時間：2023-09-21 16:55:16
導(dǎo)語：在民間借貸關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
關(guān)鍵詞：日常家事 ； 明文列舉式 ； 抽象認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)； 借貸行為 ； 法律效果
一、問題的提出
1.案情概要
徐某與張某系夫妻，在二者夫妻關(guān)系存續(xù)期間，徐某分四次共計向樓某借款135000元，并約定按月利率1%計算利息。后徐某僅歸還樓某10000元，余款一直未予歸還。樓某多次討要不成，遂訴諸法院，要求被告徐某及其配偶張某償還借款本金及利息。
2.裁判要旨
一審法院認(rèn)為，徐某與張某雖系夫妻，但被告徐某對外借貸行為并不為張某知曉，且借款數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出家庭日常生活開支，應(yīng)不屬于日常家事。判決徐某獨立承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。二審法院認(rèn)為，根據(jù)《婚姻法解釋（二）》第24條之規(guī)定，徐某所舉債務(wù)發(fā)生在二者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理。判決徐某與張某共同償還樓某借款本金及利息。再審法院認(rèn)為，涉案五筆借款均發(fā)生在徐某與張某夫妻關(guān)系存續(xù)期間，根據(jù)《婚姻法解釋（二）》第24條之規(guī)定，維持二審法院判決。
上述案例中，因如何認(rèn)定“夫妻日常家事”觀點不一，導(dǎo)致各級法院判決結(jié)果迥異。那么，夫妻一方的借貸行為究竟是否屬于夫妻日常家事？夫妻一方是否應(yīng)對另一方的借貸行為承擔(dān)責(zé)任？本文擬以“家事權(quán)”規(guī)制為視角，探析夫妻一方借貸行為的法律效果問題。
二、夫妻日常家事權(quán)立法及理論研究：顯有不足
1.我國夫妻日常家事權(quán)立法現(xiàn)狀：未置明文
夫妻日常家事權(quán)制度源于羅馬法中的家事委任說，即妻的理家權(quán)是由丈夫的委托才發(fā)生，其具體內(nèi)涵隨時展而不斷更新。夫妻日常家事權(quán)的概念為何，學(xué)界仍有爭議，主要有兩種觀點：第一種認(rèn)為，夫妻日常家事權(quán)是指夫妻一方在與第三人就家庭日常事務(wù)為一定法律行為時，享有另一方的權(quán)利，夫妻一方的行為視為夫妻雙方共同的意思表示，雙方對行為后果承擔(dān)連帶責(zé)任。第二種認(rèn)為，夫妻日常家事權(quán)是指夫妻一方在與第三人就家庭事務(wù)為一定法律行為時，享有另一方行使的權(quán)利，其法律后果是夫妻雙方對其一方行為承擔(dān)連帶責(zé)任，但并非使夫妻一方所為的法律行為成為夫妻雙方共同的意思表示。筆者認(rèn)為，從家事權(quán)的特征及家事權(quán)制度的立法目的來看，采第二種觀點為宜。夫妻日常家事權(quán)是一種特殊的，其旨在維護(hù)交易便捷，保障交易安全，縮減交易成本，提高交易效率之功能。因此，法律賦予這一制度特殊的法律效果，即夫妻雙方需對一方的家事行為承擔(dān)連帶責(zé)任，但這并不能促使夫妻雙方在任一方對外任何交易行為上意思表示一致，否則將有違合同主體特定原則。
我國立法是否已明文規(guī)定夫妻日常家事權(quán)，學(xué)界存有爭議。有觀點認(rèn)為，《婚姻法》解釋（一）第17條是對夫妻日常家事權(quán)的間接承認(rèn)，甚至認(rèn)為，《婚姻法》解釋（二）第24條中規(guī)定的夫妻一方對外借款也可以類推適用夫妻日常家事權(quán)。筆者認(rèn)為，將《婚姻法》解釋（一）第17條視為立法對夫妻日常家事權(quán)的肯認(rèn)的觀點有待商榷。該條文僅是對《婚姻法》第17條“夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”之規(guī)定的簡單解釋，“將夫妻對共同財產(chǎn)的平等處理權(quán)劃分為‘因日常生活需要’和‘非因日常生活需要’兩款”，并未有意明確夫妻日常家事權(quán)制度。同時，《婚姻法》解釋（二）第24條規(guī)定之情形可以類推適用夫妻日常家事權(quán)之觀點更欠考慮。其一，我國并未明文規(guī)定夫妻日常家事權(quán)制度，何為“日常家事”亦無法明確，將夫妻一方對外舉債視為日常家事顯然沒有根據(jù)；其二，若將此條規(guī)定之情形類推適用夫妻日常家事之規(guī)定，過分傾向于第三人的利益保護(hù)，忽視了對夫妻另一方合法利益的保護(hù)，有違公平公正理念。其三，由域外立法例觀之，日常家事的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)從主觀目的，客觀行為等角度考慮，同時，對于交易第三人的保護(hù)也需考慮其善意與否。因此，夫妻一方對外舉債的具體情形應(yīng)不止一種，簡單將其類推適用夫妻日常家事，過于絕對，而應(yīng)區(qū)分不同情形賦予不同的法律效果。
2.夫妻日常家事權(quán)理論研究：鮮有關(guān)注
總體來說，我國民法學(xué)界對于婚姻家庭領(lǐng)域問題研究缺乏應(yīng)有的重視，夫妻日常家事權(quán)問題研究更是如此。目前學(xué)界對于夫妻日常家事權(quán)問題的探討僅流于表面，主要集中在概念梳理，性質(zhì)探討，日常家事范圍，行使效果以及權(quán)利限制幾個方面，且步調(diào)基本一致，鮮有新穎觀點。并未對日常家事范圍作出科學(xué)合理的界定，對于夫妻一方借貸行為的法律效果，夫妻一方簽訂房屋買賣合同效力等問題未予細(xì)致探究，對于隨社會發(fā)展不斷涌現(xiàn)的新情況也缺乏關(guān)注。相較于域外成熟的家事權(quán)理論體系，我國學(xué)界對于家事權(quán)問題的研究力度亟待加強，以盡快完善我國的家事權(quán)制度。
三、夫妻日常家事權(quán)司法實踐：同案不同判
夫妻日常家事權(quán)制度的立法空白，理論研究的不成熟，致使司法實踐中同案不同判現(xiàn)象極為普遍。筆者從北大法寶網(wǎng)共查詢到66個夫妻一方對外借款問題相關(guān)案例，這些案例中，絕大部分都經(jīng)過了一審、二審，有些甚至經(jīng)過了再審，且各級法院的立場、認(rèn)定結(jié)果及處理方式均存在差異。其中將夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方對外借款認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，由夫妻雙方共同承擔(dān)清償責(zé)任的案例有42個，認(rèn)定為個人債務(wù)，由其個人承擔(dān)清償責(zé)任的案例有24個案例。認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，由夫妻雙方共同承擔(dān)清償責(zé)任的案例中，主要判決理由有：夫妻雙方存在合法的婚姻關(guān)系，夫妻一方借貸行為發(fā)生在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，自應(yīng)按共同債務(wù)處理；夫妻一方借貸行為的目的在于維系夫妻共同生活，且另一方無法舉證證明該項債務(wù)系出面借貸一方的個人債務(wù)；直接判定夫妻一方借款系夫妻雙方共同債務(wù)，并未說明理由。認(rèn)定為借貸一方個人債務(wù)，由其個人獨立承擔(dān)清償責(zé)任的案例中，主要判決理由有：夫妻一方借貸行為非為夫妻共同生活目的，不應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)；夫妻另一方并未與出面借貸一方就借款事宜達(dá)成合意，因此不應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)；根據(jù)具體的家庭情況，夫妻一方借貸數(shù)額已經(jīng)超出了日常家事的范圍，不發(fā)生日常家事的法律效果，應(yīng)認(rèn)定為借貸一方的個人債務(wù)。由此看來，夫妻一方借貸行為法律效果問題在司法實踐中同案不同判現(xiàn)象極為嚴(yán)重，有必要從學(xué)理上對其予以厘清，以供司法實踐參考。
2.夫妻一方借貸行為不構(gòu)成日常家事
夫妻一方借貸行為不構(gòu)成日常家事之情形，所生之法律效果究竟為何，學(xué)界存在爭議。觀點一認(rèn)為，我國現(xiàn)有制度框架下，在夫妻一方對外借款時，如果非因日常家事，則該借款行為只能是個人行為。觀點二認(rèn)為，據(jù)《婚姻法解釋（一）》第十七條第（二）項的規(guī)定，夫妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，如果夫妻雙方取得一致意見，那么，無論以誰的名義處分都構(gòu)成有權(quán)處分或有權(quán)，不成立表見，夫妻一方所舉債務(wù)應(yīng)推定為夫妻共同債務(wù)。如果夫妻雙方未能取得一致意見，而第三人有理由相信夫妻一方的意思表示為夫妻雙方共同意思表示的，那么夫妻一方以另一方的名義處分時，即構(gòu)成表見。夫妻一方所舉債務(wù)也應(yīng)推定為夫妻共同債務(wù)。在日常家事權(quán)范圍之外夫妻一方所負(fù)債務(wù)又不符合表見情形的，原則上應(yīng)推定為舉債一方配偶的個人債務(wù)。
筆者贊同第二種觀點，即使夫妻一方借貸行為不能被認(rèn)定為日常家事，也不能排除為“夫妻共同債務(wù)”，因日常家事形成的債務(wù)只是夫妻共同債務(wù)的一部分。根據(jù)《婚姻法解釋（一）》第十七條第（二）項的規(guī)定，區(qū)分夫妻雙方是否就一方借貸行為取得一致意見，分別適用有權(quán)，表見和無權(quán)的有關(guān)規(guī)定，相應(yīng)將一方對外所舉債務(wù)推定為夫妻共同債務(wù)或借貸一方個人債務(wù)。
六、結(jié)語
夫妻日常家事權(quán)制度，具有促進(jìn)交易便捷，維護(hù)交易安全，提高交易效率，體現(xiàn)公平公正理念功能的一項重要制度，我國未來民法典親屬編中應(yīng)明文規(guī)定此項制度。在我國目前的制度框架下，出于便捷司法實踐考慮，需建立“明文列舉式+抽象認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)”的日常家事認(rèn)定方案，將日常家事限定在合理范圍之內(nèi)。由此，便可通過判斷夫妻一方借貸行為是否構(gòu)成日常家事，具體確定應(yīng)推定為夫妻共同債務(wù)或借貸一方個人債務(wù)，相應(yīng)地認(rèn)定由夫妻雙方共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任或由借貸一方獨立承擔(dān)清償責(zé)任。
參考文獻(xiàn)：
[1]浙江省臺州市三門縣人民法院（2008）三商初字第657號民事判決書；浙江省臺州市中級人民法院（2009）浙臺商終字第93號民事判決書；浙江省高級人民法院（2010）浙商提字39號民事判決書.
[2]楊晉玲.夫妻日常家務(wù)權(quán)探析.現(xiàn)代法學(xué)，2001年第2期.
[3]曹險峰.論家事權(quán)的內(nèi)涵.甘肅政法學(xué)院學(xué)報，2008年第3期.
[4]熊玉梅.論交易安全視野下的夫妻日常家事權(quán).法學(xué)雜志，2011年第3期.
[5]童玉海.論夫妻間的家事權(quán).法律適用，2007年第4期.
[6]楊立新.家事法.法律出版社2013年版，第231-233頁.
[7]李明建.論夫妻日常家事權(quán)范圍之界定.長沙大學(xué)學(xué)報，2007年第1期.
[8]史浩明.論夫妻日常家事權(quán).政治與法律，2005年第3期.
[9]陳群峰.夫妻日常家事權(quán)的立法構(gòu)思.云南大學(xué)學(xué)報（法學(xué)版），2007年第1期.
[10]趙莉.論確立夫妻日常家事代表權(quán)制度之必要――日本夫妻家事權(quán)制度帶來的啟示.江海學(xué)刊，2009年第2期.
[11]新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)第七師中級人民法院（2015）兵七民一終字第70號民事判決書.
[12]浙江省寧波市中級人民法院（2009）浙甬商終字第70號民事判決書.
[13]浙江省寧波市中級人民法院（2009）浙甬商終字第405號民事判決書.
[14]熊英.婚姻家庭繼承法判例與制度研究.法律出版社2015年版.
[15]李洪祥.夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)清償規(guī)則之解構(gòu).政法論壇，2015年第2期.
[16]季秀平.關(guān)于表見理解與適用的幾個疑難問題.學(xué)習(xí)論壇，2011年第12期.
一、民間借貸案件被告下落不明的原因
（一） 大量流動人口的存在。隨著我國經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，人口流動速度明顯加快，尤其是農(nóng)村剩余勞動力外出務(wù)工的情況日趨普遍。原有的以家庭為單位，當(dāng)事人居住地相對固定的格局被打破。由于流動人口登記管理制度的不健全，使得被告的下落難以查找。
（二）原告不及時。原告多數(shù)基于與被告是親屬或朋友關(guān)系，故基于“和為貴”思想，在多次索要無果后，才向法院，這時往往時過境遷，被告或變換住所，或外出務(wù)工，以致下落不明。
（三）原、被告法律意識淡薄。多數(shù)原告為了高額利息不惜冒借款不能收回的風(fēng)險。而有些被告自始就有惡意欠款的打算，其目的就是將原告的金錢占為己有。持這種心態(tài)的被告，往往拿到錢后便會遠(yuǎn)走他鄉(xiāng)，逃避債務(wù)，待原告發(fā)現(xiàn)后，再向法院時，被告已下落不明，難以查找。
二、民間借貸案件被告下落不明的特征
被告下落不明的事實狀態(tài)是針對相對方而言的，相對方有如原告、被告的家人、親屬、朋友、鄰居、單位和被告住所地村委會、居委會或者在原告所知道的被告可能接觸的社會關(guān)系范圍的人或者組織。現(xiàn)實中某人可能針對這一部分社會關(guān)系呈現(xiàn)下落不明的狀態(tài)，而針對另一部分社會關(guān)系卻不能構(gòu)成下落不明的狀態(tài)。也可能針對所有的人和組織都構(gòu)成下落不明的狀態(tài)。而從法律意義上說我們不能以所有人不知其下落為證明其下落不明的標(biāo)準(zhǔn)，只能根據(jù)案件的性質(zhì)，結(jié)合生活經(jīng)驗法則并考慮到司法的效率來確定以哪部分人不知其下落來認(rèn)定被告屬于下落不明的狀態(tài)。
三、采用公告送達(dá)衍生的問題及相關(guān)建議
有的法院在受理被告下落不明的案件后，采用公告送達(dá)后，未經(jīng)過認(rèn)真審查，特別是未證實被告是否屬于下落不明的情況下，根據(jù)原告提供的借據(jù)就進(jìn)行了缺席審理及判決，因此衍生出系列負(fù)面效應(yīng)。
（一）處理民間借貸案件時，法院通常根據(jù)舉證規(guī)則指導(dǎo)原告對于被告下落不明的事實進(jìn)行舉證，多數(shù)情況下，原告通過多方人脈關(guān)系，幾經(jīng)周折確實是經(jīng)社區(qū)和派出所出具了被告下落不明的證據(jù)，這時法院通常不會去審查該證據(jù)的真實性，從而輕而易舉的予以認(rèn)定和采信。但現(xiàn)實生活中，因經(jīng)濟(jì)發(fā)展，務(wù)工人員增多，人口流動性很大，幾乎沒有人外出時向派出所或社區(qū)、政府等相關(guān)部門備案，這時如果要這些機(jī)關(guān)來出具下落不明的證明則缺乏事實依據(jù)。司法實踐中，要求當(dāng)事人出具戶口所在地派出所證明，對原告來說具有一定的難度，戶口登記機(jī)關(guān)往往也會因出具自然人下落不明非其業(yè)務(wù)范圍，無義務(wù)出具為由拒絕。另外，有的原告為了使法院支持其訴求，不惜鋌而走險刻假印章、出偽證，法院此時對該證據(jù)若予以認(rèn)定，則是在實體上的錯誤，這對將要進(jìn)行的案件審理和判決帶來不小的挑戰(zhàn)。
（二）法院依據(jù)原告提供的被告下落不明的偽證作出的判決，實際上是將不屬于下落不明的被告也按下落不明對待，從而剝奪了被告的答辯權(quán)、申請回避、上訴等訴訟權(quán)利，甚至可能會導(dǎo)致其在財產(chǎn)分割、債權(quán)和債務(wù)的享有與承擔(dān)等實體權(quán)利的損害，這些無疑會給法院的工作帶來被動，從而引發(fā)不安定因素。
（三）現(xiàn)行法律法規(guī)對被告下落不明的公告沒有統(tǒng)一方式，導(dǎo)致各地方法院的公告方式良莠不齊。民事訴訟法規(guī)定公告有兩種方式：張貼公告或登報。但這兩種方式都存在著一定的“不合理”現(xiàn)象。采用張貼方式公告送達(dá)的，一般是張貼在被告的原住所地或原告提供出被告可能在某地區(qū)時而在當(dāng)?shù)胤ㄔ簭堎N欄進(jìn)行張貼。試問，被告如果已離開原住所地怎么會看到法院張貼的公告？被告在不知情的情況下又怎么會去法院張貼欄前去看看張貼的內(nèi)容是否與自己有關(guān)？對于在人民法院報刊登的公告，對下落不明者，怎會人手一份法院報，又怎么會天天翻閱報紙去了解自己的公告將在哪一期被刊登？
筆者建議，應(yīng)擴(kuò)大公告范圍，可張貼與人民法院報登報公告二者并用，另外，還應(yīng)采取一些輔助措施，如得知被告的大致去向后，在其當(dāng)?shù)氐挠绊懥Υ蠛透采w面廣的報紙上予以刊登，還可將公告同時送達(dá)被告的近親屬和村（居）委會，或?qū)⒐嬖诳赡苤け桓嫦侣洳幻鞯闹槿颂帍堎N，并送達(dá)給被告的父母或其他直系親屬。為實現(xiàn)審判正義和人文關(guān)懷的宗旨，盡量多做被告近親屬的思想工作，向其說明法院公告送達(dá)訴狀和傳票后，被告若未到庭，則無法提交答辯意見，在庭審中審判人員憑原告單方舉證，對事實的認(rèn)定可能出現(xiàn)偏差，判決結(jié)果可能無法體現(xiàn)公平、公正，同時說明法院審理被告下落不明的民間借貸案件適用的程序及缺席審理的法律后果，以便引起被告及其親屬的重視，發(fā)動一切可以發(fā)動的力量，盡最大可能使被告出庭應(yīng)訴，爭取通過被告的近親屬通知被告到庭應(yīng)訴，做思想工作的過程要制作筆錄裝訂在卷。
無論采用何 種方式公告，筆者建議，在公告的內(nèi)容上應(yīng)予以規(guī)范。首先，在一定區(qū)域范圍內(nèi)不同的人姓名等各項身份信息相同或者相似的情況客觀存在，如不寫明被告詳細(xì)個人信息，即使被告真的看到公告，也不利于被告能夠確認(rèn)是其本人，也有不利于能夠看到公告的被告的親朋好友相互轉(zhuǎn)告，最終不能保證被告及時應(yīng)訴。因此，如在人民法院報刊登公告或在被告所在地的村委會、居委會公告、住所張貼公告的，應(yīng)在公告上注明被告的個人信息，包括姓名、性別、出生年月、戶籍所在地、居民身份證號碼等。其次，凡立案受理后送達(dá)狀副本、應(yīng)訴、舉證通知書，開庭傳票等法律文書的，要在公告上注明原告書的主要訴訟請求、要求被告應(yīng)訴和舉證的期限及舉證的要點，還要告知合議庭組成人員姓名、開庭日期和時間、地點以及不應(yīng)訴、不舉證、不出庭參加訴訟的法律后果等內(nèi)容；凡審理終結(jié)后公告送達(dá)裁判文書的，要在公告上注明裁判文書判項的內(nèi)容、上訴期限以及不及時領(lǐng)取法律文書、不在法定上訴期限內(nèi)行使上訴權(quán)的法律后果等內(nèi)容。
四、被告下落不明時的借貸關(guān)系的認(rèn)定及審判時應(yīng)注意事項
（一）在現(xiàn)行的訴訟法律制度中，對于被告因下落不明而缺席判決的證明標(biāo)準(zhǔn)沒有明確的規(guī)定，法院在處理時都以優(yōu)勢蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)來審查證據(jù)，從而認(rèn)定案件的事實。這樣不乏使得判決所依據(jù)的法律事實與客觀事實相差甚遠(yuǎn)。多數(shù)民間借貸案件中，原告舉證存在瑕疵。原告針對被告下落不明提供的證據(jù)一般有兩種，一種是被告所在地的村委會或居委會出具的證明；另一種是被告原所在地的居民的證人證言。上述兩種證據(jù)存在一些問題：一是基層群眾自治組織對集體印章管理混亂情況較為普遍，個別案件甚至出現(xiàn)了同一基層組織出具兩份證明內(nèi)容完全相反的證明材料。上述證明材料的證明效力，需要人民法院進(jìn)一步核實；二是上述證明材料僅能證明被告在某一居住地外出后一直沒有回來的事實，而不能證明被告是離開最后居住地后一直處于杳無音訊的狀態(tài)，故在審判實踐中僅以此作為證明被告下落不明的證據(jù)還有待商榷；三是在證明內(nèi)容上，上述證明材料一般僅證明被告處于沒有音訊的事實，而對下落不明開始的時間以及原因等沒有說明，而恰恰這些情況對某些案件的審理結(jié)果有決定性影響。
（二）被告下落不明，原告憑一紙欠條提訟的案件在基層法院大量存在，由于被告下落不明，無法對原告的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，法院在證據(jù)審查時一定要嚴(yán)格，作為定案的證據(jù)不能是孤證，法院會建議原告提供其他證據(jù)進(jìn)行佐證，這就要求原告提供的證據(jù)要形成證據(jù)鏈，一環(huán)扣一環(huán)，最終證明其主張。法院應(yīng)對原告的證據(jù)進(jìn)行慎重的審查判斷，在有疑問的情況下，法院依職權(quán)可以調(diào)查取證，綜合判斷證據(jù)效力。借據(jù)屬于書證，在被告缺席，無其他證據(jù)佐證時，要憑借借據(jù)認(rèn)定借貸關(guān)系，必須將借據(jù)查證屬實。原告可以自己或申請法院調(diào)取存在于婚姻登記機(jī)關(guān)、派出所或其他所在地調(diào)取被告簽名或指紋，從而通過司法鑒定以比對借據(jù)簽名或指紋的真?zhèn)?，最終確定借據(jù)的真?zhèn)?。審判實踐中，有的原告又向法院提供了幾位借款時的在場人出庭證實，這種情況下，筆者認(rèn)為只有借據(jù)與幾個證人證言時并未形成證據(jù)鏈，因為只能證實被告借款的過程，卻不能證明被告是否已還款及證人與原告之間是否有利害關(guān)系，最終導(dǎo)致法院對借貸關(guān)系無法認(rèn)定。因此，筆者建議，當(dāng)原告舉證存在瑕疵時，法院依申請或依職權(quán)調(diào)查取證后仍然無法查明案件事實的，為了保護(hù)原告的訴訟利益同時也保護(hù)被告的合法利益，可適用于中止情況下的其他情形進(jìn)行中止，待被告到庭應(yīng)訴后或發(fā)現(xiàn)有新的證據(jù)時再恢復(fù)審理。這種做法雖然會影響到司法效率，但效率與同為重要法律價值的正義發(fā)生抵觸時，正義應(yīng)是法律的優(yōu)先選擇。
在此類案件的審理階段，要嚴(yán)格按照規(guī)定，適用普通程序，采用合議庭進(jìn)行審理，可讓被告近親屬旁聽案件的審理，讓透明的庭審傳達(dá)法院公正辦案信息，使被告的權(quán)利得到最大限度的保護(hù)。將判決同時送達(dá)給被告的近親屬，向其說明判決的法律依據(jù)，盡量減少缺席審判帶來的后遺癥，從而做好被告的服判息訴工作。
五、處理被告下落不明的民間借貸案件的相關(guān)對策
（一）加強法制宣傳。在全社會樹立起誠信觀念，加強對社會個人的投資風(fēng)險教育和法制教育，增強民間借貸風(fēng)險意識。
（二）可加強有獎舉報措施的應(yīng)用。將下落不明的被告的資料刊登在有關(guān)媒體上，并對及時向法院提供信息的人員予以一定的獎勵。
（三）法院在審理時應(yīng)對被告下落不明的案件制定統(tǒng)一的證據(jù)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。對村委（居委）證明材料應(yīng)當(dāng)鑒別真?zhèn)危瑢彶榇_定其效力；建議相關(guān)部門規(guī)范村委（居委）出具證明材料的格式和內(nèi)容。證明材料除加蓋集體組織印章外，還應(yīng)該有蓋章人、村委（居委）負(fù)責(zé)人的簽字，進(jìn)一步落實證明人責(zé)任，其證明內(nèi)容中應(yīng)對被告下落不明時間和原因予以說明。對于原告提供的被告下落不明的證據(jù)，法院應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的實體審查。雖然原告提供的被告所在地的村委會、居委會、少數(shù)為當(dāng)?shù)剜l(xiāng)（鎮(zhèn)）政府、當(dāng)?shù)毓才沙鏊鼍叩牡淖C明材料，雖然上述單位的證明具有一定的真實性及權(quán)威性，但法院仍應(yīng)與更加熟知被告真實情況的鄰居、近親屬作進(jìn)一步的了解，以確認(rèn)被告確實“下落不明”，從而減小法院在審判時及審判后面臨的風(fēng)險。
關(guān)鍵詞：民間借貸；民間融資；資金供需
中圖分類號：F830．6文獻(xiàn)標(biāo)識碼：B文章編號：100－4392（2008）09－0058－04
據(jù)調(diào)查，從事民間借貸的機(jī)構(gòu)越來越多，資金規(guī)模越來越大，涉及的范圍越來越廣。這些民間借貸促進(jìn)了鄂爾多斯的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，特別是在滿足中小企業(yè)等市場主體資金需求方面發(fā)揮了積極的作用，但同時對國家宏觀調(diào)控、地區(qū)金融穩(wěn)定和商業(yè)銀行穩(wěn)健經(jīng)營形成一定的負(fù)面影響，特別是在當(dāng)前宏觀調(diào)控政策趨緊的環(huán)境下，需正確引導(dǎo)，以制度來規(guī)范民間借貸的發(fā)展。
一、鄂爾多斯民間借貸的基本情況
（一）機(jī)構(gòu)多、數(shù)量大
目前，鄂爾多斯市工商部門注冊的投資公司有414家，注冊資金82．47億元；擔(dān)保公司159家，注冊資金7．8億元；取得典當(dāng)經(jīng)營許可證的典當(dāng)行12個，分支機(jī)構(gòu)29個，注冊資金1．79億元；委托寄賣行46家，注冊資金499．46萬元；經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)的小額貸款公司1家，注冊資本1億元。民間融資機(jī)構(gòu)總計660家，注冊資金93．11億元。
（二）業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，規(guī)模大
據(jù)調(diào)查測算，目前鄂爾多斯市的民間借貸機(jī)構(gòu)借貸資金總額達(dá)到220億元左右，比去年同期增長21．3％，約占全市金融機(jī)構(gòu)各項貸款余額的38．5％。
（三）民間借貸利率水平總體較高
從調(diào)查情況來看，鄂爾多斯市民間借貸利率高，一般在20‰―40‰之間，占69％，最高的甚至能達(dá)到50‰以上，在確定民間借貸利率標(biāo)準(zhǔn)上，一般根據(jù)市場上的資金供求狀況、借貸對象的信用程度、貸款區(qū)域、當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r以及期限長短、數(shù)量大小、關(guān)系遠(yuǎn)近等情況而定，沒有固定標(biāo)準(zhǔn)。
二、鄂爾多斯市民間借貸發(fā)展的特點
（一）民間融資和地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平密切相關(guān)
一是區(qū)域之間：據(jù)調(diào)查，各地區(qū)的民間融資量、融資利率由地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展特點、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平等綜合因素所決定。如東勝區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度較快，其民間融資總量也越來越大。經(jīng)測算，東勝區(qū)融資總量約為70億元，占全市民間融資總額的31．4％。同時，資金需求量大，主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)利潤率高，民間融資的利率也處在最高位，平均貸款利率達(dá)到30‰，最高可達(dá)70‰。相反，以農(nóng)業(yè)為主，經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度相對較慢的地區(qū)其民間融資總量也相對較小，利率水平也較低。如鄂前旗民間借貸資金約0．8億元，僅占全市民間融資總額的0．4％。利率水平在20‰左右，最高達(dá)到40‰。
二是城鄉(xiāng)之間：從單筆金額、融資規(guī)模來看，經(jīng)濟(jì)發(fā)展較快的城區(qū)民間融資活躍程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過農(nóng)村。從調(diào)查了解的情況來看，城鎮(zhèn)民間融資主要集中在做生意資金周轉(zhuǎn)、買房、建房等消費領(lǐng)域，農(nóng)村民間融資主要集中在購買生產(chǎn)資料、子女上學(xué)或結(jié)婚。居民之間的借款總金額以5萬元至50萬元的居多，100萬元以上的多為小型個體企業(yè)資金借貸。
（二）期限寬、數(shù)額大、用途廣
一是期限靈活。民間融資的期限多由借貸雙方視資金周轉(zhuǎn)情況商定，建房、購車、購買大件耐用消費品等相對期限較長，一般為半年到一年，更長時間需分期分批償還，借貸期限向長期化發(fā)展；其他用于臨時性資金，期限一般較短，有二、三個月、十天、二十天不等。二是數(shù)額較大、效率高。借貸金額已由過去幾千元、幾萬元擴(kuò)大到幾十萬元、百萬元甚至千萬元。居民借貸手續(xù)相對簡便，交付快，但主流方式已經(jīng)從雙方口頭約定轉(zhuǎn)變?yōu)榇蚪钘l、簽訂借款合同或借款協(xié)議；在經(jīng)濟(jì)較發(fā)達(dá)地區(qū)，打借條和擔(dān)保的比例明顯高于欠發(fā)達(dá)地區(qū)。三是用途廣。從借款用途看，多是以解決臨時性資金短缺為主，多用于購買生產(chǎn)資料、買房、建房、購買大件耐用消費品、做生意資金周轉(zhuǎn)等，也有用于子女上學(xué)或結(jié)婚、家人看病、購買其他金融資產(chǎn)等，借貸范圍不斷擴(kuò)大。
（三）利率高低懸殊、差距大，趨利性強
過去民間借貸關(guān)系主要維系在親朋好友之間，多數(shù)出于互助和支持，一般是向家境好的借用，也有大家之間相互幫助，互相借用的?，F(xiàn)在民間融資具有很強的趨利性，生產(chǎn)領(lǐng)域融資都是有償融資。融入方愿意承受一定的費用支出，融出方希望獲得一定利益收入。融資方也發(fā)生重大變化，以前，民間融資主要是“富幫窮”，資金從富裕戶向經(jīng)濟(jì)困難戶移動，現(xiàn)在資金是由一般居民個人向會經(jīng)營、懂管理、有效益的能人方面移動，呈現(xiàn)“民助富”特點。民間融資利率定價幅度及借款期限因情況不同相差較大。當(dāng)前民間借貸的利率標(biāo)準(zhǔn)主要是依據(jù)借款人的實力、信用和借款時間長短，對實力較強，借款時間在半年以上的，利率水平一般在30‰―50‰之間，對實力較差或借款用于臨時性需要的，利率一般在20‰至40‰之間，但總體資金的定價已形成一定的默契，不會隨意調(diào)整。利息收入已成為居民家庭財產(chǎn)性收入的重要來源之一。
（四）信譽度高，資金安全性高
一是壞賬率較低。據(jù)調(diào)查，民間融資手續(xù)簡單，中間環(huán)節(jié)少。從以前年度的情況看，民間融資的糾紛較少，借款人的信譽較高，借錢不還的現(xiàn)象較少出現(xiàn)。二是歸還意愿強。民間融資非常講究有借有還，再借不難。目前一些私營、個體業(yè)主對民間融資渠道重視，加之民間借貸雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，借款人的還款意識和經(jīng)濟(jì)責(zé)任較強，都不會損害自己的信譽賴賬不還。三是雙方自愿。目前民間融資的借貸雙方一般都提前講清責(zé)權(quán)利，很少借助暴力手段或其他手段，有時即使雙方發(fā)生糾紛或不能按時歸還的情況，借貸雙方采取協(xié)商延期還款或變賣財產(chǎn)的方式解決，也有極少數(shù)經(jīng)仲裁委員會裁決解決。
（五）居民向典當(dāng)行借款的比例偏低，向個人借貸比例相對較高
在資金需求方面：民間借款的對象以個人居多，這種借款多為朋友之間的借款，不需要提供財產(chǎn)抵押，借款方式以打借條為主。向典當(dāng)行或投資公司借貸一般需要提供財產(chǎn)抵押，貸款金額與財產(chǎn)抵押金額的比例一般為50％以上，借款的方式為簽訂借款協(xié)議或借款合同。
在資金供給方面：居民放款資金來源主要為自有資金，其次是向家人或朋友轉(zhuǎn)借，也有向銀行或信用社貸款放貸的。居民放貸的利率不等，以20‰―40‰居多。
三、民間借貸活躍的主要原因
（一）個人財富的聚集，為民間融資提供了穩(wěn)定可靠的資金來源
隨著鄂爾多斯經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，以及傳統(tǒng)生產(chǎn)經(jīng)營方式的轉(zhuǎn)變，居民的生活水平和個人收入有了顯著提高。2007年鄂爾多斯市人均GDP超過1萬美元，城鎮(zhèn)居民可支配收入達(dá)17000多元，農(nóng)牧民人均純收入也已達(dá)6500元，一些較早從事個體經(jīng)營和創(chuàng)辦企業(yè)而先富起來的居民，已經(jīng)積累了相當(dāng)規(guī)模的資金。據(jù)測算目前全市民間閑置資金約260億元之多。
（二）個體經(jīng)營業(yè)快速發(fā)展，資金需求旺盛
這些個體經(jīng)營者在向金融機(jī)構(gòu)融資出現(xiàn)困難的情況下，轉(zhuǎn)而向民間籌措資金，由于民間融資具有不需抵押、辦理時間快等特點，這使得民間融資有一定市場。個體經(jīng)營業(yè)融資的資金規(guī)模一般為幾萬元到幾十萬元，相應(yīng)的融資利率要比金融機(jī)構(gòu)高，且期限不長。2007年底受國家宏觀調(diào)控政策的影響，資金比過去較為緊張，資金短缺更為嚴(yán)重，民間借貸的規(guī)模有所擴(kuò)大。
（三）金融機(jī)構(gòu)無法滿足廣大中小企業(yè)和居民的資金需求
2008年上半年，鄂爾多斯市生產(chǎn)總值同比增長25．7％，固定資產(chǎn)投資增長44．3％，而金融機(jī)構(gòu)各項貸款同比增長23．2％，分別低于生產(chǎn)總值和固定資產(chǎn)增長2．5和21．1個百分點。經(jīng)濟(jì)的快速增長促使對信貸資金的需求十分旺盛。而正規(guī)金融機(jī)構(gòu)則無法滿足廣大的中小企業(yè)和居民對資金的需求，另一方面其貸款的擔(dān)保、抵押條件較高，手續(xù)繁瑣，一些民營中小企業(yè)，往往因抵押物不足、財務(wù)不規(guī)范、信用度達(dá)不到銀行信貸評級要求無法邁進(jìn)銀行門坎，這樣在一定程度上催生助長了民間融資的繁榮。
（四）經(jīng)濟(jì)環(huán)境變好，政府、企業(yè)和居民的創(chuàng)業(yè)、發(fā)展意識增強
近年來，鄂爾多斯市經(jīng)濟(jì)發(fā)展步入快車道，政府、企業(yè)和居民的收入不斷增加，創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)富、發(fā)展意識不斷增強，理財觀念發(fā)生了根本性的轉(zhuǎn)變。從政府來說，發(fā)展經(jīng)濟(jì)需要大量的資金，為做大做強鄂爾多斯經(jīng)濟(jì)，政府一直在給企業(yè)和居民的創(chuàng)業(yè)創(chuàng)造條件，對民間借貸持鼓勵支持態(tài)度；從企業(yè)和居民來說，在鄂爾多斯良好的經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境下，創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)富的意識不斷增強，動力不斷增加，在主觀上“借雞下蛋”、“借錢生財”的理念逐漸深入人心，但銀行無法滿足企業(yè)和居民的資金需求，需要民間借貸來實現(xiàn)自我發(fā)展。
四、民間借貸對經(jīng)濟(jì)金融的作用和影響
（一）正面作用
民間借貸在一定程度上緩解了資金緊張的矛盾，在彌補正規(guī)金融供給不足，滿足弱勢群體對資金的需求，推動中小企業(yè)的發(fā)展和促進(jìn)地區(qū)經(jīng)濟(jì)增長等方面發(fā)揮著不可替代的積極作用。民間融資對于解決生產(chǎn)、生活中的特殊需求確實起到一定的作用，從某種程度上也體現(xiàn)了人與人之間相互信賴、相互幫助的民間關(guān)系，自發(fā)形成一種信任機(jī)制。從資源配置的角度看，民間融資使閑置、游離資金得以重新分配到最需要的地方，在銀行和信用社力所不及的領(lǐng)域和范圍內(nèi)起到拾遺補缺、優(yōu)勢互補的作用；而且民間融資手續(xù)簡便、操作靈活、方便快捷的優(yōu)點更適合小企業(yè)、個體工商戶、居民之間的資金調(diào)劑，與銀行信貸相比，是一種更為有效的融資方式，更能反映社會資金的供求關(guān)系。尤其是在我國從緊貨幣政策的背景下，在信用機(jī)制還不健全的情況下，民間融資的存在和發(fā)展，對于擴(kuò)大融資規(guī)模，發(fā)揮資金使用效益，支持經(jīng)濟(jì)的互動和發(fā)展有著重要的現(xiàn)實意義。
（二）負(fù)面作用
一是民間融資對制定和執(zhí)行貨幣信貸政策產(chǎn)生較大的抵消作用。一方面，民間融資使得部分社會資金需求由顯性化轉(zhuǎn)為隱性化，不能準(zhǔn)確反映社會資金供求狀況，貨幣管理監(jiān)管部門依據(jù)的市場信息不全面，其所做出的宏觀決策必然不夠準(zhǔn)確。另一方面，由于民間融資行為不受貨幣信貸政策的約束，加之其與正規(guī)金融之間存在的互補關(guān)系，無論從其行為本身看，還是從民間融資總量看，都出現(xiàn)與正規(guī)金融逆向而行的變化，貨幣政策在微觀層面的作用因缺乏載體而顯得軟弱無力，特別是當(dāng)前國家實施宏觀調(diào)控政策背景下，不利于發(fā)揮經(jīng)濟(jì)調(diào)控和產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向的職能作用，客觀上削弱了宏觀調(diào)控的政策效應(yīng)。
二是民間融資對儲蓄存款市場干擾嚴(yán)重，給商業(yè)銀行經(jīng)營造成一定影響。民間融資獲利性的特點使其經(jīng)常以“高利率”面目出現(xiàn)，資金供應(yīng)者以獲取高利為主要目的，而資金需求者則以高利率為誘餌，一拍即合，這是當(dāng)前民間融資的突出特點。但其帶來的危害亦十分明顯：一方面是與正規(guī)金融機(jī)構(gòu)爭奪資金來源和市場份額，分流了金融機(jī)構(gòu)的存款，盡管增加了資金在民間的流動性，但從局部來看，正規(guī)金融的儲蓄存款受到?jīng)_擊，對其正常經(jīng)營形成一定的影響，也為正規(guī)金融間的不規(guī)范競爭埋下了隱患；另一方面高利率使經(jīng)濟(jì)行為中蘊含高風(fēng)險因素，助長投機(jī)和非正常投資現(xiàn)象，加大了企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營成本，擠壓了企業(yè)的利潤空間，嚴(yán)重的會擾亂正常的經(jīng)濟(jì)金融秩序和國家稅收，造成地方金融生態(tài)環(huán)境惡化。
三是民間融資加重了維護(hù)穩(wěn)定的壓力。民間融資大多具有自發(fā)性和不規(guī)范性，缺乏合法的組織管理機(jī)構(gòu)，融資雙方法律意識淡薄，其經(jīng)營活動和收益游離于國家的監(jiān)督管理之外，因而很容易引發(fā)債務(wù)糾紛，也極易形成非法集資，擾亂當(dāng)?shù)卣５慕?jīng)濟(jì)金融秩序，增加社會不穩(wěn)定因素。另外民間借貸活動尚未納入國家統(tǒng)計范疇，其資金在正規(guī)金融體外循環(huán)，金融監(jiān)督管理部門和經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計部門無法掌握其規(guī)模和動向，直接影響決策部門的準(zhǔn)確判斷，易造成決策偏差。民間融資所引發(fā)的經(jīng)濟(jì)社會問題必然影響和牽動經(jīng)濟(jì)金融的發(fā)展，進(jìn)而加重維護(hù)經(jīng)濟(jì)金融穩(wěn)定的壓力。
五、對策建議
當(dāng)前隨著國家實施從緊貨幣政策的影響，社會資金面趨于緊張，而民間借貸能緩解這種資金短缺的矛盾，對社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展具有積極的支持作用。但民間借貸的存在和發(fā)展，潛伏的風(fēng)險和隱患也不容忽視。需要正確引導(dǎo)民間借貸，以制度來規(guī)范民間金融行為，使民間融資在符合國家法律法規(guī)要求下運行。
（一）建立健全法律法規(guī)，用制度規(guī)范民間借貸
我國現(xiàn)有法律沒有明確區(qū)分非法吸收公眾存款與合法民間借貸之間的界限。《合同法》第12章規(guī)定，建立在真實意愿基礎(chǔ)上的民間借貸合同受法律保護(hù)；《最高人民法院關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)間借貸行為效力問題的批復(fù)》也規(guī)定，公民與非金融機(jī)構(gòu)之間的借貸屬于民間借貸，只要雙方當(dāng)事人意愿，即可認(rèn)定有效。雖然也規(guī)定企業(yè)不得以借貸的名義非法集資，但非法集資概念和范圍非常模糊，不好確定。所以要針對民間借貸的實際和特點，盡快建立健全民間借貸的法律法規(guī)和管理辦法，明確借貸雙方的權(quán)責(zé)利、交易方式、利率范圍等，明確界定非法吸收公眾存款、非法集資和正常民間借貸的區(qū)別，用法律手段治理和規(guī)范民間融資行為，使民間融資活動有法可依，推動民間借貸走上正常健康的發(fā)展軌道。
（二）疏堵結(jié)合，正確引導(dǎo)民間借貸
一方面對正規(guī)的、合法的民間借貸機(jī)構(gòu)及行為，要正確引導(dǎo)和規(guī)范，為民間金融構(gòu)筑一個合法的活動平臺，為“三農(nóng)”和中小企業(yè)提供方便快捷的融資服務(wù)。使正當(dāng)民間金融活動在光明正大地賺取合法利潤的同時，充分發(fā)揮對正規(guī)金融的拾遺補缺作用。另一方面，要加強輿論宣傳教育，增強社會公眾對非法吸收公眾存款、非法集資活動的風(fēng)險意識和鑒別能力，引導(dǎo)公眾依法理性投資，防止擾亂金融秩序和風(fēng)險的發(fā)生。
（三）強化監(jiān)管約束機(jī)制，抑制民間借貸負(fù)面作用
建立監(jiān)測通報制度，由當(dāng)?shù)厝嗣胥y行、銀行監(jiān)管、金融辦、工商、商務(wù)、統(tǒng)計局等部門定期開展調(diào)查統(tǒng)計，及時監(jiān)測民間借貸的融資規(guī)模、利率水平、資金來源和運用情況，適時進(jìn)行信息批露和風(fēng)險提示，增強借貸雙方的法治觀念、風(fēng)險意識和自我防范能力，促進(jìn)民間借貸的安全運行。
因為宏觀經(jīng)濟(jì)運行中，中小企業(yè)的作用是非常的重要，本文嘗試分析那些促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的政策，對當(dāng)前我國中小企業(yè)普遍存在的問題進(jìn)行了深入的研究，并且針對性的提出未來稅收制度應(yīng)當(dāng)發(fā)展的方向，以保證中小企業(yè)能夠快而好的發(fā)展。
關(guān)鍵詞：
財政稅收；促進(jìn)；中小企業(yè)
在人員激勵和經(jīng)營決策方面，相對于大型企業(yè)而言，中小企業(yè)存在靈活和彈性的特點，當(dāng)市場出現(xiàn)變化的時候，其可以在最短的時間內(nèi)做出最正確的變化，所以宏觀調(diào)控效果可以從中小企業(yè)身上最快的看到，而且，中小企業(yè)一般都是勞動密集型企業(yè)，因為需要大量的勞動力，所以就業(yè)問題也就可以得到一定程度解決，并且能夠逐漸將科學(xué)技術(shù)應(yīng)用到實際產(chǎn)品中，也起到了技術(shù)推廣的作用。
一、當(dāng)前我國中小企業(yè)發(fā)展過程中存在的諸多問題
社會主義市場經(jīng)濟(jì)因為中小企業(yè)的快速發(fā)展而充滿了生機(jī)活力，但是在中小企業(yè)快速發(fā)展的輝煌背后，我們也需要充分認(rèn)識到其所存在的諸多問題。內(nèi)源性融資比例遠(yuǎn)高于外源性，這是我國中小企業(yè)在融資方面的特點。對此主要有三個原因：
1.商業(yè)銀行普遍不愿意向中小企業(yè)貸款主要是因為中小企業(yè)的信用體系不夠完善，而且缺乏足夠有效的融資擔(dān)保機(jī)制，沒有能夠?qū)崿F(xiàn)有效的補償機(jī)制和對擔(dān)保風(fēng)險的分散，所以導(dǎo)致銀行如果貸款就必須承擔(dān)非常大的信用風(fēng)險。所以，中小企業(yè)向商業(yè)銀行申請的貸款都必須經(jīng)過非常嚴(yán)格的審核流程，并且最終依然很難成功貸款，因為抵押或者是無法將擔(dān)保落實，最終導(dǎo)致在申請貸款的中小企業(yè)中，僅有不到50%的中小企業(yè)可以從商業(yè)銀行獲得貸款，而且有些中小企業(yè)已經(jīng)被評定為優(yōu)質(zhì)中小企業(yè)，但是能夠獲得銀行貸款的只占其中的30%左右。
2.中小企業(yè)是無法通過外部股權(quán)融資渠道獲得融資的當(dāng)前的中小企業(yè)，因為面臨著資金市場門檻太高、沒有成熟的創(chuàng)業(yè)投資機(jī)制等問題，所以無法通過資本市場來籌集資金，資金也無法通過創(chuàng)業(yè)投資獲得。因此親友借貸、民間借貸等非正常貸款渠道是其獲得資金的主要方式。
3.我國東西部中小企業(yè)的發(fā)展非常不平衡因為我國的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)等多項因素的影響，我國東部和西部的中小企業(yè)無論是在成長速度、盈利能力等方面都存在著非常明顯的差距。東部中小企業(yè)發(fā)展迅速，環(huán)境方面有很大的原因，但是發(fā)展起來的中小企業(yè)又會再度促進(jìn)環(huán)境的優(yōu)化，形成一個良性的循環(huán)，反之西部則是一個惡性的循環(huán)。
二、嘗試從財政措施角度促進(jìn)中小企業(yè)的發(fā)展
首先是需要將增值稅一般納稅額人的征收范圍進(jìn)行擴(kuò)大，對其納稅人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)資格進(jìn)行改變，關(guān)于增值稅一般納稅人的應(yīng)稅銷售額標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)給予取消，其判斷標(biāo)準(zhǔn)可以以企業(yè)財務(wù)制度是否健全為主?？梢赃M(jìn)行如下的規(guī)定：經(jīng)營生產(chǎn)資料以及進(jìn)行工業(yè)加工生產(chǎn)的中小企業(yè)，如果他們的生產(chǎn)場所是固定的，并且具有較為健全的會計核算體系，那么應(yīng)當(dāng)將其歸類為一般納稅人，準(zhǔn)許他們進(jìn)行進(jìn)項稅的抵扣；但是中小企業(yè)中進(jìn)行商業(yè)經(jīng)營的部分，可以把一般納稅人銷售額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)下降一點，如果沒有能否達(dá)到銷售額標(biāo)準(zhǔn)，但是自身的會計核算體系是健全的，而且能夠提供準(zhǔn)確的稅務(wù)資料的，可以在稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，按照13%或者是17%的稅率來核算銷項稅額，并且準(zhǔn)予抵扣?？梢赃M(jìn)行如下的規(guī)定：中小企業(yè)中那些從事經(jīng)營生產(chǎn)資料以及工業(yè)加工，如果他們的生產(chǎn)場所是固定的，銷售環(huán)節(jié)可以有效控制，具備健全的會計核算體系，那么其應(yīng)當(dāng)被歸類為增值稅一般納稅人，允許其進(jìn)行進(jìn)項稅額的抵扣；部分中小企業(yè)進(jìn)行商業(yè)經(jīng)營活動，對此可以將一般納稅人年銷售額的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)降低，如果會計核算健全，能夠提供準(zhǔn)確的稅務(wù)資料，但是銷售額沒能符合要求，可以通過主管稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行批準(zhǔn)，所開發(fā)票為增值稅發(fā)票，稅率為17%或13%，準(zhǔn)予抵扣。
第二，增值稅抵扣范圍應(yīng)當(dāng)適當(dāng)增大，中小企業(yè)購置不動產(chǎn)時候產(chǎn)生進(jìn)項稅發(fā)票，對此可以進(jìn)行抵扣，而且部分企業(yè)購入專利以及使用權(quán)等無形資產(chǎn)，可以將合同價按照規(guī)定的比例進(jìn)行增值稅抵扣。另外要發(fā)展企業(yè)所得稅制度，針對中小企業(yè)進(jìn)行修改。第一是要將中小企業(yè)的所得稅稅率降低。目前很難獲得外源性融資，中小企業(yè)獲得再投資主要依靠諸如內(nèi)部積累等內(nèi)源性融資。對此我國需要將中小企業(yè)所得稅率適當(dāng)降低，具體可以將優(yōu)惠稅率確定為10%，并且享受再投資退稅待遇，也就是如果中小企業(yè)將內(nèi)部收益留存進(jìn)行擴(kuò)大投資，那么將按照規(guī)定進(jìn)行比例退稅；而且中小企業(yè)享受的產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠應(yīng)當(dāng)更為寬松。諸如新興戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)等國家重點支持的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域應(yīng)當(dāng)針對中小企業(yè)設(shè)置獲利年度開始三年內(nèi)免征企業(yè)所得稅，五年內(nèi)減半征收企業(yè)所得稅政策；
第三是要將中小企業(yè)固定資產(chǎn)折舊年限減少，虧損結(jié)轉(zhuǎn)年限延長。采取允許科技型中小企業(yè)的機(jī)器設(shè)備加速折舊的方式引導(dǎo)中小企業(yè)更新固定資產(chǎn)的速度，而且需要將折舊費扣除的比例增大，延長虧損結(jié)轉(zhuǎn)年限到8-19年；第四是要稅前列支中小企業(yè)的研究開發(fā)、廣告推廣以及業(yè)務(wù)宣傳等費用，并且將此類費用的扣除比例提高，扣除比例達(dá)到50%—150%。還需要實施一些輔的措施和制度。除了針對中小企業(yè)直接設(shè)計制度之外，還需要讓中小企業(yè)能夠獲得一些間接的優(yōu)惠措施的支持。例如，引導(dǎo)商業(yè)銀行針對中小企業(yè)的貸款享受稅收優(yōu)惠，通過特定的優(yōu)惠促進(jìn)商業(yè)銀行批準(zhǔn)對中小企業(yè)貸款。針對商業(yè)銀行從中小企業(yè)獲得貸款利息收入及其他中間業(yè)務(wù)收入部分，可以允許免征5-10年企業(yè)所得稅，根據(jù)信貸業(yè)務(wù)中中小企業(yè)部分所占的比例適當(dāng)減征企業(yè)所得稅，例如，在設(shè)定比例的基礎(chǔ)上，成本根據(jù)超出的部分進(jìn)行相應(yīng)的扣除。而且為了讓中小企業(yè)信貸風(fēng)險降低，可以將風(fēng)險金從應(yīng)納稅所得額中扣除。引導(dǎo)外部經(jīng)濟(jì)主體與中小企業(yè)進(jìn)行合作，如果中小企業(yè)獲得其他企業(yè)捐贈，捐贈企業(yè)可以稅前扣除捐贈物額度，中小企業(yè)與合法投資機(jī)構(gòu)和相關(guān)擔(dān)保機(jī)構(gòu)合作，后兩者從中獲得收益可以免征增值稅額企業(yè)所得稅。引導(dǎo)大型企業(yè)與中小企業(yè)確定穩(wěn)定的原料供應(yīng)、技術(shù)開發(fā)和改造的關(guān)系，并且大型企業(yè)服務(wù)中小企業(yè)所得收入可以免征部分企業(yè)所得稅。
三、總結(jié)
在我國的經(jīng)濟(jì)實體中，中小企業(yè)的地位是非常重要的，所以在政策方面，我國政府應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)?shù)膬A斜，而中小企業(yè)自身也應(yīng)當(dāng)主動去尋找提高公司人員素質(zhì)水平的措施，并且注重學(xué)習(xí)社會新制度，實現(xiàn)對中小企業(yè)價值的提高，并且對財政稅收政策進(jìn)行落實。
參考文獻(xiàn)：
[1]蘇巧珠.論扶持中小企業(yè)發(fā)展的財政稅收制度創(chuàng)新研究[J].現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)信息,2014(8):268-268.
關(guān)鍵詞:委托貸款;債權(quán)人;認(rèn)定
文章編號:1003-4625(2010)11-0074-04 中圖分類號:F832.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A
當(dāng)前,在銀行及信托業(yè)務(wù)實踐中,常常遇到委托貸款的債權(quán)人認(rèn)定問題,即委托貸款中債權(quán)人究竟是受托人還是委托人。面對這個問題,受托人與委托人的態(tài)度截然相反,一方面是受托人拼命從委托貸款法律關(guān)系中掙脫出來,力爭通過合同條款將自己定位為委托人的人和委托貸款的經(jīng)辦人,努力避免被認(rèn)定為債權(quán)人;另一方面是委托人極其希望自己被認(rèn)定為債權(quán)人,但又擔(dān)心存在法律障礙。如何認(rèn)定委托貸款的債權(quán)人,不僅對于委托貸款業(yè)務(wù)的健康發(fā)展有重要影響,還直接關(guān)系到委托貸款所形成的債權(quán)如何轉(zhuǎn)讓、因委托貸款產(chǎn)生的法律糾紛訴訟主體如何確定、抵(質(zhì))押設(shè)定等問題。本文結(jié)合有關(guān)法學(xué)原理、法律規(guī)定和司法實踐對這一問題進(jìn)行分析探討。
一、委托貸款業(yè)務(wù)概述
(一)委托貸款的含義
根據(jù)《貸款通則》(中國人民銀行1996年6月28日)第七條的規(guī)定,委托貸款是指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金,由貸款人(即受托人)根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。貸款人(受托人)只收取手續(xù)費,不承擔(dān)貸款風(fēng)險。
從上述定義可以看出,委托人負(fù)責(zé)提供資金,確定貸款對象、用途、金額、期限和利率,回收貸款,并承擔(dān)貸款風(fēng)險;受托人負(fù)責(zé)代為發(fā)放貸款、監(jiān)督使用并協(xié)助收回貸款,同時有權(quán)收取手續(xù)費。
(二)委托貸款業(yè)務(wù)的產(chǎn)生背景
委托貸款業(yè)務(wù)產(chǎn)生于我國特殊金融監(jiān)管要求。在我國,企業(yè)借貸歷來為法律和政策所禁止。在計劃經(jīng)濟(jì)時代,企業(yè)借貸違反了“國家指令性計劃”;在市場經(jīng)濟(jì)時期,作為金融活動的企業(yè)借貸行為因游離于金融宏觀調(diào)控體系之外,不便于國家計量和監(jiān)督,不利于國家貨幣政策的順利貫徹和執(zhí)行。因此,《貸款通則》規(guī)定“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)”,《商業(yè)銀行法》規(guī)定“任何單位和個人不得擅自從事金融業(yè)務(wù)活動”,從法律上直接或間接禁止了企業(yè)借貸行為。為合法調(diào)劑企業(yè)資金余缺,委托貸款業(yè)務(wù)便應(yīng)運而生。
(三)委托貸款的業(yè)務(wù)性質(zhì)
關(guān)于委托貸款的業(yè)務(wù)性質(zhì),在中國人民銀行2003年印發(fā)的《商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)統(tǒng)計制度》中作出了明確界定,委托貸款業(yè)務(wù)屬于類中間業(yè)務(wù),即商業(yè)銀行以人身份為客戶辦理的,不構(gòu)成商業(yè)銀行表內(nèi)資產(chǎn)、表內(nèi)負(fù)債,而形成銀行非利息收入的業(yè)務(wù)。
二、關(guān)于委托貸款中債權(quán)人認(rèn)定的主要觀點及評述
(一)主要觀點
關(guān)于委托貸款中債權(quán)人的認(rèn)定,目前主要有三種觀點:
第一種觀點。認(rèn)為受托人是債權(quán)人。主要理由是:其一,最高人民法院《關(guān)于如何確定委托貸款協(xié)議糾紛訴訟主體資格的批復(fù)》(法復(fù)1996年6號,以下簡稱《批復(fù)》)為受托人成為債權(quán)人提供了訴訟法上的依據(jù)。據(jù)此認(rèn)為委托人不能直接借款人,所以委托人不是債權(quán)人。其二,在委托貸款的操作程序上,先由委托人與受托人簽訂委托貸款委托合同,再由受托人根據(jù)該委托合同,與借款人簽訂委托貸款借款合同。其三,由受托人作為債權(quán)人符合合同相對性原理。
第二種觀點認(rèn)為委托人是債權(quán)人。其理由是:其一,《批復(fù)》出臺在《合同法》施行前,《合同法》頒布施行后,應(yīng)適用《合同法》第402條的規(guī)定。其二,從維護(hù)債權(quán)人利益角度及金融實務(wù)來看,受托人無利益沖動關(guān)注債權(quán)人償債能力及擔(dān)保物價值變化等情況,而委托人則存在這種利益驅(qū)動。其三,《貸款通則》中貸款人的概念不能等同于借貸關(guān)系中的債權(quán)人,貸款人并不等于債權(quán)人。其四,從委托貸款的立法目的看,我國法律和政策禁止企業(yè)間相互借貸的目的在于未經(jīng)銀行的企業(yè)借貸使央行調(diào)控資金市場的功能失效,通過銀行作為受托人的委托貸款,使央行通過受托銀行在借貸過程中了解金融信息,便于金融調(diào)控。而委托人作為債權(quán)人,完全符合上述立法目的。
第三種觀點認(rèn)為受托人是名義的債權(quán)人,委托人是實質(zhì)的債權(quán)人。認(rèn)為受托人是名義的債權(quán)人,主要是基于《批復(fù)》的規(guī)定和合同相對性原則;認(rèn)為委托人是實質(zhì)的債權(quán)人,主要是基于委托人是貸款風(fēng)險的承擔(dān)者以及《合同法》第402條的規(guī)定。
(二)筆者評述
第一種觀點僅適用于委托貸款委托合同與委托貸款借款合同分別簽署的業(yè)務(wù)模式,而不適用于委托人、受托人、借款人三方共同簽署委托貸款合同的業(yè)務(wù)模式。理由是:其一,《批復(fù)》是針對四川省高院《關(guān)于有委托貸款協(xié)議的借款合同如何確定訴訟主體問題的請示》(川高法[1995]193號)所作。而四川高院的請示是專門針對委托貸款協(xié)議與借款合同分別簽署的情形提出,特別在文件名中強調(diào)了是“有委托貸款協(xié)議”的“借款合同”糾紛,而沒有籠統(tǒng)地使用“委托貸款合同糾紛”。因此,筆者認(rèn)為,《批復(fù)》僅適用于委托合同與借款合同分別簽署的情形。如果委托人、受托人、借款人只簽署一份委托貸款合同,并涵蓋了委托法律關(guān)系和借款法律關(guān)系,那么就不宜用合同相對性原理來說明受托人是債權(quán)人。其二,如果委托合同與借款合同分別簽署,委托人并非借款合同的當(dāng)事人,那么用合同相對性原理來解釋受托人作為借款合同糾紛的原告是妥當(dāng)?shù)?這正是《批復(fù)》的法理基礎(chǔ),但受托人作為借款合同糾紛的原告并不意味著受托人就是債權(quán)人,單純以訴訟主體地位作為債權(quán)人認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有失全面,這個問題筆者將在下文中論述。
第三種觀點相當(dāng)于承認(rèn)同一筆債權(quán)上存在兩個債權(quán)人,對于委托合同與借款合同分別簽署的業(yè)務(wù)模式而言,由于符合合同相對性原理,具有一定的合理性。但是,把受托人認(rèn)定為名義債權(quán)人,一般沒有實際意義。一方面,由于受托人負(fù)責(zé)協(xié)助委托人回收債權(quán),只收取手續(xù)費,而不承擔(dān)貸款風(fēng)險,導(dǎo)致受托人疏于貸后管理,在借款人不還款時怠于,對債權(quán)的保護(hù)和回收實際上極為不利;另一方面,在受托人不,而委托人以受托人為被告、借款人為第三人提起的訴訟中,受托人要么是不出庭,即使出庭也是簡單答辯己方“嚴(yán)格按合同約定,履行受托發(fā)放貸款義務(wù),不承擔(dān)責(zé)任”,更關(guān)鍵的是判決結(jié)果無一例外都是直接判決借款人對委托人償還債務(wù),根本未提及受托人。從司法實踐看,受托人是否參加訴訟對審判并無影響,反而有浪費司法資源、降低社會效率之虞。
筆者贊同第二種觀點,但認(rèn)為其理由有欠充分,下文中將詳細(xì)論述。
三、論證前需澄清的兩種認(rèn)識
對委托貸款中的債權(quán)人認(rèn)定問題進(jìn)行論證前,需澄清以下兩種認(rèn)識:
一是把貸款人與債權(quán)人在概念上等同。在《貸
款通則》中,貸款人專指經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu),它所表征的是對貸款人的行業(yè)準(zhǔn)入和業(yè)務(wù)資質(zhì)要求,一方面貸款人必須是取得《金融許可證》的金融機(jī)構(gòu),另一方面該金融機(jī)構(gòu)還必須擁有經(jīng)營貸款的業(yè)務(wù)資質(zhì)。但是,貸款人與借款人的概念,并沒有體現(xiàn)出雙方之間法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。貸款人的概念打上了深刻的政府監(jiān)管烙印,體現(xiàn)了國家對它的評價和認(rèn)識,并非具有法律意義的概念。而債權(quán)人與債務(wù)人這對概念則不同,首先它表明雙方之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的本質(zhì)是一種債,即當(dāng)事人之間得請求為特定行為的民事法律關(guān)系;其次它還表征了雙方之間的法律地位,即債的權(quán)利人與債的義務(wù)人;最后,除了借貸合同關(guān)系形成債外,還有其他合同之債,侵權(quán)之債、無因管理之債和不當(dāng)?shù)美畟?債權(quán)人是一個具有普適性的典型法律概念。基于上述分析,筆者認(rèn)為,貸款人與債權(quán)人是兩個不同的概念,貸款人并不當(dāng)然就是債權(quán)人。
二是通過訴訟主體地位來判斷債權(quán)人。根據(jù)《批復(fù)》,有委托貸款協(xié)議的借款合同糾紛,貸款人可作為原告借款人,因此有人據(jù)此推斷作為原告的貸款人就是債權(quán)人。但是,筆者認(rèn)為,這種論斷至少在四個方面是站不住腳的,一是《批復(fù)》是基于合同相對性原理,在委托合同與借款合同分別簽署的情況下,由于委托人不是借款合同的一方當(dāng)事人,所以認(rèn)為借款合同糾紛由受托人直接更為妥當(dāng),但并未對在委托人、受托人、借款人三方共同簽署委托貸款合同情形下發(fā)生的借款糾紛由誰作為原告作出答復(fù);二是即使是對有委托貸款協(xié)議的借款合同糾紛,《批復(fù)》也只是認(rèn)為受托人“可”作為原告,而沒有說“應(yīng)”由受托人提訟;三是《合同法》出臺后,應(yīng)優(yōu)先適用《合同法》第402條的規(guī)定;四是司法實踐為上述分析提供了依據(jù),檢索中國法院網(wǎng)裁判文書一欄中2009年7月以來各地法院上傳裁判文書,法院受理的以委托人為原告單獨借款人而不將受托人作為訴訟當(dāng)事一方的糾紛已很常見,判決都是直接要求借款人向委托人償還借款本息。
四、認(rèn)定委托人為委托貸款債權(quán)人的主要依據(jù)
筆者認(rèn)為,在澄清以上兩種認(rèn)識的基礎(chǔ)上,可認(rèn)定委托人為委托貸款的債權(quán)人,主要依據(jù)如下:
(一)委托貸款中受托人權(quán)在性質(zhì)上屬于間接,適用《合同法》第402條的規(guī)定
在委托貸款業(yè)務(wù)中,受托人只收取手續(xù)費,不墊支資金,不為委托人介紹借款人,不接受借款用途不明確和沒有指定借款人的委托貸款。即使是在委托合同與借款合同分別簽署的情形下,借款人也是明知貸款資金的真實來源以及受托人與委托人之間存在的關(guān)系。因此,筆者認(rèn)為,委托貸款中受托人權(quán)在性質(zhì)上屬于間接,適用《合同法》第402條的規(guī)定,將受托人認(rèn)定為人、委托人認(rèn)定為債權(quán)人在法律關(guān)系上更為清晰。
司法實踐也支持了上述分析。在上海A實業(yè)有限公司訴上海B實業(yè)有限公司借款合同案中,法院認(rèn)為,“在委托貸款法律關(guān)系中,委托人與受托人之間是委托法律關(guān)系,委托人基于委托合同授予受托人權(quán)……受托銀行是以自己的名義與借款人簽署借款合同,但只承擔(dān)代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回貸款的義務(wù),而不承擔(dān)貸款風(fēng)險,貸款法律后果間接歸于委托人,故應(yīng)屬于一種間接關(guān)系,但作為借款人的被告是知道委托人為原告,故依據(jù)合同法規(guī)定,借款合同應(yīng)直接約束委托人和借款人,故現(xiàn)在作為委托人的原告直接主張要求借款人的被告償還借款于法有據(jù)”。在計華投資管理公司與天津汽車工業(yè)(集團(tuán))有限公司借款合同糾紛案中,被告以《批復(fù)》為由辯稱計華投資管理公司作為原告、自己作為被告均不合格,但法院認(rèn)為,根據(jù)《合同法》第402條的規(guī)定,《委托貸款合同》能夠直接約束原、被告,計華投資管理公司有權(quán)依據(jù)該合同直接向被告主張權(quán)利。
(二)從貸款資產(chǎn)所有權(quán)歸屬看,用于放貸的資金所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移給受托人,委托貸款資產(chǎn)并不計入受托人資產(chǎn)負(fù)債表,認(rèn)定委托人為債權(quán)人能夠得到企業(yè)財務(wù)報表的支持
由于委托貸款中委托人與受托人之間屬于間接關(guān)系,而不同于信托貸款中委托人與受托人之間的信托關(guān)系,名義上都是受托人把貸款放給借款人的,但實質(zhì)上是有區(qū)別的,最關(guān)鍵的就是委托貸款中用于放貸的資金所有權(quán)并不轉(zhuǎn)移至受托人名下,受托人只是代為發(fā)放,資金借貸的雙方實質(zhì)上是委托人與借款人;而信托貸款中,資金在法律形式上已屬于受托人所有,借貸雙方是受托人與借款人。從法律關(guān)系上看,委托貸款中存在兩層非獨立的法律關(guān)系,而信托貸款中則存在兩個獨立的法律關(guān)系。因此,在債權(quán)人認(rèn)定問題上,不能把委托貸款與信托貸款相混淆。委托貸款中,把委托人認(rèn)定為債權(quán)人更符合法律邏輯。
另外,筆者還查閱了部分上市公司披露的2010年半年報,從委托人一方看,委托貸款都是計入公司非流動資產(chǎn)、進(jìn)入資產(chǎn)負(fù)債表的;而從受托人一方看,委托貸款并不進(jìn)入公司資產(chǎn)負(fù)債表,只是在財務(wù)報表附注中對“代客交易”或“受托業(yè)務(wù)”進(jìn)行解釋時對委托貸款金額有統(tǒng)計,而且還特別說明委托貸款“所涉及的資產(chǎn)及其相關(guān)收益或損失不屬于本集團(tuán),所以這些資產(chǎn)并不包括在本財務(wù)報表中”。從這個角度也看出,委托貸款形成的債權(quán)資產(chǎn)是委托人的資產(chǎn),而非受托人的資產(chǎn),因此把委托人認(rèn)定為債權(quán)人更為合理。
(三)認(rèn)定委托人為債權(quán)人,符合權(quán)利義務(wù)相一致、風(fēng)險收益相匹配的原則
貸款債權(quán)中,債權(quán)人最核心的一項權(quán)利是回收債權(quán)。委托貸款中,回收債權(quán)的主要責(zé)任在委托人一方,受托人只是協(xié)助委托人回收債權(quán)。同時,貸款風(fēng)險在委托人一方,貸款產(chǎn)生的收益也歸屬于委托人,而受托人并不承擔(dān)任何貸款風(fēng)險,除收取手續(xù)費外并不獲取貸款收益。貸款收益,即貸款的法定孳息,應(yīng)歸債權(quán)人所有;而受托人收取的手續(xù)費,并非孳息,只是一項中間業(yè)務(wù)收入,相當(dāng)于人報酬,認(rèn)定受托人為債權(quán)人也與受托人并不獲取貸款收益的事實不符。因此,認(rèn)定委托人為債權(quán)人,符合法律基本原則。
(四)認(rèn)定委托人為債權(quán)人,有利于保護(hù)貸款債權(quán),也契合委托人、受托人雙方的意愿
如前文所述,受托人并無利益沖動關(guān)心債權(quán)能否回收,債權(quán)能否回收并不影響其收取手續(xù)費,受托人只要按合同約定履行了發(fā)放貸款、監(jiān)督使用和協(xié)助收回貸款等基本義務(wù),就不會承擔(dān)其他法律責(zé)任。而委托人則不同,債權(quán)能否回收不僅關(guān)系到收益能否實現(xiàn),而且關(guān)乎貸款本金是否會遭受損失。實踐中,筆者看到的一份由委托人、受托人、借款人三方簽署的銀行委托貸款合同中,在合同抬頭,委托人一方寫的是“委托貸款人”,受托人一方寫的是“人”;在合同內(nèi)容上,明確規(guī)定“委托人作為本合同項下的貸款人,享有作為貸款人的全部權(quán)利、利益,并承擔(dān)作為貸款人而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的全部義務(wù)、責(zé)任與風(fēng)險”。因此,認(rèn)定委托人為債權(quán)人,有利于保護(hù)債權(quán),也與業(yè)務(wù)實踐相吻合。
(五)認(rèn)定委托人為債權(quán)人,也不違背委托貸款業(yè)務(wù)的監(jiān)管初衷
關(guān)鍵詞：中小企業(yè)；融資；國際比較；最優(yōu)選擇
中圖分類號：F832.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1007-4392（2013）01-0066-03
一、中小企業(yè)融資的基本概念研究
明確中小企業(yè)融資的內(nèi)涵是開始本項研究的前提。由于量化指標(biāo)的直觀性，世界上多數(shù)國家將量化的指標(biāo)作為界定中小企業(yè)的主要標(biāo)準(zhǔn)。在我國2011年頒布的《關(guān)于印發(fā)中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的通知》中，對各行業(yè)的中小企業(yè)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也采用了定量的方式。
一般而言，融資有廣義與狹義之分。廣義的融資指的是資金在持有者之間流動。從而達(dá)到以余補缺之目的的一種經(jīng)濟(jì)行為，它不僅包括資金的融入，也包括資金的融出。狹義的融資則專指資金的融入。本文旨在解決中小企業(yè)的資金短缺問題，因此，本文的融資從狹義的角度來理解。
二、中小企業(yè)融資的國際經(jīng)驗研究
（一）市場主導(dǎo)型
美國把中小企業(yè)稱為美國經(jīng)濟(jì)的“脊梁”，其中，一半以上的技術(shù)創(chuàng)新都是在中小企業(yè)中實現(xiàn)的。美國的金融市場十分發(fā)達(dá)，因此，中小企業(yè)融資主要依靠市場，政府只是發(fā)揮服務(wù)的功能。
1.法律保障與政府扶持。美國于1953年通過了《小企業(yè)法》，被認(rèn)為是美國中小企業(yè)的基本法。隨后，1964年又頒布了《機(jī)會均等法》，確保中小企業(yè)享有貸款的權(quán)利。在金融方面還有《小企業(yè)融資法》、《小企業(yè)投資經(jīng)濟(jì)政策法》、《小企業(yè)投資鼓勵法》等一系列法律文件，為中小企業(yè)的發(fā)展提供了強有力的法律支持。美國還成立了旨在為中小企業(yè)提供援助和咨詢的專門機(jī)構(gòu)――小企業(yè)管理局（SBA），它的基本職能是“制定中小企業(yè)發(fā)展方針；同國會及相關(guān)部門溝通；提供資金支持；對立法及其實施情況進(jìn)行調(diào)查分析；提供管理、技術(shù)、營銷、咨詢等多方面的服務(wù)?！痹谫Y助方面，它主要以直接貸款、自然災(zāi)害貸款以及創(chuàng)新研究資助等形式扶持中小企業(yè)的發(fā)展，但資助的比例比較低。僅占融資總額的1%左右。
2.融資擔(dān)保。美國的擔(dān)保體系分為三個層級，第一層級是全國性小企業(yè)融資擔(dān)保體系。在申請人提出擔(dān)保申請的前提下，小企業(yè)管理局對申請人的經(jīng)營情況、貸款用途等方面審核，決定是否予以擔(dān)保。美國的擔(dān)保業(yè)務(wù)主要分為四種：一種是一般性質(zhì)的擔(dān)保。對于75萬美元以下的貸款，小企業(yè)管理局需提供貸款總額75%的擔(dān)保，10萬美元的貸款提供80%的擔(dān)保；二是為少數(shù)民族和婦女創(chuàng)辦的、25萬美元貸款以下的小企業(yè)提供90%的擔(dān)保：三是為少數(shù)的“快速車道”的貸款提供50%的擔(dān)保；四是為出口和國際貿(mào)易的企業(yè)提供擔(dān)保。一旦決定擔(dān)保，小企業(yè)管理局就必須做出承諾，在申請人逾期未歸還貸款的情況下，由小企業(yè)管理局向金融機(jī)構(gòu)支付至少90%的未償還部分，但不能超過75萬美元。第二層是地方性專業(yè)擔(dān)保體系。此外，還有由社區(qū)擔(dān)保組成的第三層級。
3.外源融資方式。一是間接融資。在小企業(yè)管理局提供擔(dān)保的前提下，商業(yè)銀行向中小企業(yè)發(fā)放貸款，但利率比大企業(yè)高。同時，還成立了由小企業(yè)管理局審查設(shè)立、旨在向中小企業(yè)投資的中小企業(yè)投資公司和民間的風(fēng)險投資公司。中小企業(yè)投資公司通過低息貸款、購買證券等形式對合格的中小企業(yè)投資，投資方向是中小企業(yè)發(fā)展和技術(shù)改造；民間的風(fēng)險投資公司寄希望于創(chuàng)新帶來的高收益，會對那些難以獲得貸款的高新技術(shù)領(lǐng)域的中小企業(yè)提供貸款。中小企業(yè)通過該方式獲得的融資比例約為29%。二是直接融資。美國鼓勵中小企業(yè)通過發(fā)行債券和股票來募集資金。同時，美國的NASDAQ（納斯達(dá)克）等第二板市場也放寬了中小企業(yè)的上市標(biāo)準(zhǔn)。通過證券融資可占到企業(yè)外部融資的55%以上?？梢姡诿绹行∑髽I(yè)將證券等直接融資作為外部融資的優(yōu)先選擇。
（二）政府主導(dǎo)型
日本素有“中小企業(yè)王國”的稱號，中小企業(yè)是大企業(yè)的生存基石。政府在日本中小企業(yè)融資方面的作用不容忽視。
1.法律保障與政府扶持。日本的中小企業(yè)法在世界各國中都堪稱完備。1963年，日本正式頒布了核心性的法律文件一《中小企業(yè)基本法》，與30多部單行法一起為中小企業(yè)融資營造良好的法律環(huán)境。1948年，日本就成立了“中小企業(yè)廳”，為中小企業(yè)的發(fā)展提供保護(hù)和扶持。同時，還建立了國民生活金融公庫、中小企業(yè)金融公庫以及商工組合三大政策性的金融機(jī)構(gòu)，利用財政資金為中小企業(yè)提供低成本長期資金。據(jù)統(tǒng)計。截止2007年3月，三大政策性的金融機(jī)構(gòu)的貸款數(shù)量占全國中小企業(yè)融資比重的8.9%。
2.融資擔(dān)保。為了向中小企業(yè)提供擔(dān)保，由日本政府出全資或部分資金成立了信用保證協(xié)會和信用保險公庫。前者是在地方設(shè)立的，其職責(zé)在于向中小企業(yè)融資提供貸款擔(dān)保；而后者則在全國范圍內(nèi)建立，主要目的是為前者的擔(dān)保提供保險。由此，形成了信用保證協(xié)會為中小企業(yè)擔(dān)保、信用保險公庫為信用保證協(xié)會再擔(dān)保的雙層保護(hù)體系，二者相互配合，以達(dá)到為中小企業(yè)融資服務(wù)之目的。
3.外源融資方式。據(jù)統(tǒng)計，日本的民間金融機(jī)構(gòu)主要是地方銀行、信用公庫及聯(lián)合會、勞動公庫及聯(lián)合會等。它們大部分的貸款都提供給了中小企業(yè)。日本鼓勵中小企業(yè)通過發(fā)行股票和債券等方式融資，政府可以認(rèn)購，而且成立“風(fēng)險基金”，為發(fā)行債券的中小企業(yè)提供支持；由政府、民間機(jī)構(gòu)和地方公共團(tuán)體共同出資成立了中小企業(yè)投資育成公司，由銀行、投資公司、證券公司等金融機(jī)構(gòu)共同出資成立了風(fēng)險投資公司，同時，還組建了柜臺交易市場（OTC）和“二板市場”等。
三、我國中小企業(yè)融資主要來源
我國中小企業(yè)貸款主要來源于國有商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行以及城鄉(xiāng)信用社等銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)。據(jù)工商聯(lián)測算數(shù)據(jù)，小企業(yè)貸款占全社會貸款總額的比重長期都在10%左右，即使是在貨幣政策快速擴(kuò)張的2009年和2010年，其新增貸款也僅占當(dāng)年金融機(jī)構(gòu)新增貸款總額的12%和20%左右。
另外，我國的資本市場也發(fā)揮了一定的中小企業(yè)融資功能。2004年，我國已在深交所開通了中小企業(yè)板市場，但由于門檻比較高，大部分行業(yè)的中小企業(yè)就被股票市場拒之門外。另外，我國債券市場的發(fā)展遠(yuǎn)不如股票市場，中小企業(yè)要通過債券融資可能性不大。據(jù)中國人民銀行調(diào)查顯示，我國中小企業(yè)融資供應(yīng)的98.7%來自銀行貸款，像股票、債券等直接融資僅占1.3%。但值得注意的是，我國中短期融資券的審核管理方式已經(jīng)改為注冊備案制，管理方式也改為由交易商協(xié)會自律管理，此舉將有利于中小企業(yè)進(jìn)行短期融資。
四、中小企業(yè)融資的最優(yōu)選擇
根據(jù)國內(nèi)外的經(jīng)驗來看，中小企業(yè)最佳的融資方式存在時間上的差異性。一般來說，在創(chuàng)業(yè)和發(fā)展初期融資規(guī)模不大，多數(shù)中小企業(yè)融資普遍采用內(nèi)部融資方式，少部分中小企業(yè)會采用親友融資等民間借貸的方式滿足融資需求；在發(fā)展壯大和成熟階段，由于自身財務(wù)狀況和治理結(jié)構(gòu)的完善，中小企業(yè)會選擇銀行貸款、債務(wù)融資、股權(quán)融資等外部融資方式。
綜合前文可知，我國中小企業(yè)主要的外部融資方式是銀行貸款。那么，銀行貸款是否是中小企業(yè)融資的最優(yōu)選擇呢？在中小企業(yè)把銀行貸款作為主要融資方式的同時，我國還長期存在著中小企業(yè)貸款難的現(xiàn)象。中小企業(yè)貸款難，一是難在自身條件不夠，達(dá)不到門檻，二是難在即使獲得信貸支持，通常要支付較高的利息，三是難在貸后管理，中小企業(yè)貸款風(fēng)險高。
由于借貸市場是個信息不對稱的市場，借款者比銀行更加清楚自己的還款能力，而銀行則出于風(fēng)險厭惡者的角度會將中小企業(yè)的潛在不良貸款風(fēng)險高估。借款人積極向銀行申請借款的行為雖然是最優(yōu)選擇，但銀行卻對這類借款行為高度厭惡，或者發(fā)放高利率貸款對風(fēng)險進(jìn)行覆蓋，或者直接拒絕發(fā)放貸款。所以，多數(shù)中小企業(yè)把銀行貸款作為最優(yōu)外部融資方式的同時。也是選擇了融資成本較高的方式。
五、中小企業(yè)融資的對策建議
（一）中小企業(yè)應(yīng)加強融資管理
一是要健全法人治理結(jié)構(gòu)，建立產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)的運行機(jī)制，保障自身持續(xù)健康發(fā)展；二是要規(guī)范財務(wù)管理，逐步建立健全嚴(yán)格的財務(wù)管理制度，提供全面、準(zhǔn)確的財務(wù)和經(jīng)營信息；三是及時、準(zhǔn)確披露信息，保證披露信息的真實性、透明性和連續(xù)性，在社會樹立誠實守信的良好企業(yè)形象：四是端正借貸理念及行為，規(guī)范信用行為，誠實守信，好借好還，從而通過融資收到“借雞下蛋”的效果。
（二）商業(yè)銀行應(yīng)重新定位中小企業(yè)融資工作
各商業(yè)銀行應(yīng)與中小企業(yè)建立長期型、合作型、伙伴型的關(guān)系，將中小企業(yè)作為重要客戶進(jìn)行營銷、培育、合作，按照中小企業(yè)的特點，重新設(shè)計中小企業(yè)融資產(chǎn)品流程、條件和時間限制。主動開發(fā)適合中小企業(yè)特點的融資產(chǎn)品，在利率抵押品等條件上給予一定的優(yōu)惠和支持，提高中小企業(yè)信貸融資產(chǎn)品比重，切實加大中小企業(yè)融資支持力度。
（三）加快中小企業(yè)信用擔(dān)保體系建設(shè)，改進(jìn)貸款擔(dān)保服務(wù)
要堅持政策性與商業(yè)性資本運作，盡快培育一批有實力的擔(dān)保機(jī)構(gòu)，壯大擔(dān)保機(jī)構(gòu)規(guī)模；吸收資本重組整合現(xiàn)有擔(dān)保機(jī)構(gòu)，使之達(dá)到與銀行進(jìn)行擔(dān)保合作的條件；搭建銀行、擔(dān)保機(jī)構(gòu)、中小企業(yè)業(yè)務(wù)合作平臺，暢通融資擔(dān)保渠道；充分利用財稅等相關(guān)政策給予中小企業(yè)信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)運營支持，促進(jìn)中小企業(yè)擔(dān)保機(jī)構(gòu)的健康發(fā)展。
（四）加強金融生態(tài)環(huán)境建設(shè)
地方政府作為解決中小企業(yè)融資難題的“第一推手”，要從構(gòu)建經(jīng)濟(jì)和金融良性互動平臺、建立良好銀企合作關(guān)系、完善擔(dān)保市場體系等方面落實具體措施，綜合運用政策、經(jīng)濟(jì)、行政、司法、宣傳等多種手段，在全社會大力弘揚誠實守信精神，建立正向激勵和反向約束機(jī)制，增強企業(yè)信用觀念。進(jìn)一步加強對金融債權(quán)的保護(hù)力度，堅決依法懲治企業(yè)逃廢債行為，加大違約失信的付出代價。加快企業(yè)征信系統(tǒng)建設(shè)，進(jìn)一步建立健全社會共享的企業(yè)征信系統(tǒng)，降低信用評估成本，提高信息征集效率，實現(xiàn)資源共享。努力優(yōu)化金融生態(tài)環(huán)境，為金融發(fā)揮支持中小企業(yè)發(fā)展的積極作用創(chuàng)造條件，以切實推進(jìn)中小企業(yè)融資工作順暢進(jìn)行。
【關(guān)鍵詞】虛假仲裁；執(zhí)行回轉(zhuǎn)；司法監(jiān)督
一、問題的提出
筆者所在的檢察院民行科曾接到一起由中級人民法院轉(zhuǎn)辦的申訴案，申訴人施某訴稱：其與被申訴人夏某存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，借款到期后，夏某逾期未還，施某多次催討未果，遂訴至法院，經(jīng)法院主持調(diào)解，雙方自愿達(dá)成調(diào)解協(xié)議。鑒于夏某還涉及其他民間債務(wù)，法院決定統(tǒng)一由某區(qū)法院對夏某及其公司的主要財產(chǎn)包括產(chǎn)房、設(shè)備及土地使用權(quán)進(jìn)行評估和拍賣。在執(zhí)行過程中，施某發(fā)現(xiàn)夏某另有兩起數(shù)額較大的民間借貸案件已經(jīng)由某市仲裁委員會以調(diào)解方式迅速結(jié)案，并由債權(quán)人向法院申請執(zhí)行，將參與到上述財產(chǎn)拍賣的執(zhí)行分配中。因懷疑有假，施某向當(dāng)?shù)刂屑壢嗣穹ㄔ禾岢霎愖h，后向檢察機(jī)關(guān)提出申訴、舉報。通過調(diào)查，檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)，在兩起仲裁案中，債權(quán)人與債務(wù)人之間均存在密切關(guān)系（大部分是親戚關(guān)系，其中一個申請人還是夏某的妻子），兩次仲裁都是由多名債權(quán)人以債權(quán)委托的方式由其中一人申請仲裁，而在仲裁過程中，申請人放棄舉證期限、被申請人放棄舉證期限及答辯期限，均以調(diào)解書的形式迅速結(jié)案，有違常理。根據(jù)上述種種疑點，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為：兩起借款糾紛案涉嫌虛假仲裁，為維護(hù)法律權(quán)威，依法將該犯罪線索移送公安機(jī)關(guān)。在偵查階段，夏某等人對預(yù)謀、參與制造虛假仲裁的事實供認(rèn)不諱。經(jīng)向法院核實，檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)涉嫌虛假仲裁的債權(quán)已被執(zhí)行完畢，遂向法院發(fā)出檢察建議，要求進(jìn)行執(zhí)行回轉(zhuǎn)，為真正的債權(quán)人挽回?fù)p失，但問題也由此產(chǎn)生。法律及司法解釋對執(zhí)行回轉(zhuǎn)，只有民事訴訟法第233條、《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第109條、110條有明確規(guī)定。根據(jù)執(zhí)行回轉(zhuǎn)的相關(guān)規(guī)定，執(zhí)行回轉(zhuǎn)的前提條件是要求據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書因確有錯誤被人民法院或其他有關(guān)機(jī)關(guān)撤銷。而本案的特殊情況顯然超出法律對“執(zhí)行回轉(zhuǎn)”設(shè)定的條件。
第一，法院無法撤銷本案的執(zhí)行依據(jù)?！吨俨梅ā返谖迨藯l的規(guī)定，無論是當(dāng)事人提供證據(jù)還是人民法院依職權(quán)進(jìn)行審查，仲裁裁決的撤銷都需要以仲裁當(dāng)事人的申請為前提。而在本案中，由于雙方當(dāng)事人是惡意串通制造虛假仲裁的，所以這一條件不可能成立。第二，仲裁委員會無權(quán)撤銷本案的執(zhí)行依據(jù)。根據(jù)我國仲裁法規(guī)定，若發(fā)現(xiàn)裁決書中存在文字、計算錯誤或者有漏裁事項的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)補正，但仲裁委員會無權(quán)撤銷裁決書，哪怕該份裁決書是違法和錯誤的。也就是說，雖然在最高人民法院的司法解釋中承認(rèn)其他有關(guān)機(jī)關(guān)的撤銷行為也可以作為執(zhí)行回轉(zhuǎn)的依據(jù)，但是由于我國的仲裁體制中并沒有賦予仲裁委員會的撤銷權(quán)，因此本案中的仲裁調(diào)解書也無法通過仲裁委員會予以撤銷。
綜上，本案不能適用執(zhí)行回轉(zhuǎn)的規(guī)定。既然如此，那么怎么將仲裁當(dāng)事人通過虛假仲裁獲得的利益返還給真正的債權(quán)人，以確保其合法權(quán)益呢？結(jié)合本案的情況，只能由有關(guān)單位追討虛假仲裁行為人的非法所得或者由真正的債權(quán)人提起不當(dāng)?shù)美V，但這樣會付出大量的訴訟成本，操作難度也相當(dāng)大，這對真正的債權(quán)人來說顯然也是不公平的。
二、評析
對于造成上述情況的原因，筆者認(rèn)為有以下幾方面：（1）違法成本低。虛假仲裁案多是雙方事先合謀，當(dāng)事人大都“自愿”要求調(diào)解，仲裁庭主要是對調(diào)解協(xié)議的合法性進(jìn)行審查，很少對事實本身進(jìn)行調(diào)查，程序較為簡易，便于操作。而且相對于訴訟，仲裁的收費低，結(jié)案快，程序比較簡單，當(dāng)事人的意愿容易得到滿足，所以風(fēng)險更小。雖然現(xiàn)在司法機(jī)關(guān)對虛假訴訟的查處力度有所增強，但對虛假仲裁的認(rèn)識還不足，在法律上的界定也不清晰，所以很有可能留下“真空地帶”，即便極個別案件東窗事發(fā)，被追究刑事責(zé)任的也屈指可數(shù)。（2）仲裁內(nèi)部監(jiān)督缺失。按照國內(nèi)有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁規(guī)則來看，仲裁機(jī)構(gòu)內(nèi)部監(jiān)督基本上都是集中在仲裁員的選任和回避、撤銷等問題上，仲裁機(jī)構(gòu)也制訂了一些道德風(fēng)紀(jì)等寬泛的行為守則，但仲裁機(jī)構(gòu)對于仲裁員的仲裁審理過程以及仲裁裁決幾乎不存在有效的監(jiān)督?？梢哉f，我國仲裁立法將仲裁機(jī)構(gòu)內(nèi)部監(jiān)督的范圍和重心主要配置在仲裁程序的前半段，但對于仲裁程序的后半段，即主要是對仲裁裁決的控制上卻主動放棄了監(jiān)督權(quán)限。如在本案中，兩個借款案件存在眾多疑點卻沒有得到仲裁機(jī)構(gòu)的重視，案件查實后也無法采取措施進(jìn)行糾正?？梢姡@一舉措看似維護(hù)仲裁庭判斷以及裁決的獨立性，卻也因此喪失了彌補仲裁裁決瑕疵乃至缺陷的監(jiān)督機(jī)會。（3）司法監(jiān)督制度設(shè)計不合理。與上述仲裁機(jī)構(gòu)內(nèi)部對仲裁裁決個案的疲軟監(jiān)督不同，既有的幾乎唯一重要的、對仲裁裁決個案具有實質(zhì)性意義的監(jiān)督來自于外部的司法監(jiān)督，即采取撤銷仲裁裁決和不予執(zhí)行仲裁裁決這兩種監(jiān)督方式，而這種司法監(jiān)督又存在兩個主要的問題：首先，我國仲裁的司法監(jiān)督主要是一種消極否定的監(jiān)督，只有當(dāng)事人的申請才可以啟動，卻沒有考慮到還有可能存在其他利益關(guān)系人，存在其他被侵犯的客體，當(dāng)遇到本案的情況，就導(dǎo)致在現(xiàn)行的法律規(guī)定下最終陷入有錯難糾的尷尬境地。其次，雖然我國法律在法院不予執(zhí)行或者撤銷仲裁裁決的規(guī)定中均涉及了“社會公共利益”條款，但都沒有明確其定義，最高人民法院亦未對其認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作出過司法解釋，這也使得在執(zhí)行時法院很少會運用這一條對仲裁裁決主動進(jìn)行實質(zhì)性審查，從而使虛假仲裁這種違法方式缺少有效的司法監(jiān)督。
三、對解決方法的思考
（1）適用“不予執(zhí)行”條款。筆者認(rèn)為，適用《民訴法》第237條規(guī)定的“違背公共利益”條款是在現(xiàn)行法律框架下解決虛假仲裁遺留問題最直接有效的方法。按照《民訴法》第237條的規(guī)定，對不予執(zhí)行仲裁的審查，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人意思自治，而非以法院職權(quán)審查。但在仲裁違公共利益的情況下，是否應(yīng)以職權(quán)審查我國法律并沒有明確規(guī)定，但從對法律規(guī)范的解釋方法理解，違反公共利益的仲裁審查權(quán)，應(yīng)是法院的職權(quán)。國際慣例也賦予了法院“公共利益”的審查職權(quán)。如：1958 年《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》第5條明確規(guī)定了可作為法院拒絕承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決的理由，其中一款就包括“如果承認(rèn)執(zhí)行該仲裁裁決，將違反法院地國的公共政策的”。綜上，我國民事訴訟法雖規(guī)定對不予執(zhí)行仲裁的審查應(yīng)由當(dāng)事人申請，但作為當(dāng)事人一方請求執(zhí)行仲裁，法院應(yīng)當(dāng)在對仲裁進(jìn)行執(zhí)行立案審查的同時，引入需要監(jiān)督的理論并借鑒國際慣例，嚴(yán)格把握違公共利益要件。上述案例中，執(zhí)行的仲裁是惡意偽造出來的，其已損害社會公共利益，法院應(yīng)主動審查仲裁，作出不予執(zhí)行仲裁的裁定。適用“不予執(zhí)行”條款的優(yōu)勢在于，虛假仲裁大都是行為人通過參與執(zhí)行分配的方式獲取不法利益，所以一旦行為人請求執(zhí)行仲裁，法院可以依職權(quán)對其進(jìn)行審查，從而通過作出“不予執(zhí)行”的裁定防范于未然。存在的問題是，這種解決方法只能在行為人申請執(zhí)行后，尚未執(zhí)行完畢前適用，所以并無法解決上述案例中涉及到的執(zhí)行回轉(zhuǎn)難問題。而且雖然法院可以主動審查，但仍需要有切實的法律依據(jù)才能作出不予執(zhí)行的裁定，而從利害關(guān)系人認(rèn)為可能存在虛假仲裁嫌疑進(jìn)行申訴，到司法機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)查，再到法院作出有罪判決，將是一段相當(dāng)長的時間，在此期間法院只能對案件采取暫緩執(zhí)行的方式，而這樣處理不僅存在一定的風(fēng)險，也存在一定的期限限制，所以并不能適用于所有情況。（2）賦予法院撤銷仲裁的啟動權(quán)。如前文所述，現(xiàn)行的法律并不能完全解決虛假訴訟所帶來的遺留問題，如果要在司法監(jiān)督環(huán)節(jié)加強對虛假仲裁的法律規(guī)制，還是要進(jìn)一步完善仲裁裁決的撤銷制度。因此，我們建議，在今后的立法中，是否可以嘗試把仲裁法中關(guān)于“人民法院認(rèn)定該裁決違背社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷”這一條款單獨列出，而不放在當(dāng)事人申請撤銷裁決的規(guī)定之下，從而賦予法院因裁決違背社會公共利益而直接撤銷仲裁的啟動權(quán)，這樣就可以徹底解決虛假仲裁執(zhí)行回轉(zhuǎn)難的問題。同時，筆者認(rèn)為這樣做并不構(gòu)成對仲裁自的干預(yù)。首先，法院的司法監(jiān)督相對而言仍然是一種消極的、被動的、事后的監(jiān)督，即便是賦予法院撤銷仲裁的啟動權(quán)，也需要有確鑿的法律依據(jù)和法定的程序，因此這種在有限的情況下才實施的監(jiān)督并不構(gòu)成對仲裁“一裁終審”的削弱。其次，“公共利益”條款是每個國家立法均采用的撤銷仲裁裁決的理由，在處理涉及重大國家利益的案件時，能夠保障法院的實體審查權(quán)和撤銷權(quán)，維護(hù)本國利益。但由于公共利益具體包含哪些內(nèi)容無法一一列舉，在仲裁實踐中又確實存在個別法院濫用公共利益條款撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決的情況，因而建議最高人民法院在適當(dāng)?shù)臅r候以司法解釋的形式對“公共利益”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作出明確規(guī)定，從而最大限度減少濫用“公共利益”條款不予執(zhí)行仲裁裁決情形的發(fā)生。（3）加強仲裁機(jī)構(gòu)的內(nèi)部糾錯機(jī)制。一是做好仲裁階段的防范工作。對虛假仲裁的查處不僅要依靠司法機(jī)關(guān)的事后監(jiān)督，更應(yīng)當(dāng)將防范關(guān)口前移到仲裁階段。如在立案審查中，仲裁機(jī)構(gòu)對民間借案件、涉及近親屬關(guān)系尤其是夫妻關(guān)系的財產(chǎn)糾紛案件、已資不抵債的企業(yè)或其他組織作為被申請人的財產(chǎn)糾紛案件、改制中的國有（或集體）企業(yè)作為被申請人的財產(chǎn)糾紛案件、拆遷區(qū)劃范圍內(nèi)的自然人作為當(dāng)事人的房屋買賣合同糾紛等案件，應(yīng)予特別關(guān)注，謹(jǐn)慎審查。對有虛假仲裁嫌疑的案件，仲裁庭應(yīng)通知當(dāng)事人提交原始證據(jù)或者要求證人出庭作證，當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提交原始證據(jù)，或者證人無正當(dāng)理由拒不出庭作證的，仲裁庭可以依法認(rèn)定當(dāng)事人主張的事實證據(jù)不足。立案或?qū)徖碇邪l(fā)現(xiàn)有虛假仲裁嫌疑的案件，應(yīng)將相關(guān)情況向上級或檢察機(jī)關(guān)通報，全程進(jìn)行跟蹤、監(jiān)督；涉嫌犯罪的，依法移送司法機(jī)關(guān)。二是探索仲裁重審機(jī)制?，F(xiàn)行法律并沒有規(guī)定仲裁機(jī)構(gòu)對確有錯誤的仲裁裁決可以重新進(jìn)行仲裁，大抵是為了維護(hù)一裁終局制度。對此，我們認(rèn)為可以借鑒勞動仲裁的相關(guān)規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于勞動爭議仲裁委員會的復(fù)議仲裁決定書可否作為執(zhí)行依據(jù)問題的批復(fù)》中認(rèn)為：“仲裁一裁終局制度，是指仲裁決定一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人沒有提請再次裁決的權(quán)利，但這并不排除原仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)自己作出的裁決有錯誤進(jìn)行重新裁決的情況。勞動爭議仲裁委員會發(fā)現(xiàn)自己作出的仲裁決定書有錯誤而進(jìn)行重新仲裁，符合實事求是的原則，不違背一裁終局制度，不應(yīng)視為違反法定程序?！币虼耍覀兘ㄗh在今后仲裁法的修改中是否可以賦予仲裁機(jī)構(gòu)重新仲裁的權(quán)利，在有證據(jù)證明仲裁裁決確有錯誤的情況下，仲裁機(jī)構(gòu)可以依法重新作出仲裁。
參 考 文 獻(xiàn)
[1]趙健.《國際商事仲裁的司法監(jiān)督》.法律出版社，2000
[2]譚兵.《中國仲裁制度的改革與完善》.人民出版社，2005
關(guān)鍵詞：民營；中小企業(yè)；融資困境
中圖分類號：F276.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1001-828X（2013）03-0-02
一、中小民營企業(yè)的界定
對中小民營企業(yè)融資難的問題，首先對其范疇有一個界定。經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）從企業(yè)員工數(shù)與企業(yè)產(chǎn)業(yè)方面進(jìn)行界定如表1所示。根據(jù)這一界定，德國94.8%的企業(yè)為中小企業(yè)。如果把中小型企業(yè)從業(yè)人數(shù)界定提高到500人，德國99.8%的企業(yè)為中小企業(yè)（OECD，2001）。與OECD國家標(biāo)準(zhǔn)相比，我國中小企業(yè)在營業(yè)額度的規(guī)定上與OECD界定接近，但人口數(shù)界定不同。我國工業(yè)主要以勞動密集型產(chǎn)業(yè)為主，勞動/資本密集度較大。有關(guān)民營企業(yè)界定，據(jù)《公司法》規(guī)定除國有獨資、國有控股外，其他類型的企業(yè)中只要沒有國有資本，均屬民營企業(yè)。
表1 中小企業(yè)界定標(biāo)準(zhǔn)
資料來源：OECD http：///std/business-stats/35501496.pdf
二、中國中小民營企業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀
中小民營企業(yè)資金困境一直是制約企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和快速成長的重要因素。自改革開放以來，民營企業(yè)日益發(fā)展壯大，90年代后，我國民營企業(yè)加速發(fā)展。中小民營企業(yè)數(shù)量眾多，成為創(chuàng)造就業(yè)、出口創(chuàng)匯和產(chǎn)值貢獻(xiàn)主力軍。全國經(jīng)濟(jì)普查（2010）統(tǒng)計結(jié)果顯示，民營企業(yè)數(shù)量在2009年底達(dá)到381.2萬家，占全國企業(yè)總數(shù)的76.9%，對國民經(jīng)濟(jì)的貢獻(xiàn)度超過了非民營經(jīng)濟(jì)部門。但是，民營企業(yè)遭受制度上和政策上的限制多，企業(yè)監(jiān)管多，中小民營企業(yè)發(fā)展困境多。例如在中國經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型中，政府干預(yù)與市場的不完備導(dǎo)致企業(yè)在市場中進(jìn)行不公平競爭。另外企業(yè)自身人才短缺、管理水平落后、組織管理結(jié)構(gòu)松散、信用不高、科技創(chuàng)新能力不強等，造成大量的破產(chǎn)和倒閉。這不光對就業(yè)、經(jīng)濟(jì)增長和社會穩(wěn)定產(chǎn)生負(fù)面影響，這也對中小民營企業(yè)造成不良的形象影響，致使其信用不高、貸款困難。另一方面，銀行里有大量的居民存款，如何能把存款安全的貸出去成為銀行的一大難題。因此，中小民營企業(yè)融資困境與銀行存款積壓難題并存。
三、中小民營企業(yè)融資難的原因分析
我國民營企業(yè)融資渠道通過正式渠道融資和非正式渠道融資。正式融資渠道主要包括從銀行等金融機(jī)構(gòu)貸款、商業(yè)信用、股權(quán)融資、股份制入股、職工集資、政府給予貸款、貼息等資金扶持這幾種。非正式融資渠道大體包括民間借貸、拖欠貨款、私募股本、互為擔(dān)保、私人借貸等形式。但總體來講，中小民營企業(yè)一直處在資金稀缺的困境，從正式渠道獲得的資金不足，而非正式借貸成本高，這更加重了企業(yè)成本。陷入融資困境的問題根源在哪里呢？本文從中小民營企業(yè)的外部環(huán)境和自身條件進(jìn)行分析。
1.對中小民營企業(yè)的政策不清晰、扶持力度不夠
我國現(xiàn)行為保障民營企業(yè)運行發(fā)展的經(jīng)濟(jì)法律政策缺乏，造成民營企業(yè)宏觀發(fā)展管理混亂，不明確，無明確的法律政策所遵循。因此，在國家執(zhí)法和審計時常常沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，對國企呆賬壞賬不予追究，而對民營企業(yè)進(jìn)行歧視。銀行貸款人員對風(fēng)險較大的民營企業(yè)惜貸。另外，國家對中小民營企業(yè)扶持力度不夠（Faccio，M.，2006；余明桂、潘紅波，2008）。
2.正規(guī)渠道融資門檻高
首先，銀行貸款的擔(dān)保條件苛刻，中小民企難滿足。找銀行貸款，就必須要擔(dān)保和抵押，但中小民營企業(yè)財產(chǎn)有限，缺乏足夠的抵押資產(chǎn)，只有房地產(chǎn)和設(shè)備是其主要的擔(dān)保物。另外，中小民企大量依靠自營、合資等方式建起來的，存在著土地、建筑物等不動產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)、機(jī)器設(shè)備等固定資產(chǎn)所有權(quán)不明晰等問題，難以以之做抵押。其次，銀行貸款手續(xù)繁雜。手續(xù)繁雜嚴(yán)重影響了中小民營企業(yè)的信貸信心。中小民營企業(yè)一般貸款時間急、頻率高、金額少。而銀行怕審查不夠嚴(yán)格造成不良資產(chǎn)增加，辦理貸款的手續(xù)相當(dāng)復(fù)雜（江詩松等， 2011）。此外，銀行貸款存在歧視行為。由于小企業(yè)一般都是小額貸款，與大企業(yè)的大額貸款相比，收益低。對銀行來講，資金的零售比批發(fā)成本又要高出許多，對小企業(yè)的信貸風(fēng)險又較大企業(yè)高出一倍， 審查成本高等因素，國有銀行放貸的市場定位主要還是大型國有企業(yè)和規(guī)模以上企業(yè)。而對中小民營企業(yè)采取的則是歧視性政策。例如，一些銀行雖沒有明文規(guī)定，但上上下下已達(dá)成默契， 貸款目標(biāo)市場是500萬以上客戶。商業(yè)銀行追求規(guī)模效應(yīng)，大的金融機(jī)構(gòu)更愿意為大型企業(yè)提供融資服務(wù)，而不愿為急需資金的規(guī)模較小的民營企業(yè)提供融資服務(wù)。
3.中小民營企業(yè)融資風(fēng)險大
大多數(shù)中小民營企業(yè)處于競爭性領(lǐng)域，所面臨的經(jīng)營風(fēng)險和淘汰率高，融資風(fēng)險大。因規(guī)模和資金的限制，大多數(shù)中小民營企業(yè)屬于勞動密集型企業(yè)，如服裝、鞋業(yè)、建材等產(chǎn)業(yè)，與高附加值的電子、通信等科技含量高的產(chǎn)業(yè)相比，中小民營企業(yè)產(chǎn)品顯得檔次較低、能源消耗較高、科技含量水平低，導(dǎo)致企業(yè)利潤率低而不能吸引金融機(jī)構(gòu)的投資偏好。更重要的是，中小民營企業(yè)的破產(chǎn)率比國有企業(yè)的高很多。民營中小企業(yè)高比率的倒閉情況，造成企業(yè)信用低，向其發(fā)放貸款的銀行業(yè)存在較大的金融風(fēng)險。
4.貸款成本高
大部分規(guī)模小的民營企業(yè)屬于家族式管理，財務(wù)不健全，信息不透明，缺乏審計部門認(rèn)定的財務(wù)報表和良好的經(jīng)營業(yè)績，這增加了銀行對中小企業(yè)財務(wù)信息的審查難度。為了降低貸款風(fēng)險，銀行必須大規(guī)模搜集中小民營企業(yè)信息，致使銀行的貸款成本和監(jiān)督成本上升。銀行由于缺乏有關(guān)中小民營企業(yè)客戶風(fēng)險的足夠信息，不能做出適宜的風(fēng)險評價。因此，貸款給信用等級低的中小民營企業(yè)的成本很高。由此，我們可以看出中小民營企業(yè)很難通過銀行貸款、股權(quán)融資這兩種渠道獲得資金，而企業(yè)自身的低等級企業(yè)信用又直接導(dǎo)致其他融資渠道的枯竭，從而引發(fā)了中小民營企業(yè)融資難的普遍現(xiàn)象。
我們應(yīng)該如何幫助對中國經(jīng)濟(jì)增長有著重要貢獻(xiàn)的中小民營企業(yè)走出困境呢？我們可以從以下幾個方面著手。
四、中小民營企業(yè)融資難的對策
改善政策環(huán)境。健全法律法規(guī)，規(guī)范中小型企業(yè)的經(jīng)營行為，以降低金融機(jī)構(gòu)的融資風(fēng)險，促進(jìn)企業(yè)積極采用現(xiàn)代企業(yè)管理制度和會計管理，提供企業(yè)信用等級和透明度。同時，為中小企業(yè)提供良好的制度環(huán)境和扶持政策措施，特別是要對阻礙企業(yè)獲得融資便利的土地使用權(quán)、所有權(quán)等問題及時解決，增強中小民營企業(yè)的融資抵押能力（Estrin 等，2009）。
改革金融機(jī)構(gòu)對中小民營企業(yè)貸款的條件限制。國家采取激勵措施，促使銀放寬貸款抵押條件，放寬抵押品的范圍，使其范圍擴(kuò)大到倉單和提單質(zhì)押、房產(chǎn)和商鋪抵押、應(yīng)收賬款質(zhì)押、出口退稅的稅單質(zhì)押、或者小企業(yè)業(yè)主或主要股東個人財產(chǎn)抵押、質(zhì)押以及保證擔(dān)保等。除了上述之外，還要使抵押物拍賣市場和中介機(jī)構(gòu)更加完善，把辦理抵押手續(xù)的步驟和成本降到最低。
加快中小企業(yè)融資機(jī)構(gòu)的迅速發(fā)展。中小民營企業(yè)的融資需求旺盛，而四大國有商業(yè)銀行又不愿開拓該市場，這就給中小金融機(jī)構(gòu)留下了廣闊的發(fā)展空間。從發(fā)達(dá)國家來看也是，小金融機(jī)構(gòu)也以中小企業(yè)為其目標(biāo)市場，與大銀行并行，相得益彰，形成了完整的金融體系，滿足了不同經(jīng)營客戶的需求。因此，應(yīng)該放寬成立中小企業(yè)融資的條件，拓展其能力。積極發(fā)展中小金融機(jī)構(gòu)，打破銀行業(yè)的壟斷局面，形成競爭，提高金融服務(wù)的質(zhì)量與水平。政府同時還可以設(shè)立專門的中小民營企業(yè)發(fā)展基金和信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)，為中小民營企業(yè)提供優(yōu)惠貸款和提供貸款擔(dān)保。
加強政府對中小企業(yè)的基礎(chǔ)管理。重點規(guī)范民營企業(yè)經(jīng)營行為，普及信用意識，督促中小企業(yè)應(yīng)盡快制定嚴(yán)謹(jǐn)和完善的財務(wù)會計制度，提高其透明度，引導(dǎo)民營企業(yè)提高社會信用等級（何杰、曾朝夕，2010）。同時，對融資難的中小企業(yè)進(jìn)行分類和初選，從讓市場和政府同時幫助這些企業(yè)完善申貸資格。
參考文獻(xiàn)：
[1]何杰，曾朝夕.企業(yè)利益相關(guān)者理論與傳統(tǒng)企業(yè)理論的沖突與整合——一個企業(yè)社會責(zé)任基本分析框架的建立[J].管理世界，2010（12）.
[2]胡旭陽.民營企業(yè)家的政治身份與民營企業(yè)的融資便利——以浙江省民營百強企業(yè)為例[J].管理世界，2006（05）.
[3]江詩松，龔麗敏，魏江.轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)中后發(fā)企業(yè)的創(chuàng)新能力追趕路徑：國有企業(yè)和民營企業(yè)的雙城故事[J].管理世界，2011（12）.
[4]靳慶魯，孔祥，侯青川.貨幣政策、民營企業(yè)投資效率與公司期權(quán)價值[J].經(jīng)濟(jì)研究，2012（05）.
[5]余明桂，潘紅波.政治關(guān)系、制度環(huán)境與民營企業(yè)銀行貸款[J].管理世界，2008（08）.
[6]Faccio，M.，2006，“Politically - Connected Firms”，American Economic Review，96，pp.369-386.
小微企業(yè)融資難成因
首先，從小微企業(yè)自身層面來看，小微企業(yè)信用缺失是融資的首個障礙。小微企業(yè)信用評價體系及信用評價制度缺失，相比大中型企業(yè)，小微企業(yè)具有經(jīng)營場所及人員流動性強，違約成本低的特點，導(dǎo)致信貸道德風(fēng)險問題突出，頻頻出現(xiàn)拖欠貸款等不良現(xiàn)象，甚至逃廢債等信用狀況。第二，小微企業(yè)經(jīng)營信息不透明。為降低經(jīng)營成本，小微企業(yè)經(jīng)常粉飾經(jīng)營業(yè)績，且經(jīng)常采用現(xiàn)金交易，缺少交易合同、增值稅發(fā)票等規(guī)范易憑證，給銀行監(jiān)控資金用途及判斷還款來源造成困難。第三，小微企業(yè)在產(chǎn)業(yè)鏈中處于弱勢地位。在經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)鏈中，大中型企業(yè)往往在市場經(jīng)營中占據(jù)主導(dǎo)地位，在銷售環(huán)節(jié)采取預(yù)收款結(jié)算方式，在原材料采購環(huán)節(jié)采取延期支付方式，小微企業(yè)面對強勢交易方話語權(quán)缺失，導(dǎo)致資金回籠困難，經(jīng)營困難加劇。第四，小微企業(yè)缺乏有效的資產(chǎn)積累。由于大部分小微企業(yè)規(guī)模較小、經(jīng)營時間短，資產(chǎn)積累較為薄弱，缺乏可供抵押的固定資產(chǎn)或具備實力的擔(dān)保人，使得銀行在小微企業(yè)出現(xiàn)道德風(fēng)險時無法實施有效事后懲罰措施。從提供金融支持的銀行體系來分析原因，可以說整體上銀行還未能正確認(rèn)識小微企業(yè)的真實需求。長期以來，商業(yè)銀行側(cè)重依賴收集硬信息的風(fēng)控技術(shù)，尤其是嚴(yán)重依賴于抵押和財務(wù)報表等，沒有一套行之有效的從根本上分析小微企業(yè)風(fēng)險點的風(fēng)險技術(shù)。同時，在規(guī)模至上的發(fā)展理念下，長期以來商業(yè)銀行機(jī)構(gòu)普遍認(rèn)為小微企業(yè)信貸業(yè)務(wù)存在投資回報率低、管理成本高、抗市場風(fēng)險能力低、單筆貸款額度小等特點，“規(guī)模不經(jīng)濟(jì)”的問題使銀行更傾向選擇和爭奪資質(zhì)較好的大中型企業(yè)。資金資源配置的馬太效應(yīng)在大中型企業(yè)和小微企業(yè)間顯而易見，進(jìn)一步拉大不同規(guī)模企業(yè)的發(fā)展差距。其次，金融機(jī)構(gòu)對小微企業(yè)信貸業(yè)務(wù)正向激勵不足，加劇了小微企業(yè)的融資難度。同時商業(yè)銀行將信貸風(fēng)險與個人職業(yè)晉升、工資績效高度掛鉤，在考核上重視業(yè)務(wù)規(guī)模而忽視對客戶數(shù)量的考核，令信貸人員對小微企業(yè)“敬而遠(yuǎn)之”。
破解小微企業(yè)融資問題的相關(guān)建議
首先，應(yīng)繼續(xù)加大對小微企業(yè)財政支持力度。近幾年來，國務(wù)院多次給小微企業(yè)減稅減負(fù)，包括企業(yè)所得稅減低稅率優(yōu)惠政策以及減半征稅優(yōu)惠政策等，大大減輕了小微企業(yè)負(fù)擔(dān)。然而在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型和供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的關(guān)鍵時期，小微企業(yè)面臨更大的生存壓力，原材料上漲，人工成本大幅上升，需求不振，應(yīng)收款期限加長，尤其是對制造型小微企業(yè)來說面臨的成本壓力仍然較大，因此建議繼續(xù)加大對小微企業(yè)，尤其是對初創(chuàng)型和已取得一定經(jīng)營成效的小微企業(yè)定向減稅減負(fù)。同時加強對支持和服務(wù)小微企業(yè)的主體，如金融支持、技術(shù)或咨詢服務(wù)等方面的稅收優(yōu)惠和減免政策力度，增加促進(jìn)小微企業(yè)發(fā)展的內(nèi)外動力。另一方面，政府部門發(fā)揮財政資金的融資擔(dān)保和放大杠桿的增信作用。通過省、市、縣設(shè)立小微企業(yè)信貸風(fēng)險基金、科技補償基金及政策性的擔(dān)保公司、財政定向直補等措施，撬動銀行支持小微企業(yè)信貸資金。其次，應(yīng)加大市場經(jīng)濟(jì)失信行為的懲罰力度。一方面，對產(chǎn)業(yè)鏈上大中型企業(yè)的失信行為予以懲戒。小微企業(yè)在產(chǎn)業(yè)鏈上處于弱勢地位，一般缺乏“話語權(quán)”，因而經(jīng)常遭遇強勢的大中型企業(yè)拖欠貨款，一些原本資金并不十分緊張的小微企業(yè)因此而資金鏈緊張，乃至倒閉死亡，因此建議對小微企業(yè)在產(chǎn)業(yè)鏈中弱勢地位予以保護(hù)，建立小微企業(yè)申訴產(chǎn)業(yè)鏈上大中型企業(yè)的失信行為的懲戒機(jī)制。另一方面，加大對失信小微企業(yè)的懲戒力度。在產(chǎn)生小微企業(yè)不良貸款的時候，銀行一般盡量采取情感清收的方式，然而對于一些信譽較差，對惡意拖欠銀行貸款的老賴小微企業(yè)主，應(yīng)建立嚴(yán)厲的失信懲罰機(jī)制，包括公開曝光等，增加小微企業(yè)違約成本，打擊逃債行為。為信譽良好的小微企業(yè)主動提供適當(dāng)?shù)男刨J優(yōu)惠政策，如信貸綠色通道、較低的貸款利率、貸款貼息等，逐步優(yōu)化小微企業(yè)的信用環(huán)境，提高誠信經(jīng)營意識。再次，政府應(yīng)開放數(shù)據(jù)共享平臺促進(jìn)小微企業(yè)融資。一是加快小微企業(yè)誠信及信息共享平臺建設(shè)。由政府牽頭，整合小微企業(yè)稅務(wù)、工商、海關(guān)、民間借貸、產(chǎn)品質(zhì)檢、法院執(zhí)行等信息，建立和完善小微企業(yè)信用評價體系，把培育小微企業(yè)信用和融資問題結(jié)合起來，為金融機(jī)構(gòu)和小微企業(yè)搭建信息橋梁，降低交易成本，提高支持小微企業(yè)的服務(wù)效率。二是發(fā)展中介服務(wù)組織，鼓勵除人民銀行征信中心外的社會征信機(jī)構(gòu)發(fā)展，通過運用網(wǎng)絡(luò)化、電子化的信息技術(shù)手段，為小微企業(yè)融資業(yè)務(wù)提供全方位、多層面的信息類型和咨詢服務(wù)。最后，幫助開展小微企業(yè)業(yè)務(wù)的銀行化解不良資產(chǎn)。在目前經(jīng)濟(jì)下行壓力下，開展小微金融業(yè)務(wù)的地方性銀行普遍遇到不良資產(chǎn)上升的情況，在缺乏抵押的情況下，清收難度仍然較大。經(jīng)營壓力增大，一定程度上挫傷了地方性銀行的積極性，因此，建議相關(guān)部門采取措施，幫助銀行機(jī)構(gòu)化解不良資產(chǎn)，如成立資產(chǎn)管理公司，或協(xié)調(diào)財政、工商、稅務(wù)、房產(chǎn)、國土、公檢法等相關(guān)部門聯(lián)動，一方面幫助銀行盡早掌握小微企業(yè)的預(yù)警信息，爭取風(fēng)險化解的主動權(quán)；另一方面，盡管銀行開展小微企業(yè)業(yè)務(wù)整體上能實現(xiàn)收益覆蓋風(fēng)險，但數(shù)據(jù)顯示小微企業(yè)的不良貸款率仍比大中型企業(yè)的要高，因此建議適當(dāng)提高對小微企業(yè)貸款不良率的容忍度。
地方商業(yè)銀行在小微金融領(lǐng)域的探索經(jīng)驗與建議