審批,并抄送發(fā)包人。監(jiān)理人收到上述交貨日期計劃后,應(yīng)與發(fā)包人共同協(xié)商確定交貨日期。
(3)發(fā)包人提供的工程設(shè)備不能按期交貨時,應(yīng)事先通知承包人,并應(yīng)按第20.2款的規(guī)定辦理,由此增加的費用和工期延誤責(zé)任,由發(fā)包人承擔(dān)。
(4)發(fā)包人要求按專用合同條款中規(guī)定的提前交貨期限內(nèi)交貨時,承包人不應(yīng)拒絕,并不得要求增加任何費用。
(5)承包人要求更改交貨日期時,應(yīng)事先報監(jiān)理人批準(zhǔn),否則由于承包人要求提前交貨或不按時提貨所增加的費用和工期延誤責(zé)任,由承包人承擔(dān)。
(6)若發(fā)包人提供的工程設(shè)備的規(guī)格、數(shù)量或質(zhì)量不符合合同要求或交貨日期拖后,由此增加的費用和工期延誤責(zé)任,由發(fā)包人承擔(dān)。
由承包人負(fù)責(zé)安裝的工程設(shè)備中,某些重要的和具有特殊要求的工程設(shè)備宜由發(fā)包人自行采購后交給承包人安裝,在專用合同條款第14.2款中列出了發(fā)包人提供的工程設(shè)備表的參考格式。該表中的計劃交貨日期僅為發(fā)包人的初步安排,需按本款第(2)項的規(guī)定由監(jiān)理人與發(fā)包人和承包人共同協(xié)商確定交貨日期。
本款第(4)項規(guī)定,當(dāng)發(fā)包人需要比商定的交貨日期提前交貨時,承包人應(yīng)予接受,但提前的期限應(yīng)在專用合同余款中規(guī)定,一般可取56天,視工程具體情況酌定。
15.承包人材料和設(shè)備的管理
15.1 承包人設(shè)備應(yīng)及時進(jìn)入工地
合同規(guī)定的承包人設(shè)備應(yīng)按合同進(jìn)度計劃(在施工總進(jìn)度計劃尚未批準(zhǔn)前,按簽訂協(xié)議書時商定的設(shè)備進(jìn)點計劃)進(jìn)人工地,并需經(jīng)監(jiān)理人核查后投入使用,若承包人需更換合同規(guī)定的承包人設(shè)備時,須經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)。
承包人投標(biāo)時提交了《擬投入本合同工作的主要施工設(shè)備表》,表內(nèi)列出了設(shè)備的型號、規(guī)格和現(xiàn)狀,并承諾了進(jìn)場時間,在簽訂協(xié)議書時經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后可列入合同文件。在開工初期施工總進(jìn)度計劃未批準(zhǔn)前,承包人應(yīng)按上述承諾的施工設(shè)備進(jìn)點計劃及時安排進(jìn)場;施工總進(jìn)度計劃批準(zhǔn)后,應(yīng)按合同計劃及修改后的施工設(shè)備進(jìn)點計劃安排進(jìn)場。此后,若承包人要求改變原來的設(shè)備進(jìn)點計劃時,須重新報監(jiān)理人批準(zhǔn)。承包人設(shè)備在投入使用前,還應(yīng)經(jīng)監(jiān)理人核查。
15.2 承包人的材料和設(shè)備專用子本合同工程
(1)承包人運人工地的所有材料和設(shè)備應(yīng)專用于本合同工程。
(2)承包人除在工地內(nèi)轉(zhuǎn)移這些材料和設(shè)備外,未經(jīng)監(jiān)理人同意,不得將上述材料和設(shè)備中的任何部分運出工地。但承包人從事運送人員和外出接運貨物的車輛不要求辦理同意手續(xù)。
(3)承包人在征得監(jiān)理人同意后,可以按不同施工階段的計劃撤走其屬于自己的閑置設(shè)備。
承包人按合同要求調(diào)入工地的材料和施工設(shè)備是根據(jù)工程的施工需要安排的,必須專用于本工程。雖然這些施工設(shè)備的所有權(quán)原屬承包人,但通過雙方的合同約定進(jìn)入工地的這些施工設(shè)備是確保工程施工順利進(jìn)展的必要條件,為此,承包人必須接受監(jiān)理人對施工設(shè)備的監(jiān)管,尤其是本合同規(guī)定第二次工程預(yù)付款不再需要預(yù)付款保函,是以承包人的進(jìn)點施工設(shè)備作抵押的方式保護(hù)發(fā)包人提供的預(yù)付款安全。本款還規(guī)定,未經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn),不得將進(jìn)入工地的施工設(shè)備運出工地,承包人按計劃撤走閑置設(shè)備也應(yīng)征得監(jiān)理人同意。
基于同樣理由,承包人按合同要求使用材料預(yù)付款采購的工程材料亦應(yīng)專用于本工程,未經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn),亦不得運出工地。
15.3 承包人舊施工設(shè)備的管理
承包人的舊施工設(shè)備進(jìn)入工地前必須按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行年檢和定期檢修,并應(yīng)由具有設(shè)備檢定資格的機構(gòu)出具檢修合格證或經(jīng)監(jiān)理人檢查后才準(zhǔn)進(jìn)入工地。承包人還應(yīng)在舊施工設(shè)備進(jìn)入工地前提交主要設(shè)備的使用和檢修記錄,并應(yīng)配置足夠的備品備件以保證舊施工設(shè)備的正常運行。
承包人的舊施工設(shè)備應(yīng)有使用檔案卡和檢修記錄。舊施工設(shè)備進(jìn)入工地前須按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行年檢和定期檢修,并需經(jīng)設(shè)備檢定機構(gòu)出具檢修合格證。 目前國內(nèi)尚無專門的施工設(shè)備檢定機構(gòu),但經(jīng)監(jiān)理人同意后,承包人可以委托有檢定能力的機構(gòu)進(jìn)行檢定并出具檢修合格證,或由監(jiān)理人檢查后才準(zhǔn)進(jìn)入工地。
15.4 承包人租用的施工設(shè)備
(1)發(fā)包人擬向承包人出租施工設(shè)備時,應(yīng)在專用合同條款中寫明各種租賃設(shè)備的型號、規(guī)格、完好程度和租賃價格。