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（一）民間借貸高風險伴隨民間借貸高利率民間借貸的風險大成為其高利率的主要特點，而高的利率也是高風險的根源所在。兩者在一定條件下互為條件和前提，使其密不可分。民間借貸高風險的三個來源：第一，宏觀經(jīng)濟政策與實體經(jīng)濟需求的不匹配；第二，成本高而又效率低的金融體系；第三，金融監(jiān)管不力。
（二）信貸政策下的資金供求失衡導致民間借貸高利率我國的可供直接融資的正規(guī)渠道極其單一且不發(fā)達，而不發(fā)達的直接融資市場必然催生非法民間借貸即“高利貸”的形成。對于中小規(guī)模企業(yè)及商戶、農(nóng)民家庭等客戶金融機構(gòu)的貸款意愿不強，在信貸管理體制改革、信貸權(quán)限上收的背景下，商業(yè)銀行對中小規(guī)模企業(yè)及商戶發(fā)放貸款十分慎重；金融機構(gòu)的貸款手續(xù)復雜，信貸門檻較高，申請貸款要經(jīng)過調(diào)查、擔保、審批等多個環(huán)節(jié)，需要很長時間，不能迅速滿足小規(guī)模商戶和農(nóng)民的資金需求。無法在正規(guī)渠道獲取資金的中小企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)戶往往只能選擇民間借貸，致使民間借貸的需求被成倍放大。
（三）營利思想導致民間借貸高利率在經(jīng)濟利益方面，從事民間借貸可能獲得遠超過在金融機構(gòu)投資的收益。眾多高利貸借款人都是為了獲得大額的回報，或是在虧損的情況下想迅速翻身，而放貸者則是要獲得巨額的利潤。對于流動資金較多的人來說，發(fā)放高利貸既能使他們迅速獲取暴利，減掉不熟悉的投資煩擾，又可以繞開行政部門的監(jiān)督。
二、規(guī)范民間借貸的對策建議
（一）制定和完善相關(guān)法規(guī),引導正確的民間借貸行為當前，民間借貸不但普遍存在而且有逐漸擴張的趨勢，國家要盡快制定相關(guān)法律法規(guī)，以規(guī)范正常的民間借貸行為。同時，對那些借機牟取暴利的高利貸者要嚴肅處理，堅決維護社會的穩(wěn)定發(fā)展。
（二）切實改善投資環(huán)境,鼓勵民間資金直接投資政府應(yīng)著力改善投資環(huán)境，鼓勵和引導民間資金參與直接投資，加快資本市場的發(fā)展速度，為民間資金順利進入投資領(lǐng)域掃清障礙、拓寬渠道。經(jīng)過政府批準，民間借貸公司可自發(fā)成立“民間借貸協(xié)會”，會員定期繳納會費及保證金，如會員出現(xiàn)資金周轉(zhuǎn)不力或遭受損失，可向協(xié)會申請資金支持。在協(xié)會內(nèi)建立一個借貸檔案庫，給予信譽好的貸款者良好的信貸支持。
（三）強化相關(guān)知識宣傳,引導民間借貸健康發(fā)展在辦理手續(xù)方面，要促使其按照銀行規(guī)定的程序辦理，防止產(chǎn)生糾紛；要引導民間借貸資金投入到經(jīng)濟發(fā)展領(lǐng)域，避免用于非正常消費。通過各種公益活動將金融和法律知識宣傳給廣大居民、中小企業(yè)經(jīng)營者，將居民理財觀念引導到正確的方向，使中小企業(yè)經(jīng)營者合理安排企業(yè)資金運轉(zhuǎn)，規(guī)避“高利貸”。
（四）強化利率管理，規(guī)范民間借貸各級行政部門要加強對民間借貸的管理，允許其在合理的利率范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)，嚴肅打擊高利貸行為，全力維護社會穩(wěn)定和健康良好的金融秩序。制定完善的利率應(yīng)對機制，使民間借貸供需雙方達到一個合理的平衡。
[關(guān)鍵詞]民間借貸 高利率 問題
[中圖分類號]F832.39 [文獻標識碼]A [文章編號]1009-5349（2013）08-0142-01
民間借貸是指除正規(guī)借貸以外的借貸行為，它不在國家宏觀調(diào)控與金融監(jiān)管范圍之內(nèi)，不在官方的統(tǒng)計報表中披露，也不受法律保護，屬于一種非正規(guī)的金融活動。
一、民間借貸的特點
層次性。民間借貸行為具有三個層次。第一種是“溫和型”借貸，主要存在于關(guān)聯(lián)企業(yè)及親友之間的資金互相援助，目的是解決親友遇到的各種困難，大多不收取利息，期限不定；二為“理智型”借貸，是一種長期投資。一般是為親友間合伙經(jīng)營，缺乏時間及經(jīng)驗進行管理，于是以長期借款方式將資金借出，收取一定的利息，利率比同期市場利率一般要高；第三種是“沖動型”借貸，多用于短期回報率較高的行業(yè)，其投機氛圍較濃，有較高風險。
資金迅速到位，辦理手續(xù)效率高。民間借貸適應(yīng)了民間資金需求“短、頻、快”的特點，辦理手續(xù)的效率比較高，一般情況下只需要寫張借據(jù)，標明利率及期限，再找中間人進行擔保即可。
重點突出，借貸用途廣泛。民間借貸的用途比較廣泛。個人借貸主要用于生產(chǎn)經(jīng)營、購房、教育支出、醫(yī)療支出、人情往來等；企業(yè)借貸用于創(chuàng)辦企業(yè)、周轉(zhuǎn)、擴大生產(chǎn)規(guī)模等。
二、高利率原因
民間借貸是最早出現(xiàn)的信用形式，在我國奴隸社會就開始有民間借貸的影子，到了封建社會“高利貸”就成為了當時那個時代不可或缺的一部分，而“利滾利”更是高利貸的最主要特征。
（一）民間借貸高風險伴隨民間借貸高利率
民間借貸的風險大成為其高利率的主要特點，而高的利率也是高風險的根源所在。兩者在一定條件下互為條件和前提，使其密不可分。
民間借貸高風險的三個來源：第一，宏觀經(jīng)濟政策與實體經(jīng)濟需求的不匹配；第二，成本高而又效率低的金融體系；第三，金融監(jiān)管不力。
（二）信貸政策下的資金供求失衡導致民間借貸高利率
我國的可供直接融資的正規(guī)渠道極其單一且不發(fā)達，而不發(fā)達的直接融資市場必然催生非法民間借貸即“高利貸”的形成。對于中小規(guī)模企業(yè)及商戶、農(nóng)民家庭等客戶金融機構(gòu)的貸款意愿不強，在信貸管理體制改革、信貸權(quán)限上收的背景下，商業(yè)銀行對中小規(guī)模企業(yè)及商戶發(fā)放貸款十分慎重；金融機構(gòu)的貸款手續(xù)復雜，信貸門檻較高，申請貸款要經(jīng)過調(diào)查、擔保、審批等多個環(huán)節(jié)，需要很長時間，不能迅速滿足小規(guī)模商戶和農(nóng)民的資金需求。無法在正規(guī)渠道獲取資金的中小企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)戶往往只能選擇民間借貸，致使民間借貸的需求被成倍放大。
（三）營利思想導致民間借貸高利率
在經(jīng)濟利益方面，從事民間借貸可能獲得遠超過在金融機構(gòu)投資的收益。眾多高利貸借款人都是為了獲得大額的回報，或是在虧損的情況下想迅速翻身，而放貸者則是要獲得巨額的利潤。對于流動資金較多的人來說，發(fā)放高利貸既能使他們迅速獲取暴利，減掉不熟悉的投資煩擾，又可以繞開行政部門的監(jiān)督。
三、規(guī)范民間借貸的對策建議
（一）制定和完善相關(guān)法規(guī)，引導正確的民間借貸行為
當前，民間借貸不但普遍存在而且有逐漸擴張的趨勢，國家要盡快制定相關(guān)法律法規(guī)，以規(guī)范正常的民間借貸行為。同時，對那些借機牟取暴利的高利貸者要嚴肅處理，堅決維護社會的穩(wěn)定發(fā)展。
（二）切實改善投資環(huán)境， 鼓勵民間資金直接投資
政府應(yīng)著力改善投資環(huán)境，鼓勵和引導民間資金參與直接投資，加快資本市場的發(fā)展速度，為民間資金順利進入投資領(lǐng)域掃清障礙、拓寬渠道。
經(jīng)過政府批準，民間借貸公司可自發(fā)成立“民間借貸協(xié)會”，會員定期繳納會費及保證金，如會員出現(xiàn)資金周轉(zhuǎn)不力或遭受損失，可向協(xié)會申請資金支持。在協(xié)會內(nèi)建立一個借貸檔案庫，給予信譽好的貸款者良好的信貸支持。
（三）強化相關(guān)知識宣傳， 引導民間借貸健康發(fā)展
在辦理手續(xù)方面，要促使其按照銀行規(guī)定的程序辦理，防止產(chǎn)生糾紛；要引導民間借貸資金投入到經(jīng)濟發(fā)展領(lǐng)域，避免用于非正常消費。通過各種公益活動將金融和法律知識宣傳給廣大居民、中小企業(yè)經(jīng)營者，將居民理財觀念引導到正確的方向，使中小企業(yè)經(jīng)營者合理安排企業(yè)資金運轉(zhuǎn)，規(guī)避“高利貸”。
（四）強化利率管理，規(guī)范民間借貸
各級行政部門要加強對民間借貸的管理，允許其在合理的利率范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)，嚴肅打擊高利貸行為，全力維護社會穩(wěn)定和健康良好的金融秩序。制定完善的利率應(yīng)對機制，使民間借貸供需雙方達到一個合理的平衡。
【關(guān)鍵詞】中小企業(yè)，融資問題，法律思考
一、我國中小企業(yè)融資現(xiàn)狀：
（一）商業(yè)貸款融資成本高。中小企業(yè)融資成本包括利息支出及籌資費用。與國有大中型企業(yè)相比，中小企業(yè)在借款時，不僅無法享受優(yōu)惠的年利率，而且還要支付比國有大中型企業(yè)多得多的浮動利息。
（二）資本市場準入門檻高，間接融資難度大。據(jù)統(tǒng)計，目前在滬、深兩家證券交易所主板上市的近1600家公司中，幾乎均為大中型企業(yè)。中小企業(yè)板的市場容量也非常有限，目前僅有265家公司上市，即使創(chuàng)業(yè)板剛剛面世，能在創(chuàng)業(yè)板掛牌的中小企業(yè)仍然是少數(shù)。
（三）中小企業(yè)融資風險高。眾多中小企業(yè)在難以得到銀行提供的資金而資金又非常緊張時，就不得不求助于民間融資市場。而我國的民間金融機構(gòu)至今讓受到國家法律和政策的歧視，其經(jīng)營活動不規(guī)范、信用管理水平低、利率高、契約不完善，無形增加了中小企業(yè)融資成本，且信用風險比較大。
二、法律視角下的我國中小企業(yè)融資困難的原因分析：
（一）現(xiàn)有的金融機構(gòu)沒有專門針對中小企業(yè)的融資服務(wù)體系和制度。我國中小企業(yè)基本上都是自然人、法人控股或所有，基本脫離了國資企業(yè)的特征，成為單純以贏利性為基本特征的經(jīng)濟主體，這與我國傳統(tǒng)意義上的國家資本已有本質(zhì)區(qū)別。在這種不依市場規(guī)律行事的“行政經(jīng)濟”的基礎(chǔ)上，再加上長期以來所有制觀念的影響，我國金融政策和金融體系中都是以國有企業(yè)特別是國有大企業(yè)為主要對象實施的，沒有專門針對中小企業(yè)的融資服務(wù)體系和制度。為國有大企業(yè)構(gòu)筑的信貸制度和融資方法難以適用于中小企業(yè)，也在更大程度上限制了中小企業(yè)從銀行或資本市場獲得資金的機會。
（二）沒有建立起有利于我國中小企業(yè)自身發(fā)展的信用擔保制度，相關(guān)立法不完善。我國中小企業(yè)信用擔保實踐起始于上個世紀90年代，隨后伴隨著中小企業(yè)的增多而快速發(fā)展。與此相適應(yīng)，相關(guān)法律也紛紛出臺。實踐中，這些法律對中小企業(yè)信用擔保的發(fā)展確實起到了積極的作用，但也存在明顯的不足。如，我國2003年1月1日正式實施的《中小企業(yè)促進法》，它首次從國家立法角度確立了扶持中小企業(yè)發(fā)展的財政、稅收和金融支持體系，將中小企業(yè)的資金扶持納入了法制軌道。但該法關(guān)于信用擔保的條文僅限于第19條和第20條，可見其關(guān)于中小企業(yè)信用擔保的規(guī)定內(nèi)容極其簡單，難以應(yīng)對事件中復雜的擔?，F(xiàn)象。
（三）民間借貸缺乏相關(guān)法律保障。在中小企業(yè)不能從銀行處獲得足夠貸款的情況下， 為籌措資金， 不少企業(yè)轉(zhuǎn)而進行民間借貸 。首先民間借貸合同法律法規(guī)不完善，目前在我國的法律體系中還沒有關(guān)于民間借貸的專門性立法。如《合同法》197條和210條。除此之外，就是《關(guān)于審理民間借貸若干問題的意見》，據(jù)此可知，這些零星、單薄的規(guī)定實在不能約束現(xiàn)實生活中的大量的民間借貸合同糾紛，且缺乏現(xiàn)實可操作性。
三、法律視角下的中小企業(yè)融資對策分析
（一）構(gòu)建和規(guī)范有效的中小企業(yè)信用擔保法律制度體系。關(guān)于信用擔保的服務(wù)對象，不是所有的中小企業(yè)都可以申請信用擔保。對于這一點，很多發(fā)達國家的實際做法是根據(jù)當時的產(chǎn)業(yè)政策制定中小企業(yè)擔保計劃，對列入計劃中的中小企業(yè)進行擔保以實現(xiàn)中小企業(yè)信用擔保法的立法目的，體現(xiàn)該法的政策性。我國不妨借鑒此經(jīng)驗，根據(jù)國民經(jīng)濟發(fā)展的需要，制定中小企業(yè)擔保計劃，給與其融資支持以加大對符合產(chǎn)業(yè)政策的中小企業(yè)的扶持力度。
（二）從立法上規(guī)范民間借貸。首先，制定專門立法。我國目前關(guān)于民間借貸的立法過于零散、過于粗略、缺乏現(xiàn)實可操作性，不能對我國民間借貸作出全面規(guī)范引導，無法適應(yīng)我國經(jīng)濟發(fā)展和全面金融改革的需要。當務(wù)之急就是制定一部法律效力較高的、專門的規(guī)范民間借貸的單行法，對民間借貸的概念、借貸數(shù)額、資金用途、借貸利率、雙方當事人主要權(quán)利義務(wù)及合同主要條款做較為詳細的規(guī)定，將民間貸款行為及法律后果完全納入法制軌道。其次，從概念上劃清民間借貸和非法集資、非法吸收公眾存款罪的界限，給民間借貸以合法地位。我國刑法176條規(guī)定的非法吸收公眾存款罪是指違反國家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。民間借貸立法應(yīng)當以以上法律法規(guī)為依據(jù)，進一步理清三者關(guān)系，給民間借貸明確的合法范疇。
（三）建立針對中小企業(yè)的政策性銀行。我國目前還沒有建立專門的中小企業(yè)融資銀行并制定有關(guān)的法律法規(guī)區(qū)規(guī)定中小企業(yè)銀行的企業(yè)性質(zhì)、資金來源、風險防范、激勵機制機約束機制等相關(guān)具體內(nèi)容。同時，應(yīng)在以中小企業(yè)銀行為基礎(chǔ)的前提下，建立區(qū)域性股份制銀行、城市商業(yè)銀行、城市信用合作社和農(nóng)村信用合作社等中小金融機構(gòu)，形成多種金融機構(gòu)并存并補充的中小企業(yè)金融體系，向金融機構(gòu)融資提供可靠保證。
四、結(jié)語
綜上所述，徹底解決我國中小企業(yè)融資難的問題，必須從法律制度上建立與非公有制經(jīng)濟成分相適應(yīng)的信用擔保、民間借貸以及中小企業(yè)金融服務(wù)的法律體系，并在此基礎(chǔ)上完成相關(guān)的基本制度構(gòu)建
參考文獻：
[1]林艷琴《改善中小企業(yè)融資狀況的法律思考》、《現(xiàn)代財經(jīng)》、2010年12期、30-33頁
[2]劉穎、《關(guān)于解決我國中小企業(yè)融資問題的法律思考》、《商業(yè)經(jīng)濟》、2009年7期、42-43頁
[3]李同琴、《我國中小企業(yè)融資信用擔保體系探析》《中國城市經(jīng)濟》、2011年29期，27-28頁
關(guān)鍵詞:民間融資;利率;監(jiān)管;風險
中圖分類號:F832.6文獻標識碼:B文章編號:1007-4392(2010)04-0069-02
一、樣本選取情況
此次跟蹤調(diào)查采取抽樣與問卷相結(jié)合的方式。共在10市選取中小企業(yè)4000家,其中工業(yè)、商業(yè)、農(nóng)副產(chǎn)品加工業(yè)和其他企業(yè)各1000家,所選中小企業(yè)規(guī)模相對較大,生產(chǎn)經(jīng)營正常,財務(wù)管理規(guī)范,具有較強的代表性。共向自然人發(fā)放調(diào)查問卷30000份,其中個體工商戶、城鎮(zhèn)居民和農(nóng)牧區(qū)居民各10000份,收回有效問卷28845份,有效率96.15%。
二、民間融資總體情況及特點
(一)有民間融資行為的中小企業(yè)和居民占比逐期上升
2006、2007、2008年以及2009年上半年和第3季度,10市樣本中小企業(yè)有民間融資行為的分別占樣本總數(shù)的71.6%、79.9%、88.7%、95.1%和95.8%;有民間融資行為的自然人分別占樣本總數(shù)的52.9%、57.3%、73.2%、83.1%和84.1%,均呈逐期上升趨勢。
(二)融資規(guī)模和占比繼續(xù)增長
2006、2007、2008年以及2009年上半年和第3季度,10市樣本中小企業(yè)月均民間融資額分別為11.8、12.5、18.9、25和26.1億元;月均民間融資額分別占同期月均融資總額的59.12%、57.9%、67.1%、69.8%和71.3%,規(guī)模和占比均呈不斷增長態(tài)勢。同期,10市樣本自然人月均民間融資額分別為1.4、1.6、2、2.6和2.6億元;月均民間融資額分別占同期月均融資總額的54.34%、58.37%、62.8%、64.8%和65.1%,規(guī)模和占比均呈不斷增長態(tài)勢。
(三)民間融資利率總體呈上升趨勢
2006年上半年和2009年第3季度,10市中小企業(yè)民間融資加權(quán)平均利率分別為13.79%和29.17%,期間上升15.38個百分點;自然人民間融資加權(quán)平均利率分別為12.66%和26.01%,期間上升13.35個百分點,總體呈上升趨勢。其中利率最高點出現(xiàn)在2008年下半年,中小企業(yè)和自然人民間融資加權(quán)平均利率分別為32.8%和27.91%;2009年以來,受適度寬松貨幣政策影響,民間融資加權(quán)平均利率較2008年下半年有所下降,但仍處高位。
(四)民間融資渠道繼續(xù)呈現(xiàn)多樣化
2009年第3季度,樣本中小企業(yè)通過內(nèi)部集資、向關(guān)系企業(yè)借款、向社會民眾融資、向中介組織融資及其他方式融入資金分別占融資總額的26%、10.5%、34.8%、21.7%和7.0%;同期,自然人通過向典當行借款、向合會等民間組織借款、向個人借款及其他方式融入資金分別占融資總額的11.7%、7.3%、46.1%和34.9%,融資渠道呈現(xiàn)多樣化。
(五)融資用途仍以生產(chǎn)經(jīng)營為主
2006、2007、2008年以及2009年上半年和第3季度,10市樣本中小企業(yè)用于生產(chǎn)經(jīng)營融入資金分別占其民間融資總額的63.6%、64.1%、65.3%、67%和67.3%;自然人用于生產(chǎn)經(jīng)營融入資金分別占其民間融資總額的73.8%、76.1%、77%、78.1%和78.9%,融入的資金多用于生產(chǎn)經(jīng)營。
(六)企業(yè)及自然人的融資風險意識進一步增強
2009年第3季度,86.5%的中小企業(yè)和62.6%的自然人以書面合同形式進行民間融資,分別較2008年同期上升6.3和12.2個百分點;97.9%的中小企業(yè)和94.5%的自然人在融資時選擇提供保證人或財產(chǎn)擔保,分別較2008年同期上升2.8和9.9個百分點。
三、需關(guān)注的主要問題
(一)民間融資的合規(guī)性問題
長期以來,我國民間借貸的法律地位模糊不清,相關(guān)法律法規(guī)建設(shè)相對滯后,使其難以得到有效的法律保護。如2009年上半年,樣本中小企業(yè)民間融資最高利率45%,樣本自然人民間融資最高利率36%,分別是一年期貸款基準利率的8.47倍和6.78倍。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》規(guī)定:“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍?！逼湟衙黠@超出規(guī)定標準,難以受到法律保護,而目前國家已放開對商業(yè)銀行貸款利率的上限管理,民間借貸利率不超過基準利率4倍的規(guī)定已與利率市場化改革不相適應(yīng)。司法部《關(guān)于辦理民間借貸合同公證的意見》規(guī)定:民間借貸合同經(jīng)公證機關(guān)公證后,借款人到期不償還(包含利息)時,公證處可以根據(jù)出借人的申請,出具強制執(zhí)行公證書,由出借人向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行等。但上述規(guī)定多為原則性規(guī)定,缺乏操作性,對民間融資利率、期限、用途、風險補償、協(xié)議方式等界定隨意性較大,實用性不強。
(二)對民間融資缺乏有效監(jiān)督管理
由于立法、監(jiān)管滯后,民間金融長期游離于國家金融監(jiān)管體系之外,處于無序發(fā)展狀態(tài),經(jīng)營管理極不規(guī)范。目前,對民間融資無一家機構(gòu)主動實施監(jiān)督管理,人民銀行雖對其實施定期監(jiān)測,但因缺乏監(jiān)督手段,難以對其放款總量、風險隱患等做出準確評估和判斷,加之民間融資具有一定的隱蔽性,一般情況下融資雙方均不愿公開自己的融資行為,使相關(guān)部門難以獲取全面、真實的統(tǒng)計信息,也難以實施有效監(jiān)管。
(三)民間融資缺乏有效風險保障機制
民間融資資金供給方可獲得遠超出銀行儲蓄收益的盈利,但因缺乏有效的風險保障機制,也潛存較大風險,一旦債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營或生活發(fā)生不利變故,資金供給方將是風險的主要承載者。如2006年,山西蒲縣一焦化廠向26戶居民借入300萬元,用于生產(chǎn)周轉(zhuǎn),但因該企業(yè)屬于重污染企業(yè),于2007年3月被地方政府強行關(guān)閉,導致300萬元民間借貸無法償還。此外,民間投資在高利潤的驅(qū)動下投機性較強,跟風現(xiàn)象普遍,易造成投資結(jié)構(gòu)不合理。如2006年,當?shù)責o煤資源的山西永和縣在短短兩個月的時間內(nèi)就注冊成立了8家洗煤廠,當?shù)鼐用窀傁嗤顿Y,融資總額達1000萬元以上,但半年后洗煤廠紛紛停產(chǎn)、關(guān)閉,80%的融資人蒙受損失。
(四)對正常金融秩序造成一定沖擊
一是民間借貸的高利誘惑分流了銀行業(yè)機構(gòu)的存款,增加了其組織資金的難度。二是擠占了中小金融機構(gòu)的信貸市場,搶走其部分客戶。三是不利于銀行業(yè)機構(gòu)清收不良資產(chǎn)。借款人在還款困難時,大多優(yōu)先歸還民間借貸,而對銀行貸款則采取拖欠手段,甚至將風險轉(zhuǎn)嫁給金融機構(gòu)。此外,一些民間融資進入國家限制發(fā)展的行業(yè),削弱了國家宏觀調(diào)控的效果。如山西陵川縣近年取締的39家冶煉企業(yè),多靠民間融資發(fā)展起來。
四、對策建議
(一)加快法制建設(shè)步伐,確立民間借貸的合法地位,有效強化監(jiān)管
加快制定出臺《放債人條例》等相關(guān)法律制度,明確民間融資的合法地位,為其構(gòu)筑合法的活動平臺;從法律層面明確民間融資的監(jiān)管主體、監(jiān)管責任及監(jiān)管方式,消除監(jiān)管盲區(qū),有效化解民間融資風險;修改《擔保法》、《貸款通則》等法律法規(guī),完善民間借貸主體和市場退出制度,進一步發(fā)揮民間融資對經(jīng)濟的促進作用。
(二)加強對民間融資的監(jiān)測和引導
加強對民間融資的監(jiān)測,盡快建立“系統(tǒng)監(jiān)測、科學評估、打擊違法、規(guī)范發(fā)展”的監(jiān)測系統(tǒng),定期采集有關(guān)數(shù)據(jù),重點監(jiān)測民間資金規(guī)模、來源、投向、利率、風險狀況等,準確把握其發(fā)展趨勢,研究分析對宏觀和微觀經(jīng)濟可能產(chǎn)生的影響,為制定相關(guān)的政策法規(guī)提供依據(jù)。同時,適時出臺民間融資投資指引,引導其以國家產(chǎn)業(yè)政策為導向,合理規(guī)劃資金投向,為國家鼓勵發(fā)展的行業(yè)提供資金補充。
民間借貸的發(fā)展現(xiàn)狀
一、民間借貸規(guī)模較大
隨著市場經(jīng)濟的日益繁榮，我國的中小企業(yè)尤其是民營企業(yè)迅速發(fā)展的速度足以令人咋舌，民間借貸的規(guī)模也就相應(yīng)擴大。根據(jù)有關(guān)調(diào)查顯示，2007年安徽50%的中小企業(yè)尤其是民營企業(yè)都存在資金上的困難，而80%以上的中小型企業(yè)依靠民間借貸來解決自身的資金困難，增加流動資金進行企業(yè)資金流動；由于河北正常銀行借貸渠道不暢通，民間借貸的現(xiàn)象也比較突出，40%的企業(yè)（不僅限于中小型企業(yè)）都有民間借貸活動，足以顯示民間借貸在河北范圍內(nèi)的重要地位；2008年湖南地區(qū)依靠民間借貸進行融資的中小型企業(yè)占到了50%，調(diào)查的行業(yè)大致包括建筑業(yè)、商業(yè)、農(nóng)業(yè)、制造業(yè)、飲食業(yè)以及房地產(chǎn)等等。這些調(diào)查顯示我國現(xiàn)階段對于民間借貸的需求還是比較大的，而民間借貸又有較大的市場增長空間，所以民間借貸的規(guī)模也就越來越大。
二、民間交易已逐漸半公開化
國家承認的借貸行為是正當銀行借貸，而民間借貸正好與銀行借貸相反，它的發(fā)展不屬于國家調(diào)控和監(jiān)管的，民間借貸發(fā)展初期都被稱之為地下金融，即不受法律所保護的。然而，民間借貸又是企業(yè)融資活動的必然產(chǎn)物，雖然民間借貸不受法律保護，但是它在社會經(jīng)濟發(fā)展過程中所起到的作用得到了社會大眾的認可，隨著民間借貸逐漸走向成熟化，民間交易也已逐漸從原先的暗處交易轉(zhuǎn)向半公開化。
三、借貸形式多樣化
隨著民間資本規(guī)模的不斷擴大，民間借貸在實施中也逐漸產(chǎn)生了中介人和放債人。借貸的形式基本上可以分為三種：中介人為借貸雙方牽線，幫助雙方達成協(xié)議，從中收取中介費用；擔保公司為民間借貸公司或者個人提供擔保，從中收取擔保費用；還有一種就是典型的民間借貸中介機構(gòu)，一方面借入資金，另一方面再將這些錢放貸出去，從中賺取雙方的差價。
四、市縣范圍之內(nèi)的個人借貸普遍
民間借貸與正規(guī)銀行借貸的不同之處在于民間借貸很大程度上都依賴個人關(guān)系，它具有極強的關(guān)系借貸性質(zhì)，所以民間借貸活動一般都發(fā)生在市縣范圍之內(nèi)，也就是說民間借貸有著一定的地域局限性。據(jù)調(diào)查，民間借貸大部分發(fā)生在市縣范圍之內(nèi)親戚朋友之間、鄰里之間或者村鎮(zhèn)之間，且個人借貸在民間借貸中占有很大的比例。民間借貸經(jīng)歷了十幾年的風風雨雨，現(xiàn)如今已經(jīng)成了全國比較普遍的經(jīng)濟現(xiàn)象，經(jīng)濟發(fā)達的地區(qū)、偏僻窮困山區(qū)都數(shù)見不鮮。
民間借貸風險分析
一、部分資金產(chǎn)業(yè)流向不符合國家相關(guān)規(guī)定
民間借貸不同于正規(guī)銀行借貸，它的借貸行為受法律約束不強，部分資金流向一些不符合國家產(chǎn)業(yè)政策的產(chǎn)業(yè)。長期以來，我國的工業(yè)基礎(chǔ)薄弱，計劃經(jīng)濟殘留下來的一些小工廠，例如小水泥廠、小紙廠、小鋼鐵廠，或是一些高污染的工廠，這些產(chǎn)業(yè)的生產(chǎn)都沒有達到國家相關(guān)標準，所以在正規(guī)銀行借貸中是不允許向這些不符合國家標準的企業(yè)放貸的，然而民間借貸在一定程度上受到的法律約束又比較小，不少民間借貸都不重視這一點，向這些工廠放貸，這些企業(yè)因長期得不到正規(guī)金融機構(gòu)的支持，所積累下來的風險也不可忽視。
二、關(guān)于民間借貸的相關(guān)規(guī)范措施不明確
不少人對于合法的民間借貸與非法集資之間的差別分不開，不少非法集資行為都是由民間借貸慢慢發(fā)展過來的，這是由于我國《刑法》、《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》等相關(guān)法律法規(guī)對這兩者的定義比較模糊，沒有很明確的給出定義，導致社會大眾認為這兩者是相同的。有關(guān)法規(guī)有如下定義：公民與非金融企業(yè)之間的借貸行為屬于民間借貸，只要兩者之間達成協(xié)議即表示有效，但又沒有相關(guān)的法律對這種合法的民間借貸進行保護措施，導致不少借貸企業(yè)抓住此漏洞進行非法集資。沒有相關(guān)規(guī)范措施對合法的民間借貸和非法集資進行定義給民間借貸帶來的風險也會逐漸增大。
三、民間借貸結(jié)構(gòu)性分析
以往的民間借貸行為都是屬于地下行為，見不得光的，也就不受當?shù)卣瓶?，本地資金的供求情況難以把握，以致民間借貸現(xiàn)在主要都集中在一些熱門行業(yè)去了，例如建筑業(yè)、房地產(chǎn)、飲食業(yè)等等。將民間借貸的資金都集中到幾個熱門行業(yè)的風險在于，不能產(chǎn)生合適的競爭，無法促進產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，如果這個行業(yè)在一段時間內(nèi)不景氣，生產(chǎn)規(guī)模不斷擴大，但是生產(chǎn)出來的產(chǎn)品都得不到及時的銷售處理就會導致民間借貸的投資效益得不到合理的回報，當社會投資邊際效益為負數(shù)時，民間借貸所面臨的風險也是會越來越大的。
四、借貸形式風險分析
民間借貸形式有很多種，前面已經(jīng)提及了幾種常見的借貸形式，中介人、擔保公司、中介機構(gòu)，在這集中常見的形式中也是存在不小風險的。民間借貸很大程度上都是依賴關(guān)系，所以在大部分借貸活動中都是有關(guān)系才找的民間借貸，如果某些人利用這一點進行金融集資行為也無法防止，就跟當今社會上的傳銷形式差不多，就是利用關(guān)系進行的。就拿以下一個真實案例來說吧，2011年4月11日，江某借給許某、鄭某600萬人民幣，并簽訂了《借款合同》，借款期限為60天，要求許某、鄭某在期限內(nèi)還清本息，但是到了還款期限，許某、鄭某無力償還，江某就將這二人告上法庭，法庭之上擔保公司合肥某電子有限公司提出異議，認為其公司出具的擔保蓋章未經(jīng)董事會、股東會同意，所以認為這次擔保行為無效，不應(yīng)承擔擔保責任。最后的結(jié)果，原告獲得了勝訴，但是被告以及其他擔保公司都無力償還這兩人所借貸的600萬人民幣（不包括利息），也就是說民間借貸企業(yè)到最后還是拿不回原先借出去的資金，自己的損失還是最大的。向這樣的事情也許一兩次無關(guān)緊要，但是發(fā)現(xiàn)這一漏洞的人多了對民間借貸的威脅也是比較大的，沒有很好的內(nèi)部保護措施很難避免這些借貸形式上的風險。
一、 民間借貸融資擔保之法律關(guān)系剖析
從目前法院受理的案件中，民間借貸融資關(guān)系中存在三方法律主體，分別為作為債權(quán)人的自然人、擔保公司及有資金需求的企業(yè)。它們之間的法律關(guān)系開始于企業(yè)因有融資擔保需求向擔保公司提出融資借貸擔保申請；擔保公司對其審核后，如同意為其提供擔保，便向普通民眾提出融資性擔保借貸的要約邀請；自然人如愿意提供借款，即與擔保公司簽訂擔保合同并同企業(yè)簽訂借貸合同，向企業(yè)提供借貸。其中，自然人與擔保公司的約定，主要為當被擔保人（企業(yè)）不履行還款責任時，由擔保公司承擔相應(yīng)的還款責任。
二、民間借貸融資擔保之風險剖析
隨著金融政策從適度寬松轉(zhuǎn)向穩(wěn)健、銀行信貸額度從緊，部分商業(yè)性擔保公司將業(yè)務(wù)從為企業(yè)進行融資貸款擔保轉(zhuǎn)向吸引普通民眾為企業(yè)進行借貸投資中來，許多普通民眾受部分擔保公司高投資回報宣傳的影響，在不具備相關(guān)常識的情況下盲目將資金向企業(yè)或個人進行借貸融資，引發(fā)了較高的風險性。
（一）擔保公司內(nèi)部運營、業(yè)務(wù)操作不規(guī)范引發(fā)的風險
就實踐中遇到的案例，擔保公司在內(nèi)部運營中存在諸多的缺陷：
一是出資不實或者抽逃出資。部分擔保公司為增加影響力，占領(lǐng)擔保市場，會偽造出資或在出資后違法抽逃出資，這使得其自身承擔風險的能力大大降低。有些擔保公司甚至會利用客戶資金進行自己融資以充填其注冊資金，逃避相關(guān)部門的監(jiān)管。
二是高利擔保吸引投資資本。部分擔保公司為吸引投資者，允諾自然人高額利息，以致借款企業(yè)或個人無力承擔。
三是違法吸收公眾資本。一些擔保公司直接吸收公眾的資金，然后再轉(zhuǎn)貸于有需要的企業(yè)或個人，這些行為擾亂了我國的金融秩序，涉嫌非法集資，不僅違反國家的法律規(guī)范，其極有攜款逃跑的可能性，此違規(guī)操作勢必給投資的普通民眾帶來損失資金的風險。
四是以新貸養(yǎng)舊貸。在出現(xiàn)還款困難的情況下.一些擔保公司采取用后續(xù)資金填補上一筆不良借貸，或協(xié)商讓債權(quán)債務(wù)人簽訂延長還款期的合同。這種以新貸養(yǎng)舊貸的做法，極易形成惡意循環(huán)，給債權(quán)人帶來風險。
（二）外部環(huán)境帶來的風險
一是民間借貸隱患重重。從現(xiàn)行相關(guān)法律規(guī)定看，我國法律之認可和保護合法的民間借貸關(guān)系，但由于民間借貸是由債權(quán)人自行判斷的行為，不可避免具有隨意性和主觀性，這就使得其成為一些人進行市場投機、攫取不正當利益的工具，容易異化為非法吸收公眾存款和集資詐騙，那么為這些借貸提供擔保的行為，其風險性不言而喻。
二是企業(yè)信用不足，承擔責任能力有限。企業(yè)尤其是中小企業(yè)，其自身發(fā)展能力有限，自身資本有限再加上管理上的不規(guī)范，很容易帶來企業(yè)經(jīng)營上的困難，這也直接降低了其承擔法律責任的能力。同時在借貸中，如果借款利息過高，給其還款造成過大的壓力，目前發(fā)生的許多企業(yè)主棄企逃跑的大多數(shù)是因為這個原因。
三是融資性擔保相關(guān)法律供給不足。推動我國中小企業(yè)融資擔保制度建設(shè)的法律體系主要分為兩類：第一類是相關(guān)立法；第二類是部門規(guī)章、規(guī)范性文件和一些地方機關(guān)制定的地方性法規(guī)及規(guī)范性文件，而這些是融資性擔保法律規(guī)范的具體細化，起到了十分重要的作用。但是仍存在不足，主要是尚未制定專門的法律，對融資性擔保公司直接約束的現(xiàn)行規(guī)范效力層次低。
三、民間借貸融資擔保風險之法律防范
隨著民間借貸糾紛案件的多方，民間借貸融資的風險及糾紛也會隨之加大，在制度構(gòu)建方面，對其進行風險防控已迫在眉睫。
（一）完善立法，加強法律制度供給
結(jié)合目前我國民間借貸案件高發(fā)，矛盾相對集中的情況，建議借鑒、比較國外的立法的基礎(chǔ)上，應(yīng)采取單行的立法模式，并盡快修訂法律和規(guī)范之間的沖突。在此基礎(chǔ)上制定針對關(guān)于融資性擔保行業(yè)的專門法律規(guī)范，完善民間借貸融資性擔保的法律體系，使其有完善的法治運行環(huán)境。
（二）引入監(jiān)管機構(gòu)，加強監(jiān)管力度
在民間借貸融資擔保隱患已經(jīng)顯現(xiàn)的情況下，主管部門要加強對擔保行業(yè)準入的監(jiān)管，嚴格審批，把好擔保行業(yè)發(fā)展的第一關(guān)口，力促擔保行業(yè)規(guī)范化發(fā)展。在此基礎(chǔ)上，建議可以成立明確統(tǒng)一的監(jiān)督管理主體，落實監(jiān)管責任制度，使得對擔保公司的監(jiān)督力度真正落實到位。
（三）加強法律引導，增強社會公眾風險防范意識
民間借貸是指在借貸雙方都認定有效，發(fā)生在公民、法人、以及其他組織之間的資本借貸行為。值得注意的是，《合同法》等相關(guān)法律法規(guī)指出民間借貸利率最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍。不可否認，民間借貸具有及時、簡便、靈活等特點，對銀行信貸體系起著拾遺補缺的作用。特別是在目前銀根緊縮的大背景下，民間借貸可謂是中小企業(yè)的“及時雨”。然而，民間借貸高利潤的背后也存在高風險。一方面，民間借貸的合法性一直飽受質(zhì)疑，民間借貸有向高利貸方向發(fā)展的趨勢。另一方面，民間借貸沒有嚴格的法律規(guī)范，其借貸程序不規(guī)范，給民間借貸糾紛的發(fā)生埋下隱患。
二、民間借貸存在的主要問題
（一）借貸程序混亂，信用缺失嚴重。
我國民間借貸基本是各司各法，沒有一個統(tǒng)一的借貸程序，主要表現(xiàn)為：借貸手續(xù)不齊全、不規(guī)范，借貸缺乏有效的擔保，借貸隨意性強，借貸資金用于非法領(lǐng)域。這些問題造成了民間借貸的信用缺失，不僅使出借人和借入人的利益都得不到保證，而且還擾亂了正常的金融秩序。除此之外，民間借貸參與者對于借貸違約情況的處理手段非常單一和粗暴，雇傭打手，施加酷刑等違法行為屢禁不止，嚴重影響了社會的和諧和穩(wěn)定。
（二）新債償還舊債，惡性資金循環(huán)。
一般來說，民間借貸的利息較高。在一定程度上，民間借貸在短期內(nèi)確實能解決中小企業(yè)融資難問題。然而，中小企業(yè)為此付出的代價也十分沉重。中小企業(yè)本身盈利能力較低，民間借貸沉重的利息包袱壓得許多中小企業(yè)喘不過氣來。因此，不少中小企業(yè)就靠借新債還舊債來緩解自身的債務(wù)壓力，形成一個惡性的資金循環(huán)鏈條。一旦資金鏈斷裂，借出人血本無歸，隨之引起一系列社會糾紛。
（三）立法嚴重欠缺，缺少有效監(jiān)管。
目前，我國關(guān)于民間借貸的立法缺位的。第一，沒有個人破產(chǎn)制度，這直接引發(fā)了借貸關(guān)系破裂后借貸雙方的激烈沖突，引發(fā)社會矛盾。第二，法律對于民間借貸、高利貸、非法集資的法條解釋都較為簡略，不能實行切實有效的監(jiān)管。第三，由于民間借貸問題的敏感性很高，相關(guān)部門對于民間借貸糾紛的處理也十分簡單，不能起到規(guī)范民間借貸市場的作用。
三、解決民間借貸問題的建議
（一）適當降低信貸門檻，努力提高金融服務(wù)。
民間借貸需求之所以如此旺盛，很大一部分原因是銀行的信貸門檻過高，中小企業(yè)拿不到貸款?？梢院敛华q豫地說，銀行的“惜貸”行為是造成民間借貸飛速發(fā)展的主要原因。也正是由于民間借貸的瘋狂需求，導致了其畸形的發(fā)展。因此，降低信貸門檻，提高金融服務(wù)水平，這是緩解民間借貸畸形發(fā)展的一劑良藥。
（二）引導民間借貸發(fā)展，促成游資和企業(yè)對接。
民間借貸對正規(guī)金融的補充作用是不言而喻的，政府應(yīng)該加以積極的引導。努力把民間借貸從“地下”帶到“地上”，這應(yīng)該是中國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型期金融改革的一個重要方向。政府應(yīng)該適當放寬民間借貸的制度條件，允許成了小額貸款公司，使民間借貸和企業(yè)的需求對接起來，讓民間借貸陽光化、產(chǎn)業(yè)化。最終形成一條利息合理、用途合法、借貸程序規(guī)范，為社會主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)的良性循環(huán)資金鏈。
（三）加強金融知識宣傳，提高居民的風險意識。
民間借貸要規(guī)范化，不能缺少借貸主體的正確參與和積極配合。然而，目前我國居民的金融知識普遍偏少，大多數(shù)人對民間借貸的風險并不了解，對民間借貸的法律法規(guī)也沒有研究。因此，政府應(yīng)多開展金融知識方面的宣傳活動，使居民能夠知曉民間借貸的規(guī)則和風險，正確引導居民投資，使其理性的對待民間借貸的高利潤狀況，避免盲目跟風，減少上當受騙的悲劇。
（四）完善民間借貸立法，全面規(guī)范民間借貸。
民間借貸的立法幾乎是一片空白，這直接加大了許多民間借貸糾紛案件審判的難度。首先，完善立法，使民間借貸有法可依，為民間借貸的科學發(fā)展提供法律保障。其次，金融機構(gòu)應(yīng)該密切注意貸款走向，嚴禁借貸放債情況出現(xiàn)。再者，對于民間借貸獲得的利息收入也應(yīng)該納稅，防止游資牟取暴利。最后，對于非法集資的行為要堅決打擊。
四、結(jié)語
面對目前紛繁復雜的民間借貸糾紛案件，相關(guān)部門要冷靜對待，正確處理，合理引導。我們堅信只要完善民間借貸的立法，并對民間借貸進行適當?shù)囊龑В罱K形成一條利息合理、用途合法、借貸程序規(guī)范，為社會主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)的良性循環(huán)資金鏈，民間借貸的明天定會大放異彩，為社會主義現(xiàn)代化事業(yè)建設(shè)增磚添瓦。
（作者：河南大學經(jīng)濟學院經(jīng)濟學專業(yè)2009級學生）
參考文獻：
[1]王海平.民間信貸的現(xiàn)狀分析及規(guī)范方式探討.中國商界.2010.07.
關(guān)鍵詞：民間借貸；風險；法律規(guī)制
中圖分類號：DF438-2 文獻標志碼：A 文章編號：1008-5831（2013）01-0032-06
金融危機后中國無論是大型企業(yè)還是小型企業(yè)都出現(xiàn)了嚴重的經(jīng)營困難，尤以小企業(yè)為甚。其中以融資困難最為突出。經(jīng)濟危機使銀行保持著高度的警惕性，為了防止不良資產(chǎn)的上升，銀行樂意支持國有大型企業(yè)的發(fā)展，而中小企業(yè)很難在銀行中籌集到資金。雖然政府為幫助緩解中小企業(yè)資金短缺頻頻出臺相關(guān)的政策措施，但對于這些企業(yè)來說也都是杯水車薪，成效甚微。資金短缺仍是阻礙多數(shù)企業(yè)發(fā)展創(chuàng)新的難題。
為了解決融資困難，隨著經(jīng)濟的日益發(fā)展，跨區(qū)域發(fā)展的民間借貸受到了中小企業(yè)融資垂青。由此民間借貸規(guī)模越來越大，它不僅挽救了多數(shù)企業(yè)的生命，而且為企業(yè)提供了發(fā)展創(chuàng)新的契機。但長久以來，中國并沒有對民間借貸形成統(tǒng)一的、明確的管理規(guī)范，更沒有對民間借貸給予法律上的合理定位，因而，難以避免出現(xiàn)了一些負面影響，比如溫州中小企業(yè)老板“跑路”事件。鑒于此，中國必須加快建設(shè)民間借貸相關(guān)法律制度，積極地引導民間借貸健康發(fā)展，防范民間借貸引發(fā)的各種類型的風險。
一、民間借貸的內(nèi)涵及其新特點
（一）民間借貸的內(nèi)涵
民間借貸屬于民間信用形式，國外學者大多是以相對于正規(guī)金融機構(gòu)來界定民間借貸的內(nèi)涵，他們以是否處于中央銀行和金融監(jiān)管的監(jiān)管范圍之內(nèi)或者是以相關(guān)的資金融通活動有無經(jīng)過正規(guī)金融體系為標準來定義民間借貸的內(nèi)涵，非正規(guī)金融，指未經(jīng)政府相關(guān)職能部門審查批準的，并且不受監(jiān)督管理的、活躍于金融法規(guī)邊緣的資金融通活動[1]。在國外，民間借貸的主要形式有貨幣借貸、民間互助會、信用合作社。在國內(nèi)，學界相關(guān)研究多稱之為“地下金融”、“體制外金融”、“民間金融”、“非正式金融”等；國內(nèi)學者多從企業(yè)的融資活動是否得到了相關(guān)法律法規(guī)的認可和正規(guī)金融機構(gòu)的批準的角度來定義民間借貸。如張寧認為：“民間借貸即非正式金融是指未得到法律法規(guī)或者其他正式形式認可或直接認可的金融活動?！盵2]
對于民間借貸，學界有以下三種不同的觀點：第一種觀點認為凡是從非正式的金融機構(gòu)進行的融資行為都屬于民間借貸；第二種觀點認為民間借貸是民間信用，但并非民間信用的全部，民間信用還包括要回、標會、太會以及民間組織之間發(fā)行股票、債券甚至辦理錢莊等；第三種觀點從廣義和狹義的角度區(qū)分民間借貸。廣義上，民間借貸不僅包括企業(yè)之間的借貸，還包括私人之間、企業(yè)與私人之間的借貸行為；狹義上，民間借貸僅僅指民間的私人與私人之間的借貸活動參見：王春宇《民間借貸發(fā)展研究》（《哈爾濱商業(yè)大學2010年博士論文集》，第2頁）；詳見：《全國民間借貸利率學術(shù)討論會綜述》（《金融與經(jīng)濟》1986年）。。筆者同意最后一種觀點。筆者將民間借貸定義為，根據(jù)國內(nèi)外學者的研究將民間借貸界定為不受金融監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管，發(fā)生在企業(yè)之間、私人之間以及企業(yè)與私人之間，并且借款人到期償還出借人本金與利息或者僅償還本金的行為。筆者主要從廣義上來研究民間借貸的相關(guān)風險問題。
（二）民間借貸的新特點
隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展和私有制的產(chǎn)生，社會貧富差距進一步增大，民間借貸應(yīng)運而生。但經(jīng)濟條件的不同，使民間借貸產(chǎn)生的風險也各具特色。
1.民間借貸較之以往規(guī)模有所擴大
現(xiàn)今民間借貸大規(guī)模有兩方面的特點：一是單筆借款金額增大。在20世紀80、90年代，民間借貸以生活借貸為主，主要是為了緩解生活中遇到的一些困難，此時民間借貸的單筆資金量低，隨著生產(chǎn)的發(fā)展，民間借貸朝著生產(chǎn)性借貸的方向發(fā)展，單筆資金量不斷增高，單筆借貸規(guī)模也相應(yīng)擴大。二是從總體上看，民間借貸資金總額增大?！皳?jù)中央財經(jīng)大學課題組估算，2003年全國民間借貸總規(guī)?？蛇_7 405～8 164億元。2005年中國人民銀行調(diào)查結(jié)果顯示，當年全國民間融資規(guī)模達9 500億元。中信證券研究報告認為，中國民間借貸市場總規(guī)模超過4萬億元，約為銀行表內(nèi)貸款規(guī)模的10%～20%?！眳⒁姡憾瓊ァ秷蟾娣Q中國民間借貸總規(guī)模超4萬億 潛在風險大》（《中國青年報》，2012年1月）。 如瀏陽法院受理的民間借貸糾紛案訴訟標的擴大，2011年案件標的達1.1 億元，為2005年的12.1倍。一批債務(wù)人單個案額均逾3 000萬元參見：唐志強《民間借貸如何走向陽光地帶》（《中國審計報》，2012年4月）。 。
2.民間借貸已呈現(xiàn)出跨區(qū)域發(fā)展的態(tài)勢
傳統(tǒng)型的民間借貸，其形式不過是親友之間“一對一”形式的借貸，這種借貸方式主要是依靠親友之間的相互信賴。在發(fā)達地區(qū)，民間借貸較之于欠發(fā)達地區(qū)更加繁榮。但是隨著經(jīng)濟的發(fā)展，民間借貸突破了親緣地緣關(guān)系限制，它不再拘泥于親人之間的借入借出，而是通過他人介紹或者專門的中介組織牽線搭橋發(fā)生的跨行業(yè)跨區(qū)域的借貸關(guān)系，民間借貸也開始由經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)向落后地區(qū)發(fā)展。
3.參與民間借貸的主體范圍增大
由于民間資本積累越來越多，有關(guān)專門從事借貸活動的放債人和中介組織如雨后春筍般相繼涌現(xiàn)出來。有的為獲得介紹費，為借貸雙方創(chuàng)造借貸契機；有的則在向借貸方借取資金的同時又把借來的錢轉(zhuǎn)貸于他人或者企事業(yè)單位以賺取利差。這樣，擔保公司、小額貸款公司、銀行、地下錢莊、金融中介公司等各機構(gòu)混合發(fā)展，呈現(xiàn)出“全民借貸”的發(fā)展形勢。
4.借貸資金的使用多樣化
傳統(tǒng)的民間借貸的資金大多數(shù)用于解決日常生活資金的周轉(zhuǎn)需求。但從目前情況看，民間借貸資金更多的是解決企業(yè)自身出現(xiàn)的經(jīng)營危機。民間借貸資金的用途范圍擴大，從解決生活困難發(fā)展到解決企業(yè)發(fā)展的瓶頸。資本積累的規(guī)模越來越大，商業(yè)競爭也愈演愈烈。由于制造業(yè)所帶來的利潤越來越低，而民間借貸的高利率卻能帶來高額利潤，于是一部分民間借貸資金便從實體經(jīng)濟領(lǐng)域轉(zhuǎn)入投資領(lǐng)域。還有一部分民間借貸資金僅僅是用來單純的“炒錢”參見：趙洋《民間借貸資金流向哪里》（《金融時報》，2011年10月）。 。
另外，經(jīng)研究發(fā)現(xiàn)，民間借貸的公開化程度也在不斷地提高。
二、民間借貸的風險分析
鑒于民間借貸對社會主義市場經(jīng)濟有著重大的影響，筆者認為，為了防范其對社會產(chǎn)生不利影響，有必要對民間借貸在交易活動中的風險予以分析，以便對民間借貸的行為進行合理的規(guī)制。
（一）民間借貸風險的種類
由于民間借貸規(guī)模的增長、范圍的擴大、資金用途的多元化以及借貸主體的變化，民間借貸也出現(xiàn)了不同的風險類型。關(guān)于民間借貸的風險類型，筆者認為主要有以下幾種。
1.主體風險
第一，關(guān)于放債人。傳統(tǒng)的民間借貸具有“草根性”，是一種依賴于信用的帶有親緣地緣關(guān)系的借貸方式。這種借貸方式建立在借貸雙方相互彼此了解的基礎(chǔ)上，因此信息比較透明，且放債人對借款人所借款項的用途能夠進行有效的監(jiān)督，風險相對較小。但是隨著經(jīng)濟的發(fā)展，民間借貸突破了親緣地緣關(guān)系限制，演變?yōu)榭缧袠I(yè)跨區(qū)域的借貸。作為貸方的一方越來越多地形成了一條貸方鏈條，從而使處于鏈條尾段的放債人與借款人無信息上的聯(lián)系，對于借款人的資信能力、還款能力知之甚少，甚至是一無所知，從而使民間借貸跳出了既有的運行軌道，使放債人擴大了放債范圍，這就凸顯了信息的不對稱問題，進而使放債風險上升。一些從正規(guī)金融渠道融不到資金的借債人，由于處于企業(yè)的初創(chuàng)時期或成長時期，其自有資金不足，其相關(guān)的項目前景難預(yù)測，風險也相應(yīng)地難以把握，而放債人由于信息渠道狹窄得不到借債人充分的信息，甚至無法得到真實的信息，從而承擔較大的風險[3]。
第二，關(guān)于借債人。由于信息不對稱，也容易導致借債人過度地負債。民間借貸相對于從正規(guī)金融借貸其自由度較高，借貸所辦理的手續(xù)簡單，速度快，借債人能在較短的時間內(nèi)拿到數(shù)額較大的資金，而且審批的程序較為寬松，因此往往存在一定的盲目性，導致一個借款人向多個貸款人負債。借款人過度負債，進而造成資不抵債，無法還清到期債款，使債權(quán)人面臨風險[3]。另外，在現(xiàn)實中還會存在借債人利用他人的身份證或者使用假身份證借款的情形或者借據(jù)落款由他人代簽的借款情形。這都會給債權(quán)人造成難以彌補的損失。
2.用途風險
由于沒有相應(yīng)的對借款用途的監(jiān)管，部分借款人惡意借款惡意借款指借款人籌集資金所指向的對象為非法用途的借貸關(guān)系。 。中國相關(guān)法律與司法解釋都認為，如果出借人明知借款人借款是為了從事有損社會公共利益的非法活動，那么他們之間的借貸關(guān)系不受法律保護。實踐中，往往有借款人籌集資金是為了從事非法活動，特別是用于非法的黃賭毒的借款，由于放債人沒有得到相應(yīng)的信息，那么一旦借款人運用借來的款項用于非法活動，借貸人對于如何證明自己事先“不明知”的問題很難予以說明，如果證明不了，國家法律則對借貸關(guān)系不予以保護，那么借貸人就只能自己承擔風險。
3.借據(jù)風險
中國有著相互幫助的優(yōu)良傳統(tǒng)，身份制度在民間尤為盛行，民間借貸行為多產(chǎn)生在熟人范圍之內(nèi)。民間借貸活動建立在當事人雙方充分了解的基礎(chǔ)上，并且具有一定的人身化，維系雙方合約關(guān)系的不是相互之間的法律觀念，而是倫理、道德觀念，所以雙方之間很少要求有規(guī)范的契約合同。借貸雙方唯一的借款憑證就是不具有規(guī)范性的借據(jù)，有的甚至連借據(jù)都沒有，僅憑雙方的口頭約定，這樣在產(chǎn)生糾紛時很難實現(xiàn)借貸行為的目的。另外隨著借貸范圍的擴大，企業(yè)之間為了規(guī)避法律也不采用正式的契約合同，借貸關(guān)系越來越復雜，數(shù)目越來越大，單純的打借條不僅會阻礙正常的借貸行為的順利實現(xiàn)，還會造成借據(jù)無法成為法院判案的證據(jù)而失去勝訴的可能性2001年4月，某村張某拿一張內(nèi)容為：“收到張某人民幣5元整，年利率10%。李某”，落款時間為2000年5月6日的紙條到法院，要求法院判定被告償還借款5萬元及利息5 000元。最后法院判定，該紙條因相關(guān)要素不齊全，并不能斷定為欠款憑證，原告敗訴。 。然而當債務(wù)人惡意借款、借款后失去了還貸能力或由于其他的原因逃避債務(wù)時，受害者將很難取證，從而使糾紛無法得到公正解決。
4.擔保風險
經(jīng)濟危機之下，銀行信貸額度從緊，企業(yè)要想從銀行獲得貸款需滿足較高的條件，因此大多數(shù)企業(yè)只能把目光投向民間借貸。而商業(yè)性擔保公司為了求得企業(yè)的生存發(fā)展便轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)，不得不采取以吸引普通民眾為中小企業(yè)投資的辦法來維系企業(yè)的生存。另外，由于民間借貸費率高額，在經(jīng)濟不景氣的情況下，諸多民眾為了賺取高昂利潤，往往不顧其中的借貸風險而進行投資，與此同時一些擔保機構(gòu)更是鼓吹投資回報率，故意規(guī)避擔保風險引誘投資者，使得許多普通大眾盲目參與投資借貸活動，使其承擔較高的風險[4]。
部分擔保公司為了籌集資金以高息吸引投資者，若到融資人期無法償還貸款，由于合同內(nèi)容的不合法性，投資人就將承擔不完全受法律保護的巨大風險。
5.利率風險
現(xiàn)今，民間借貸之所以發(fā)展如此迅速，原因之一就是其高利率高回報率。投資者為了追求高回報，冒著巨大的風險投資民間借貸，以求“錢生錢”。近年，央行多次上調(diào)存款準備金率，銀行信貸額度下降，使民間借貸看到了新的發(fā)展契機――“量價齊升”。就溫州而言，2011年溫州借貸利率水平超過了歷史最高數(shù)值，一般月息為3分到6分，有的甚至達到了1角至1角5分。而當前最高人民法院《關(guān)于人民法院審理民間借貸案件的若干意見》規(guī)定的利率是最高不得超過同期銀行利率的4倍，超過的部分法律不予以保護。如此民間借貸一旦發(fā)生糾紛，這種高利息的民間借貸很難得到法律的完全保護，那么投資者就得承擔巨大的風險。
（二）民間借貸的風險成因
1.企業(yè)自身的缺陷
一些中小企業(yè)，其管理水平落后，產(chǎn)品科技含量低，經(jīng)營能力低下，盈利能力差，相對應(yīng)的還款能力差。這些不符合國家當前產(chǎn)業(yè)政策的因素，制約著銀行貸款的成功率和貸款規(guī)模。原本應(yīng)該產(chǎn)業(yè)升級改造或者關(guān)閉的企業(yè)，因民間借貸，為其繼續(xù)發(fā)展提供了難得的機會，這種發(fā)展弱化了企業(yè)自身經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整等調(diào)控動能，經(jīng)濟發(fā)展出現(xiàn)盲目性和非理性的傾向。民間借貸的高利率，使那些為了追求利益的投資者對中小企業(yè)的經(jīng)營風險視而不見，盲目對中小企業(yè)進行放貸。借款人正是抓住出借人的逐利心里，而將經(jīng)營風險轉(zhuǎn)嫁于出借人身上，如果企業(yè)通過民間借貸所借的款項很難在到期時償還給出借人，那么投資者就會承擔巨大的風險。
2.相關(guān)法律法規(guī)的不足
從中國現(xiàn)行立法看關(guān)于民間借貸的法律條文僅散見于《民法通則》等法律和司法解釋之中《關(guān)于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復》，1999年1月26日最高人民法院審判委員會第1041次會議通過，1999年2月9日最高人民法院公告公布，自1999年2月13日起施行。 ，但是從目前的情況看，這些法律根本不能解決復雜的民間借貸問題。
第一，從私法的角度看，法律沒有必要限制依據(jù)當事人雙方意思自治而產(chǎn)生的民間借貸。但是，由于法律規(guī)范之間可能會存在這樣那樣的沖突，所以對于相同的行為可能依據(jù)不同的法律進行評價而得到不同的結(jié)果《憲法》認可運用自有資金放貸是市場主體的合法財產(chǎn)權(quán)利，同時民間借貸行為也符合《民法通則》、《合同法》的規(guī)定，但是按照《貸款通則》和《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)取締辦法》就有可能被認定為非法金融業(yè)務(wù)活動而遭取締。并且在實踐中，不同的國家機關(guān)對于同一案件引用不同的規(guī)定，判斷標準不一致，也有可能作出截然相反的處理。參見：張立先《我國民間借貸的法律風險及防范路徑研究》（《金融發(fā)展研究》，2009年第1期）。 ，以至于作為依據(jù)私法自治產(chǎn)生的民間借貸可能會受到法律的否定評價。
第二，從公法的角度看，民間借貸被認定為非法其標準是模糊不清的，很難從已有法律的層面上清楚地認定其為非法行為或者為合法行為。現(xiàn)行法律對于“什么是非法吸收公眾存款”，“什么是合法的民間借貸”，沒有作出明確的界定[5]。正是因為法律對民間借貸態(tài)度的不明確性，導致在實踐中很難正確把握到底何者為正當合法的民間借貸行為，民間借貸因此而存在法律制度方面的風險。
3.金融監(jiān)管不健全
國務(wù)院頒布的《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》中規(guī)定民間借貸的監(jiān)管主體是以中國人民銀行為主，地方政府為輔。后來于2003年實施的《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》又規(guī)定由銀監(jiān)會負責履行對民間借貸的監(jiān)督管理職責參見：《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第44條規(guī)定。 。這就導致了央行與銀監(jiān)會在對民間金融組織進行監(jiān)管的過程中產(chǎn)生沖突，監(jiān)管主體職責范圍不明晰，進而出現(xiàn)各個監(jiān)管主體在履行職責中互相推諉亦或是爭相監(jiān)管的局面。
另外，中國金融監(jiān)管制度起步晚，而民間借貸處于正規(guī)的金融機構(gòu)之外，相關(guān)金融監(jiān)管機構(gòu)憑借現(xiàn)有的監(jiān)管手段，難以獲得有關(guān)民間借貸真實有效的信息。為了維護國家正常的金融秩序，相關(guān)金融監(jiān)管部門只能以事后加強管理的方法來達到監(jiān)管目的[6]。政府對民間借貸的嚴格管制使得民間借貸不僅得不到健康的發(fā)展，而且還受到極大地抑制，名不正言不順，進而可能滋生民間借貸畸形。
三、民間借貸風險的法律規(guī)制
民間借貸是一把雙刃劍，其存在有一定的合理性，因此在對待民間借貸的問題上，不能一味地持反對態(tài)度抑制其發(fā)展，應(yīng)該進行合理地引導，采取有效措施，促使其規(guī)范化發(fā)展。鑒于此，筆者提出以下建議。
（一）修改、制定相關(guān)的法律法規(guī)
由于上述民間借貸產(chǎn)生的風險，因此修改、制定相關(guān)的法律，加強民間借貸的制度性建設(shè)，對于民間借貸具有重要的意義。
1.準確合理地界定中國的民間借貸
合理地界定民間借貸對其規(guī)范化發(fā)展意義重大。因此，如何給民間借貸一個科學合理的定位成為當前亟待解決的問題。首先，中國應(yīng)當吸取國外先進的立法經(jīng)驗，制定規(guī)范民間借貸的基本法律，使民間借貸走出“灰暗地帶”，如制定《放貸人條例》，規(guī)定作為放貸人應(yīng)當具備的條件[7]。以《放貸人條例》來保護資金所有者放貸的權(quán)利，尊重投資者對其財富使用的權(quán)利，確保民間借貸的合法地位，發(fā)揮民間借貸促進國家經(jīng)濟發(fā)展特別是促進中小企業(yè)發(fā)展創(chuàng)新的作用。
其次，修改《刑法》條文中有關(guān)金融犯罪的條款，正確區(qū)分合法的民間借貸與非法吸收公眾存款的不同之處。中國《刑法》對于非法吸收公眾存款罪并未規(guī)定其具體的構(gòu)成要件，并且對于非法吸收公眾存款的概念也未作明確的界定，因此在實踐中，往往將民間借貸以非法吸收公眾存款罪予以認定，這將抑制其發(fā)展甚至會使民間借貸畸形發(fā)展，使法律欠缺了其應(yīng)有的可預(yù)測性。完善《刑法》關(guān)于非法吸收公眾存款罪的條款勢在必行。另外，《刑法》第179條規(guī)定的擅自發(fā)行股票、公司債券罪與《證券法》也不一致?！缎谭ā芬?guī)定未經(jīng)主管部門批準，擅自發(fā)行股票、公司債券，數(shù)額較大的行為構(gòu)成犯罪。而《證券法》規(guī)定公開發(fā)行的證券經(jīng)過有關(guān)部門核準即可而并非批準。因此，要區(qū)分不同的情形對擅自發(fā)行股票、公司債券的行為進行規(guī)范，對于公開發(fā)行的，規(guī)定其必須經(jīng)國家有關(guān)主管部門核準；對非公開發(fā)行的行為，由于不涉及不特定人的公共利益，不應(yīng)當一概地采用刑事責任進行規(guī)制，這也與 2005 年修訂的《證券法》第10條《證券法》第 10 條規(guī)定：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：（1）向不特定對象發(fā)行證券的；（2）向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的；（3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。 規(guī)定相協(xié)調(diào)。
最后，法律也應(yīng)當明確民間借貸與非法集資罪的區(qū)別。明確民間借貸與非法集資的判斷標準，正當?shù)貐^(qū)分民間借貸與非法集資行為對于減少犯罪，保護社會主義市場經(jīng)濟，規(guī)范社會主義管理秩序具有重要的意義。
2.確立借貸雙方的資格
相關(guān)的法律和司法解釋如《合同法》已經(jīng)明確認可私人之間、企業(yè)或其他組織和私人之間的借貸，但是法律仍然禁止企業(yè)間的借貸行為。在法律上，企業(yè)具有獨立的人格，尊重其自由運用財產(chǎn)的權(quán)利和尊重自然人自由運用其財產(chǎn)的權(quán)利具有同樣重要的意義。因此，筆者認為，應(yīng)當在《貸款人條例》上賦予企業(yè)間自由融資通融的權(quán)利。為了防范企業(yè)之間借貸帶來的風險，可以要求企業(yè)之間的借貸以信托的方式進行，并可授權(quán)國務(wù)院制定相關(guān)的行政法規(guī)[8]。
3.實行市場化利率
近年來，民間借貸利率居高不下。盡管如此，筆者認為民間借貸合法與否也不應(yīng)當以利率的高或者低作為判斷標準，而應(yīng)當在民間借貸中貫徹當事人的意思自治原則即民間借貸利率以當事人的自主約定為主。筆者認為，民間借貸是適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展而產(chǎn)生的，所以應(yīng)盡快創(chuàng)造條件取消對民間借貸利率的上限控制，實現(xiàn)利率市場化。但所謂的利率市場化也不是說民間借貸的利率沒有限制地高，國家對利率放開管制后，會呈現(xiàn)不同的地區(qū)有不同的利率標準，并且利率標準隨著經(jīng)濟的發(fā)展上下波動，因此不會出現(xiàn)太大的反差。但是民間高利借貸首先是一種金融服務(wù)，有可能帶來一些負面社會后果，所以應(yīng)當在實行市場化利率的同時，加快制定一系列的社會政策機制和法律機制作為市場化利率的配套措施。
4.規(guī)范借款合同及民間擔保
通過《合同法》第210條規(guī)定可知，民間借貸合同屬于實踐性合同，書面形式并非其唯一的表現(xiàn)形式，因此一旦借貸雙方發(fā)生糾紛，不但雙方舉證困難，而且法院也將無法查明事實，從而不利于保護借貸雙方的利益，無法實現(xiàn)借貸所要達到的目的。為了防止糾紛的發(fā)生，保護當事人的合法權(quán)益，應(yīng)當用法律對當事人的意思自治作出合理的干涉，規(guī)定借貸雙方須簽訂書面協(xié)議，以便發(fā)生糾紛時有據(jù)可查。
對于民間借貸的擔保，在吸收借鑒外國經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，結(jié)合中國現(xiàn)階段的國情，制定專門的規(guī)范民間融資的擔保法規(guī)，規(guī)范擔保行為，完善中小企業(yè)融資性擔保的法律體系，規(guī)范民間借貸的擔保業(yè)務(wù)，降低擔保風險。
（二）完善法律監(jiān)管
民間借貸的有序健康發(fā)展離不開國家相關(guān)部門的監(jiān)督。為保證民間借貸活動的穩(wěn)健進行，需要對其資金運轉(zhuǎn)進行必要的監(jiān)管。監(jiān)管主體上，應(yīng)由中國人民銀行和銀監(jiān)會共同行使對民間借貸的監(jiān)督權(quán)。監(jiān)管手段上，改進和完善監(jiān)管手段，健全內(nèi)部審計監(jiān)督機制，聘任具備相關(guān)金融知識的專家，設(shè)立危機評估機構(gòu)，配合監(jiān)管主體，監(jiān)測民間借貸引發(fā)的各種風險，并以此來研究應(yīng)對風險的各項措施。建立市場化的民間借貸機構(gòu)的退出機制，制定退出標準，完善退出審批程序，進而加強民間金融機構(gòu)的內(nèi)部治理，以此使普通的借款人也能夠了解民間金融機構(gòu)存在的風險。
參考文獻：
[1]陳宋陽.我國民間借貸法律監(jiān)管研究[D].重慶：西南政法大學碩士論文集，2010：5.
[2]張寧.試論非正式金融[J].當代財經(jīng)，2002（11）：34-38.
[3]周紅巖，曾立平，李文政.民間借貸的風險隱患新特點與應(yīng)對措施[J].經(jīng)濟與金融，2008（1）：50-52，67.
[4]藏博，何永新.間借貸融資擔保風險之法律研究[J].北京化工大學學報：社會科學版，2011（2）：21-25.
[5]莊文敏.我國民間借貸的監(jiān)管制度建構(gòu)[D].成都：西南財經(jīng)大學碩士論文集，2006：20.
[6]崔百勝，霍學喜.簡論民間信貸成因及其治理對策――從金融監(jiān)管者角度分析[J].西北農(nóng)林科技大學學報：社會科學版，2002（4）：29-31.
關(guān)鍵詞：民間金融；監(jiān)管；現(xiàn)狀與不足；啟示
中圖分類號：D922.28 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2012）32-0136-03
近年來，許多與民間金融有關(guān)的事件引發(fā)廣泛關(guān)注，對民間金融的管理問題已經(jīng)逐步成為一個全社會迫切需要解決的課題。然而要建立一套合理的、積極有效的管理模式還需要結(jié)合我國民間金融的大環(huán)境，深入分析民間金融的發(fā)展原因，博采眾長，因地制宜地制定有關(guān)政策。
一、民間金融迅速發(fā)展的原因
所謂民間金融，有人將其稱之為“灰黑色金融”（章曉虎，1996），也有人稱之為“地下金融”（江曙霞，2001）[1]。國外多將之界定為“非正規(guī)金融”。民間金融的發(fā)展是自發(fā)的、自下而上的、局部的現(xiàn)象和行為。一方面，由于“正規(guī)金融”所能覆蓋的范圍始終是有限的，很多中小企業(yè)旺盛的資金需求難以得到滿足。另一方面，農(nóng)村信貸等也難以跨入正規(guī)金融機構(gòu)的門檻，迫切需要找尋新的融資突破口。民間金融就是在這種市場經(jīng)濟內(nèi)生的原動力推動下孕育而生的。因而，我們認為民間金融產(chǎn)生并蓬勃發(fā)展的根本原因是因為市場的需求，也有學者把民間金融的產(chǎn)生概括為——誘致性制度變遷的結(jié)果[2]。
二、我國對民間金融監(jiān)管的現(xiàn)狀及不足
（一）我國有關(guān)民間金融的監(jiān)管制度安排
目前，我國金融監(jiān)管實行的“一行三會”的分業(yè)監(jiān)管體制模式，由中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會和中國保險監(jiān)督管理委員會分工協(xié)作。我國一直未曾明確由三會中的何者對其進行監(jiān)管，也未曾設(shè)立專門的民間金融監(jiān)管部門。但從國家出臺的相關(guān)規(guī)定來看，民間金融信貸政策的制定者這一角色主要由央行擔任，而具體的方針政策的制定、執(zhí)行和考核則由銀監(jiān)會負責。
就規(guī)制民間金融的法律法規(guī)而言，我國目前尚未存在統(tǒng)一的立法對民間金融進行系統(tǒng)的監(jiān)管。相關(guān)法律法規(guī)只是散見于各部門法中，但各部門對于民間金融的準許與否仍然存在著較大的矛盾。如：憲法第13條規(guī)定：“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯。國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)”；《民法通則》第90條：“合法的借貸關(guān)系受法律保護”；《合同法》第196條：“借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同”；《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定：“民間借貸的利率可以在超過銀行同類貸款利率的四倍以下的范圍內(nèi)適當高于銀行的利率。”由此可見憲法精神，民法通則和合同法等對民間金融是承認的。但有些法律法規(guī)對民間金融卻是禁止的，如：《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》規(guī)定：“為維護金融秩序，對包括非法發(fā)放貸款行為在內(nèi)的非法金融業(yè)務(wù)活動要予以取締”；1996年制定的《貸款通則》嚴格禁止民間融資活動，規(guī)定貸款人必須是依法設(shè)立的中資金融機構(gòu)，并經(jīng)中國人民銀行批準經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)[3]。由此可見，我國不僅針對民間金融現(xiàn)仍未有統(tǒng)一的立法，而且法律法規(guī)的規(guī)定還存在著一定的矛盾。
（二）我國對關(guān)民間金融監(jiān)管存在的不足
從“吳英案”來看，我國民間金融實質(zhì)上并未有明確的監(jiān)管機構(gòu)。有關(guān)民間金融的相關(guān)制度設(shè)計仍然存在著較大的缺陷。
1.對民間融資的立法協(xié)調(diào)性差且缺乏統(tǒng)一標準
如上所述，我國民間金融的合法性與否至今未有統(tǒng)一的定論。各法律法規(guī)對民間金融或是“承認”或是“禁止”，這使得民間金融的地位異常尷尬。就“吳英”案而言，從本質(zhì)而言，吳英的行為也可以稱之為一種民事行為，但最終卻上升到刑法來衡量的高度。由此可見，在國內(nèi)法律缺乏統(tǒng)一的標準且相互間缺乏協(xié)調(diào)性的情況下，勢必會造成民間金融的監(jiān)管缺乏統(tǒng)一的度量標準，最終導致監(jiān)管混亂，不利于引導民間金融健康發(fā)展。
2.我國民間金融監(jiān)管主體還不夠明確
受民間金融法律規(guī)制體系滯后影響，目前國內(nèi)尚未頒布關(guān)于民間金融統(tǒng)一的、系統(tǒng)的法律法規(guī)，自然對民間金融的監(jiān)管主體也沒有明確的規(guī)定。在中央，目前由央行輔助銀監(jiān)會共同承擔民間金融的監(jiān)管責任，但其監(jiān)管主要是宏觀層面的監(jiān)管，地方民間金融的監(jiān)管機構(gòu)始終卻處與缺位狀態(tài)，且尚有很多民間金融組織和行為處于無政府狀態(tài)?！皡怯浮笨芍^只是地方民間借貸的冰山一角，類似吳英的大規(guī)模借貸、融資行為在國內(nèi)民間金融發(fā)達地區(qū)還比比皆是。但卻沒有有效的地方監(jiān)管部門對其進行規(guī)制，這不失為民間金融的一大隱患。
3.法律法規(guī)條款嚴重滯后
我國的金融業(yè)發(fā)展向來具有嚴重的“政策導向性”，目前國內(nèi)有效的很多金融法規(guī)都是在特定的金融環(huán)境和經(jīng)濟發(fā)展時期出臺的，具備很強的實效性。但21世紀已然過去十多個年頭，國內(nèi)金融環(huán)境早已發(fā)生重大改變，現(xiàn)行有關(guān)民間金融的法律法規(guī)早已不能適應(yīng)現(xiàn)實環(huán)境的要求，壓迫了民間融資的自治空間，已暴露出很大的滯后性，難免阻礙經(jīng)濟的發(fā)展。
三、美、日民間金融監(jiān)管制度
（一）美國的民間金融監(jiān)管制度
美國民間金融主要包括儲蓄貸款協(xié)會、合作銀行、信用合作社、儲蓄信用合作社等。據(jù)統(tǒng)計，美國民間金融機構(gòu)大概有9 000多家，大約占美國銀行數(shù)量的60%，其中以信用社居多。①由此可見，美國的民間金融是十分發(fā)達的。針對民間金融的監(jiān)管模式設(shè)置，美國根據(jù)聯(lián)邦制國家結(jié)構(gòu)設(shè)立了分層次監(jiān)管的“雙軌制”監(jiān)管模式，即實行聯(lián)邦政府和州政府兩種監(jiān)管主體選擇制度。并設(shè)立了專門的監(jiān)管機構(gòu)—信用社全國管理局（NCUA）對非正規(guī)金融的主要形式—信用合作社進行監(jiān)管[4]。
美國承認民間金融的合法地位，并推行民間金融和正規(guī)金融和諧發(fā)展的策略。美國雖然擁有最完善的金融體制，也并不能完全滿足所有資金需求者的需求。長期以來，美國銀行傾向于忽視那些低收入階層、小企業(yè)、移民和有色人種的貸款需求，這樣需求與供給便存在一定的空白區(qū)。目前，從現(xiàn)實情況來看，美國中小企業(yè)的融資方式仍然以業(yè)主的儲蓄和向親朋借款為主，二者共占其投資的58%左右[5]。由此可見，美國政府對民間金融是予以承認的，且民間金融健康發(fā)展已然成為正規(guī)金融的良好補充。
此外，美國政府為促進民間金融的健康發(fā)展，已經(jīng)設(shè)置了較為完備的立法體系。與“雙軌制”監(jiān)管模式相對應(yīng)地設(shè)有州立信用社法案和聯(lián)邦信用社法案。1909年，美國馬薩諸塞州通過了第一部信用合作社法案，其他州也紛紛效仿。1934年，通過的《聯(lián)邦信用社法》（FCUA）（The Federal Credit Union Act），并于1998年進行了最近的一次修訂。此外，美國對農(nóng)村民間金融的監(jiān)管也設(shè)置了較為完備的法律體系，使農(nóng)村民間金融的運作有章可循、有法可依。在美國，信用社可選擇在聯(lián)邦機構(gòu)注冊，也可選擇在一州政府注冊。這樣既給予民間金融自由發(fā)展的空間，也能促進各州之間、各州與聯(lián)邦之間有關(guān)民間金融法律的交流與完善。
（二）日本的民間金融監(jiān)管制度
日本的民間金融擁有合法地位且非常發(fā)達，其農(nóng)村民間金融的規(guī)范發(fā)展也歸因于其因時制宜的法律政策。二戰(zhàn)后，為促進國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展，其廣泛借鑒歐美國家的經(jīng)驗，在國內(nèi)推廣合作金融服務(wù)業(yè)務(wù)，陸續(xù)建立了信用金庫、信用協(xié)同組合、勞動金庫、商工組合中央金庫、農(nóng)協(xié)等非正規(guī)金融組織[6]。逐漸形成了以政府為主導、以非政府自主合作為基礎(chǔ)，以職能監(jiān)管為主的分類監(jiān)管機制，對國內(nèi)民間金融進行了全面的監(jiān)管。
日本的民間監(jiān)管區(qū)別于其他國家之處在于其典型的職能監(jiān)管制度，各職能部門按照其對應(yīng)的監(jiān)管業(yè)務(wù)的性質(zhì)進行設(shè)置和分工，對不同性質(zhì)和類型的金融主體進行分類監(jiān)管。在監(jiān)管內(nèi)容上不斷縮小行政監(jiān)管范圍，不干涉被監(jiān)管機構(gòu)的具體業(yè)務(wù)，強化信息披露制度，對公眾加強風險教育以防止投機行為泛濫[7]。
日本有關(guān)民間金融的立法具有明顯的時代特征，其法律、法規(guī)隨著國內(nèi)金融市場需求和國家政策的改變而改變。1915年，日本出臺了《無盡業(yè)法》對國內(nèi)大量存在的無盡組織進行監(jiān)管。但隨著民間金融的發(fā)展，1915年出臺的《無盡業(yè)法》的相關(guān)條款逐漸出現(xiàn)了較大的不適性。1951年5月，日本政府又通過了《互助銀行法案》，對民間金融新興的并廣泛存在的互助無盡組織進行監(jiān)管。80年代，日本國內(nèi)爆發(fā)了幾起重大的民間金融事件，如豐田公司事件。日本政府便針對各項事件制定了管理處置規(guī)定。如針對投資欺詐事件制定了《投資顧問法》。20世紀90年代末，日本金融顧問研究委員會于開始倡導把互助銀行轉(zhuǎn)變?yōu)樯虡I(yè)銀行，并制定了系列的規(guī)章制度對其進行引導。最終，互助無盡組織都轉(zhuǎn)變?yōu)橥ǔＲ饬x的商業(yè)銀行。可見，日本農(nóng)村民間金融的規(guī)制路徑離不開政府因時制宜的法律規(guī)制和政策引導策略。
四、美、日民間金融監(jiān)管制度對我國的啟示
我國民間金融起步較晚，不論監(jiān)管制度還是法律法規(guī)都存在著較大的不足。美國和日本是民間金融較為發(fā)達的國家，其制度設(shè)計對我國民間金融監(jiān)管模式的選擇及法律體系的構(gòu)建具有較強的借鑒意義。筆者認為，結(jié)合目前國內(nèi)民間金融的大環(huán)境，從美國和日本的相關(guān)制度設(shè)計可得出如下啟示。
（一）構(gòu)建民間金融法律規(guī)范體系
從美國和日本的成功經(jīng)驗來看，任何制度的完善離不開法律的保障。美國根據(jù)其聯(lián)邦制的國家結(jié)構(gòu)設(shè)立了州信用社法案和聯(lián)邦信用社法案。既賦予民間金融一定自由選擇的空間，又使得國內(nèi)有關(guān)民間金融立法結(jié)構(gòu)嚴謹。也保障了監(jiān)管機構(gòu)在進行監(jiān)管時能有理有據(jù)，有法可依。如前所述，我國至今未有關(guān)于民間金融的統(tǒng)一立法，且各相關(guān)法之間始終有矛盾存在，因而完善統(tǒng)一立法勢在必行。只有立法完善了，才能指引民間金融往正確的方向發(fā)展，才能給監(jiān)管機構(gòu)提供一個切實可行的執(zhí)政標準，避免的行為發(fā)生，才能減少金融風險。
（二）明確設(shè)立由中央到地方的金融監(jiān)管機構(gòu)
美國設(shè)有專門的監(jiān)管機構(gòu)—信用社全國管理局（NCUA）對非正規(guī)金融的主要形式—信用合作社進行監(jiān)管，并實行聯(lián)邦政府和州政府兩種監(jiān)管主體選擇制度。既有統(tǒng)籌者，也將監(jiān)管主體落實到了基層。日本設(shè)有日本金融顧問研究委員，并以職能監(jiān)管為主要模式，這樣根據(jù)民間金融機構(gòu)不同的性質(zhì)來劃分監(jiān)管部門有利于建立專業(yè)高精的監(jiān)管體制，對我國有一定的借鑒價值。目前，有關(guān)民間金融的監(jiān)管國內(nèi)主要是銀監(jiān)會擔任，央行負責信貸政策的制定，但其監(jiān)管并未有強有力的法律依據(jù)。且銀監(jiān)會本身金融監(jiān)管任務(wù)就十分繁重，再將龐大的民間金融列規(guī)其中很難保障有效監(jiān)管。筆者認為，可在中央建立專門的民間金融監(jiān)管機構(gòu)，并在地方設(shè)立相應(yīng)的負責機構(gòu)，配備專業(yè)的人才。這樣既有利于提高監(jiān)管效率，又能根據(jù)地方不同的經(jīng)濟狀況制定專業(yè)的、具備可行性的發(fā)展政策。
（三）保障民間金融相關(guān)法律法規(guī)與市場的可適性
日本民間金融的快速發(fā)展歸因于其因時制宜的法律政策。日本的民間金融發(fā)展模式是“政府主導型”的，而我國政府對金融的發(fā)展也影響力甚遠。就這點而論，兩國具有一定的相似性。日本政府根據(jù)國內(nèi)金融市場的需求，適時地頒布了與市場相適應(yīng)的法律法規(guī)，這對其國內(nèi)金融的發(fā)展具有很好的導向作用。如：從無盡組織到互助無盡，日本政府先后出臺的《無盡業(yè)法》和《互助銀行法案》，以及重大金融事件后的《投資顧問法》，無不體現(xiàn)了日本立法當局對市場的高敏感度。而且我國與日本同屬亞洲經(jīng)濟圈，近年來亞洲金融現(xiàn)發(fā)展勢頭迅猛，金融環(huán)境可謂瞬息萬變。任何法律都不可能無論經(jīng)濟如何發(fā)展都具備可適性，有關(guān)民間金融的法律更是如此。筆者認為，日本因時制宜的法律政策非常值得我國學習。我國在制定有關(guān)民間金融統(tǒng)一的法律之時，在保持一定前瞻性同時，也應(yīng)該根據(jù)金融環(huán)境的變遷作出適時的調(diào)整。
參考文獻：
[1]錢思思.民間金融風險分析研究[J].經(jīng)營管理者，2010，（3）.
[2]蔡四平.規(guī)范我國民間金融發(fā)展的路徑選擇[J].中央財經(jīng)大學學報，2011，（2）.
[3]盛開，邢利利.論民間融資的法律規(guī)制[J].特區(qū)經(jīng)濟，2011，（1）.
[4]劉雨露.我國民間金融監(jiān)管模式研究[D].四川師范大學，2010.
[5]滕昭君.民間金融法律制度研究[D].中央民族大學，2011.