時間：2023-04-28 08:56:12
導語：在公司立法論文的撰寫旅程中，學習并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領您探索更多的創(chuàng)作可能。
當代公司法人治理結構的發(fā)展呈現(xiàn)出新的特點：大股東對“內部人控制”的控制得到加強，如何對經營者進行有效約束是對內部人控制進行治理的核心問題。職工參與制度日益得到認同與重視。以德來源:（）國為代表的許多歐盟成員國競相通過職工參與公司董事會(單層制經營機構的場合)或監(jiān)事會(雙層制經營機構的場合)、勞資雙方商定的機關或勞資協(xié)議等。
一、我國公司法人治理結構的現(xiàn)狀及問題
我國《公司法》采用了類似于日德模式的二元制結構，即在股東大會下平行設立董事會和監(jiān)事會，分別負責公司的經營和監(jiān)督。股東大會作為公司的權利機關，居于中心地位，董事會是公司的經營決策機關，執(zhí)行股東會的決議，并根據實際情況，適時做出經營決策。經理是高級管理人員，執(zhí)行董事會的決議，接受董事會的監(jiān)督。監(jiān)事會是法定的監(jiān)督機關，監(jiān)事集體行使對董事、經理的監(jiān)督權。由上可見，我國奉行的“股東本位”的“股東大會中心主義”，公司治理結構的核心目標是對董事會和經理實施監(jiān)督與控制，保證他們按股東利益最大化的要求而行為?？陀^地說，公司治理結構的總體框架設計是符合我國市場機制不健全，外部監(jiān)督機制難以實現(xiàn)的客觀制約因素的。但由于在立法過程中，過分強調國有股權的保護，有意淡化對中小股東和其他利益相關者的保護；過分考慮企業(yè)經營自的實現(xiàn)，人為地淡化和監(jiān)督機制的重要作用，使得我國公司法人治理結構在設計之初就存在缺陷。到目前為止，我國公司同典型的現(xiàn)代企業(yè)在運行機制上還存在很大的差距，并未真正建立起分權制衡的公司治理機制。受傳統(tǒng)計劃經濟體制下企業(yè)“行政機關化”的影響，我國公司治理結構存在以下兩方面缺陷：
(一)公司內部治來源:（）理結構失衡。股東構成比例不合理，股東大會權能虛化
股份公司的股權結構決定著股東結構，而股東結構狀況直接影響著各類主體參與公司經營決策的程度。
(二)公司外部治理機制缺失。股東無法對公司行為進行外部監(jiān)督，當股東(尤其是大量的沒有投票權的小股東)發(fā)現(xiàn)經營者不能保證其權益和公司利益而無法“用手投票”來監(jiān)督和控制經營者時，就將其手中的股份及時轉讓，導致公司被收購而易主。
二、完善我國公司法人治理結構的前提
確立公司法人財產所有權制度是完善公司治理結構的前提之一。公司作為一種民事主體，參加民事活動，為自己取得民事權利，設定民事義務，承擔民事責任，都必須通過公司法人機關的活動來實現(xiàn)，而法人機關的活動又必須以公司的財產為基礎。把股權界定為一種新型的民事權利，其目的是要承認公司有法人財產所有權，承認公司有法人財產或獨立的企業(yè)財產，企業(yè)對其擁有的全部法人財產的生產經營完全負責并以此為限承擔責任。承認公司法人財產所有權，具有很重要的現(xiàn)實意義。
前提之二是在公司法人機關職權配置上對各種利益相關人實行權力制衡。公司法人機關的職權配置應體現(xiàn)公司中復雜利益群體間的制衡關系。公司是一盈利性的經濟組織。作為經濟組織的公司企業(yè)，說到底又是由單個的自然人所構成的。這些人可區(qū)分為出資者和員工，員工又可以進一步區(qū)分為經營管理者一般員工。他們都是為了自己的利益而參與公司的活。所以，公司內部必然存在著既統(tǒng)一又矛盾的復雜的利益群體關系。
三、完善我國公司法人治理結構的措施
目前，中國公司法人治理結構存在的缺陷，究其原因與我國公司制的體制有關。如果要建立規(guī)范的公司治理結構，就要把公司看成是利益相關者的共同體；同時結合宏觀和微觀方面的四個條件，予以綜合配置。
首先，我國公司的股權結構應當是以銀行和業(yè)務上有關聯(lián)的企業(yè)法人持股為核心。
其次，組織模式主要可以以德國模式為基礎進行構造，也即銀行在其中占據重要的地位。
第三，公司治理結構中的經營者調控模式中可創(chuàng)建經理市場，采取具體的措施，防止經營者頻繁流動。
第四，公司治理來源:（）結構中的員工模式可向德、日兩國學習，建立工人董事會制度。
關鍵詞：設計公司發(fā)展策略
通過與許多設計界專家的交流，黃蔚女士（橋中設計咨詢管理公司的總經理和創(chuàng)辦人）總結出了很多寶貴的適合我國設計公司的發(fā)展策略，即如何才能在保持盈利的同時為客戶提供更優(yōu)質的服務，形成自身的競爭優(yōu)勢脫穎而出，抓住中國制造業(yè)蓬勃發(fā)展的大好機會，成為國際一流的設計公司。她著重針對中國設計界的現(xiàn)狀提出了包括客戶管理，行銷，人力資源以及企業(yè)未來規(guī)劃等方面的寶貴方法。
隨著中國經濟近二十年來的飛速發(fā)展，對于設計的需求也日趨旺盛，同時中國企業(yè)對設計的認識也逐漸深刻，由過去對海外產品的簡單模仿到如今意識到獨特的設計對于企業(yè)在激烈的市場競爭中獲勝所起的決定性作用。蓬勃的經濟環(huán)境和企業(yè)的逐漸重視和支持給中國設計界的發(fā)展帶來了前所未有的大好契機，日本國際設計交流協(xié)會（JDF）于2003年7月至2004年3月對上海及廣州兩地設計事務所的一次權威調查顯示進入二十一世紀以來，中國設計界進入了一個“大爆炸”階段，不僅在數(shù)量上急速攀升，在規(guī)模上也急劇擴大，幾年前由兩三個人發(fā)起成立，目前已發(fā)展至規(guī)模達50人～100人的事務所屢見不鮮。
在不斷的學習探索、摸爬滾打中，中國的設計公司積累了自身實力，形成了自己的特長：如計算機操作能力強、人員充足、開發(fā)速度快等。然而在高速發(fā)展的背后，設計行業(yè)的發(fā)展也存在著不少問題，即：還僅僅停留在造型設計的層次上，缺乏站在管理者的角度系統(tǒng)思考的能力，調查、策略、流程，運營等能力較弱，同時由于經驗和技巧不足，設計質量不高，設計流程中各階段的工作比較粗糙。
可以看到，中國市場正在走向成熟和細分，成熟和細分不僅指消費者市場，也指行業(yè)和更廣義的社會分工。隨著社會的不斷發(fā)展，設計逐漸在企業(yè)事務中形成特殊而舉足輕重的地位，自然而然地漸漸脫離企業(yè)，形成了獨立而專業(yè)的設計行業(yè)。因為企業(yè)在發(fā)展到一定的階段往往會在自身內部建立很多的職能和部門，企業(yè)有自己龐大的設計部門，市場部門，公關部門，內部的廣告公司和媒體部門，然而最終卻導致了效率的低下、思路的狹隘、觀念的落后和腐敗的盛行。而將這些委托給專業(yè)的設計公司卻可以更好地在利益分享的前提下配置和整合資源，保證更有創(chuàng)意、管理嚴謹有序且具有生產力的解決方案。
時代賦予了設計公司新的定義和內涵，對設計公司有了更高層次的要求，設計公司不能再像以前那樣疲于比稿，為了競標大打價格戰(zhàn)，到處用各種方法和伎倆拉生意。事實證明，一味地降價、比稿只能導致設計公司為了生存問題疲于奔命，陷入埋頭苦干的泥潭而無法發(fā)展，同時還助長有些公司騙稿、混稿的風氣，使整個設計行業(yè)陷入惡性循環(huán)。其實不重視設計，最后承擔風險的還是企業(yè)本身，深圳一家公司通過征稿的方式騙取了一些學生的設計方案，然而由于方案的不成熟和缺乏溝通使得設計在投產時遇到了各種工藝結構等問題，本來可在半年內完成的項目最終卻花了一年多才勉強上市，公司也因此損失慘重，這樣的例子在國內十分普遍。隨著行業(yè)市場的不斷規(guī)范，國際知名企業(yè)大量進入中國市場，我們的設計公司只有加強優(yōu)勢，增加服務價值，規(guī)范管理，與客戶建立平等的，相互尊重的合作關系，才能改變現(xiàn)狀，也只有這樣定位的公司才能在市場若干年的大浪淘沙之后成為幸存者。
黃蔚女士將中國的設計業(yè)態(tài)發(fā)展概括為四個階段：
﹡1980年至1990年是純粹的模仿(copy)階段。
﹡1990年至2000年是追隨(following)階段，在這個階段國內的公司開始在模仿國外設計的基礎上進行一些小變動。
﹡2000年至2010年可以視為本土設計崛起(localization)的階段，也就是開始根據中國用戶的喜好來對現(xiàn)有產品進行本土化調整和改良性設計。
﹡2010年至2020年則將是創(chuàng)新(innovation)階段，我們中國設計將會有世界一流影響力的品牌，他們將為本土市場和國際市場帶來完全獨立的創(chuàng)新性設計。
面對廣闊的前景，我們要如何在今后的市場上立足，如何形成規(guī)范的行業(yè)規(guī)范，如何迎接國外來的朋友？設計公司應將眼光放得更遠些，依靠我們自身，在服務好本土企業(yè)和品牌的基礎上建立戰(zhàn)略聯(lián)盟和不斷加強核心的競爭能力。
如何獲得長期穩(wěn)定的客戶
形成長期穩(wěn)定的客戶關系是設計公司生存發(fā)展的根本，也是我們的設計公司所欠缺的，一直以來的價格戰(zhàn)使得不少設計公司不得不草草對待客戶，匆匆給出并不完善的方案，企業(yè)也對設計公司不夠尊重和信任，一味通過報價來取舍投標公司，導致設計公司與企業(yè)關系的畸形，使得設計公司客戶的回頭率較低。
下面介紹一些實用法則，維護和發(fā)展長期客戶關系。
1．加強自身的競爭優(yōu)勢，增加服務的策略性和質量。
﹡為了確立競爭優(yōu)勢，首先要確立你的公司在市場中獨一無二的地位，顯示出與競爭對手之間的本質區(qū)別。要耐心地向客戶介紹公司的宗旨、知識產權和工作方法，讓他們了解公司的設計能力、技術支持以及公司提供的獨特服務。
﹡介紹公司的成功案例對樹立客戶信心極為重要，向他們證實你們?yōu)榭蛻魟?chuàng)造的獨特成效。要強調公司的策略，方案，計劃以及其他服務，比如專利技術等，以協(xié)助客戶趕超其競爭對手。提供一些老客戶作為參考，向他們描述公司與老客戶之間的長期合作關系以及續(xù)約情況。還可以介紹一下成功方案背后的核心員工和團隊。
﹡為客戶詳細說明項目流程，比如最終的書面計劃書將如何形成，如何從員工處獲得信息，與他們一起列出投資回報遠景，自始至終都要與客戶的高級管理人員保持良好的交流，最后還應有一個跟蹤期，確保方案或計劃能夠圓滿實施。
﹡時刻注意市場的變化，了解什么才是賣點？客戶購買什么？客戶可能購買設計公司提供的整套服務，也可能購買處于策略和概念階段的產品，再由公司內部團隊執(zhí)行和發(fā)展這些方案。大多數(shù)客戶更喜歡模板式的表述，將其部分按客戶的要求配置，從而顯示出你的個性化服務，在與客戶的交流過程中，盡量考慮地深入和全面，了解客戶真正地需要，也要注重發(fā)掘客戶的潛在需要。
﹡不斷充實自己的專業(yè)資源，改進工作方法和技術，吸納更多人才對于吸引客戶是必不可少的。同時還要定期對員工進行培訓，使他們能夠更好地與客戶互動，交流，并進一步理解客戶的生意，組織結構乃至他們的個性，提供更為專業(yè)地服務。
﹡提高工作效率，精簡工作范圍或者調整工作流程。刪去一些繁復的介紹，加快工作進程，略去不重要的程序，在不降低服務質量或不影響方案效果的基礎上可以多個程序同時進行，為客戶帶來更快捷有效的服務。
2．多樣化的客戶管理。
﹡重視與老客戶形成的密切的合作關系，要為他們提供更好地服務并將他們歸入“A”類客戶組。老客戶是新工作的最佳來源，所需成本卻是最低的，應訓練你的客戶經理以及員工們在已有項目中尋找商機的能力。當然，也要注重創(chuàng)造與新客戶的強大合作關系。努力營造一個良好的客戶關系來確保穩(wěn)定的工作來源。
一般公司的客戶比例遵循一個80/20原則，即20％的客戶占公司總收益的80％（也有些公司該比率為70/30和75/25）。但是對于設計公司來說，這是個高風險的狀態(tài)。你的“A”類客戶組可以集中于那些帶來最大收益流的關鍵客戶，但由于經濟環(huán)境不斷變化，客戶的開支難以預測，因此專家更提倡多樣化的收益流。﹡一些設計公司建議在第一階段服務提供折扣優(yōu)惠以吸引客戶了解自己。不過要記住，優(yōu)惠只針對服務初期，顯示你有誠意營造良好的客戶關系，同時你所提供的服務也要根據折扣相應減少，而接下來的服務或額外的方案不應再提供折扣。
不輕易降價是設計公司都要遵守的原則問題。如果連你自己都不尊重自己的勞動，更不用說你的客戶了。要向客戶清楚說明你的工作范圍和相應的收費標準。
﹡要嚴格依照雙方協(xié)議的付款時間，這對公司長期的財務穩(wěn)健和士氣非常關鍵。款項逾期未付時就應停止相應的工作。謹慎考慮是否要繼續(xù)維持無利潤客戶。
3．創(chuàng)造性地開拓市場。
﹡對于某些設計公司來說，過窄的客戶群就是他們的發(fā)展障礙。以項目形式運作的設計公司需要讓目標領域的高層人士都盡可能知曉自己的公司，這樣才能使他們在構思項目時想到自己。國外很多成功的設計公司都是通過一個個目標客戶的開發(fā)、積累慢慢建立起自己的客戶資料庫。比如，向目標公司的財務總監(jiān)發(fā)送品牌評估方面的郵件和追蹤電話。不能等待生意自己送上門來，也不要期望客戶會主動回電回郵。應發(fā)動公司的每一個員工都積極搜尋潛在客戶。
﹡建立客戶資料庫，通過它來使客戶公司的決策者知曉你所提供的服務，適時地用信件或者網絡方式為他們送上合適的宣傳材料，印刷品，新聞稿，講座以及節(jié)日卡片。利用這些資料信息挖掘目前有潛力的老客戶的需要，可以幫助你評估并建立核心客戶關系，同時也可以向他們適時地推薦新的服務項目。對每一份客戶合同進行備份，記錄項目進行中發(fā)生的事宜和以后的進程。
﹡建立網站使客戶能及時了解公司的詳細情況，清楚標明聯(lián)系人姓名，電話和負責人的郵件地址。此外還要經常更新公司信息。
﹡公共關系（PREVENT）也是一個非常有效的途徑。你可以鼓勵員工和負責人積極參與媒體活動——比如電視節(jié)目和公共活動，投身公益事業(yè)，在各種會議上發(fā)表看法，出席權威評審團以及為商務和專業(yè)期刊雜志撰寫文章。作為公司則可以參加一些商務展，商業(yè)活動或者以公司名義組織討論會和評審會來擴展客戶渠道。此外還可以通過出版書籍，刊登廣告，贏得獎項和競賽來吸引客戶的注意力。
如何提升項目價值，保證項目質量
很多企業(yè)內部本身都具備設計和開發(fā)的能力，那么為什么即使是一家成功的企業(yè)仍要向設計公司尋求幫助以進行產品的設計和開發(fā)呢？IDEO的一次調查顯示有以下四個主要原因：
﹡成熟的能力。基于豐富的資源，設計公司正好提供了超出企業(yè)內部能力的專業(yè)服務。
﹡速度。井然有序的項目管理程序和獨立的操作過程可為企業(yè)獲得贏取市場的快速反應。
﹡專業(yè)知識。設計公司通過大量項目經驗所積累的在材料、技術或市場方面的先進專業(yè)知識是企業(yè)內部團隊所欠缺和生疏的。
﹡創(chuàng)新。獨立于企業(yè)之外的設計公司會用全新的視點關注企業(yè)的議題并產生構想為企業(yè)尋找新的突破口。
這些原因揭示了設計公司的價值并不是留于設計出表面裝飾華麗的產品，而是如何經營、通過服務為客戶創(chuàng)造價值。設計的關鍵并不是因為它能讓事物的外觀更美麗或者獲取什么獎項，而是在飛速發(fā)展的市場環(huán)境下，如何滿足消費者不斷更新的觀念和潛在的需求。人們總是不斷要求追加服務而企業(yè)也希望不斷提高其無形資產價值。設計公司要做的是站在溝通雙方的角度上，更充分地理解什么是商品，什么是顧客，而什么又是組織管理等等看似基本的問題，為企業(yè)解決困擾，從根本上為他們提供解決方案，因此設計元素是基于這一系列研究，通過深入挖掘形成的，決不是浮于表面的東西。
舉個例子來說，由普通學生設計的企業(yè)LOGO一般只能開價2000元左右，而一位資深設計師的作品的價值卻是20萬，是前者的100倍。他們之間的差距不在于后者的方案比前者漂亮100倍，也不在于后者提供了比前者多100倍的方案（現(xiàn)實情況總是相反的），這里根本的區(qū)別是學生傾向于為了設計而設計，注重表面形式卻忽略了設計最重要的內涵。而大師們在構思方案之前卻是做足功課，理解企業(yè)的文化，管理，深入了解項目背后的信息和客戶真正的需要，抱著解決問題的目的再來進行創(chuàng)作，胸有成竹，水到渠成地形成自己的作品，而設計的真正價值也正是如此。
是通過降低成本來獲得利潤呢？還是通過挖掘客戶需求來創(chuàng)造價值？事實證明價格戰(zhàn)只是一種短視行為，一味埋頭于壓低設計價格將導致設計公司陷入疲于奔命的惡性循環(huán)，沒有資金和時間來深入理解項目，設計作品也將漸漸喪失靈魂，成為毫無創(chuàng)新可言的表面功夫。要真正提升公司的實力和價值，首先要尊重自己的勞動成果，成為客戶的伙伴，通過成功的合作取得相互尊重的平等地位，提高設計的附加價值，這樣才能獲取相應的利潤，積累資金并進一步投資于員工培訓，學習等活動，形成一個良性循環(huán)的運營機制。
要從疲于奔命的惡性循環(huán)轉變到創(chuàng)造價值的良性運營循環(huán)，提升所操作的項目價值和質量，設計公司應關注以下幾個方面：
1．對客戶公司策略性目標的貢獻
﹡通過高層決策者與管理者的支持，將“設計行為”界定為和企業(yè)的重要活動建立關聯(lián)。
﹡將“設計策略”作為最高準則之一，并得到企業(yè)最高管理層的認可和監(jiān)督。
2．管理設計資源
﹡建立完整的設計咨詢與市場研究計劃、用戶研究，以擬定“設計戰(zhàn)略”。
﹡設計人力資源的最佳化與員工訓培訓。
﹡建立完整的設計資料庫（如文章、案例知識、圖庫、書籍、項目過程文檔等），強化產品開發(fā)知識管理。這項工作也被稱為整合“信息孤島”，即：把信息由分散變?yōu)榉窒?。因為前期的經驗和知識對于設計公司來說，是提升工作效率和能力的重要途徑。整合的過程就好像將一個團隊由一群羊變成了一頭獅子。
﹡設計設備及設計工具的整合與最佳化。
3．管理設計過程
﹡建立標準的設計作業(yè)程序和管制方法。
﹡確立設計品質準則。
﹡每一個設計步驟都要與客戶進行溝通檢討與確認。
﹡設計專案的時間管理、人力配置、設備分配與資源預算管理。
﹡與客戶的前后銜接部門的聯(lián)系。
4．建立設計資訊和創(chuàng)意構想的網絡
﹡設計活動的完整記錄。
﹡強大健全的設計資料庫。
﹡設計理念的宣揚。
這里要強調項目計劃的重要性，只有在項目之初制定周全完整的計劃才能保證項目順利進行，少走彎路，從而確保項目價值和質量，項目計劃的重要性概括來說有以下幾點：
﹡避免遺漏重要的任務
﹡更暢通的溝通渠道
﹡團隊間對項目達成共識
﹡避免灰色地帶
﹡預先識別可能的風險/困難
﹡圖形顯示項目進展，一目了然
﹡項目經理有了可用的管理工具
﹡將“突發(fā)事件”的數(shù)量降低到最小
﹡提高可信性，增強客戶滿意程度
從1994年開始我國開始發(fā)行儲蓄國債,目前已成為我國國債發(fā)行的主要形式,先后經歷了憑證式和電子式形勢,其中電子式儲蓄國債為近幾年的新品種。儲蓄國債發(fā)行在籌集財政資金、促進經濟發(fā)展、滿足人民群眾投資需求方面發(fā)揮了重要作用,已成為我國人民群眾喜愛的投資品種。但當前的發(fā)行、銷售、流通、兌付等環(huán)節(jié)中的一些問題也逐漸暴露出來,對今后的國債發(fā)行與管理產生一定影響,不完善之處仍有待改進。
一、我國國債發(fā)行的基本情況
二、目前我國國債發(fā)行管理中存在的問題
(一)國債持有者結構不合理。我國憑證式國債持有者大多是個人投資者,在各網點新增開戶購買國債的投資者也以個人投資者為主,個人持有的國債比例約為國債發(fā)行總量的60%,大大高于西方國家,機構投資者相對缺乏,而且機構投資者無論從構成、分布和資源配置上都很薄弱,不便于國債集中托管進行交易。
從近幾年的憑證式國債個人投資者的年齡結構看,個人投資者的總體年齡結構偏大,新增和個人投資者多為40歲以上的中、老年人,由于投資者年齡結構偏大,對于國債發(fā)行創(chuàng)新的新品種接受程度低、了解速度慢,在一定程度上影響了國債新品種的推廣效果。
(三)目前國債業(yè)務在農村基本處于空白。我國縣級以下的廣大農村占有全國70%左右的人口數(shù)量,但由于目前農村金融機構數(shù)量收縮,四大國有商業(yè)銀行目前只保留縣級以上的網點,縣級網點大量收縮,廣大農村主要有農村信用合作社和郵政儲蓄兩家金融機構,但這兩家農村金融機構不是國債承銷機構,不辦理國債發(fā)行、兌付業(yè)務,農村人口要購買國債必須到縣城以上的金融機構才能辦理,因此憑證式國債銷售不到農村,國債業(yè)務在農村幾乎處于空白。
三、相關建議
(一)進一步優(yōu)化國債期限結構,增加中長期國債發(fā)行比例。
(二)合理制定國債發(fā)行利率水平和手續(xù)費率。
一方面適當提高國債發(fā)行手續(xù)費,增加基層金融機構承銷動力。適當提高國債業(yè)務手續(xù)費可以提高承銷機構在發(fā)行、兌付業(yè)務中的積極性,同時要求各承銷機構要進一步建立健全對銷售網點的激勵機制,提高國債承銷商的服務質量,提高國債發(fā)行、兌付的工作效率。
另一方面合理掌握國債發(fā)行成本和投資者收益率的平衡點,以提高機構投資者投資中、長期國債的積極性,增加機構投資國債的比例,培養(yǎng)機構投資者。目前我國國債的利率水平偏高,且利率以行政方式確定,因此國債發(fā)行成本偏高,利率變化不隨市場供需而浮動,在一定程度上擴大了財政赤字,但如果將發(fā)行利率定位過低又將影響投資者購買積極性。因此如何掌控好這個平衡點,尤其對中、長期國債的發(fā)行有較大影響。目前我國對國債發(fā)行、管理的討論較多,但在國債利率的合理制定機制方面的討論較少,并且我們國家目前國債發(fā)行采取浮動利率方式的技術條件還不夠成熟,因此本人認為這將是在以后需不斷研討、實踐的方向。
(三)做好國債業(yè)務在農村的宣傳、發(fā)挖農村銷售市場。
從目前國債發(fā)行的情況看,各承銷機構縣級網點往往得不到國債銷售額度,如需要發(fā)行或增加額度往往要提前給上級網點打招呼,這影響了國債向基層市場發(fā)展速度,因此建議各承銷機構應加大對縣級網點的承銷配額,擴大縣級網點的國債宣傳和促銷力度,提高國債在縣級基層網點的覆蓋率。
同時要挖掘農村市場購買力,開發(fā)農村國債發(fā)行的空白市場,促使國債下鄉(xiāng)。這既有利于實現(xiàn)增加廣大農民群眾的投資渠道,突出“三農”建設中服務農民的要求,又有利于國家廣泛募集資金,因此可充分利用農村信用社、郵政儲蓄金融機構遍及農村的網點將憑證式國債發(fā)行的市場延伸到基層農村,實現(xiàn)國債發(fā)行、兌付下鄉(xiāng)。
(四)財政部門和人民銀行作為國債發(fā)行管理的主導者。
論文關鍵詞 公告離婚 功能 子女撫養(yǎng) 共同財產
一、關于公告離婚是否必須判令雙方當事人離婚的問題
公告離婚案件的訴訟審理中，司法實踐中的常見做法是，不區(qū)分實際情況的公告離婚案件，只要符合公告離婚程序啟動的一般條件，公告離婚必然能夠順利立案；而立案后只要滿足程序上的時間性要求，也即“拖時間”已達到一定的期限，滿足訴訟時效要求后，雙方當事人必然能夠離婚。在最高人民法院的司法解釋《關于人民法院審理離婚案件如何確認夫妻感情破裂的若干具體意見》中，相關規(guī)定是：“一方下落不明滿兩年，對方起訴離婚，經公告查找確無下落的，可依法判決準予離婚”，該規(guī)定將“可依法判決準予離婚”設定為法院、法官可據案情酌情適用的選擇之一，而不是必須選擇“應當判決準予離婚”，訴訟終了判決離婚或者不離婚，取決于具體案件需要做出的不同認定。公告離婚的案件都判令雙方當事人離婚是一個隱藏的誤區(qū)，應該根據具體的案件情況做出判決。
二、關于公告離婚案件中婚生子女撫養(yǎng)的問題
（一）問題產生
一般的離婚案件主要解決的問題就是是否離婚，子女的撫養(yǎng)，共同財產的劃分，共同債權債務的劃分。公告離婚則由于其特殊性，在實踐中，有些法院審理公告離婚案件適用一種貌似正確的處理觀念，即當事人訴訟爭議在于是否離婚，則法院也僅僅判決是否離婚。而由判決牽連到的，并且也是取決于判決結論的子女撫養(yǎng)、夫妻共同財產析產、共同債務分割都不給以后續(xù)的安排與處理。如果法院判決不離婚，則以上三方面問題可視為暫時不存在；如果法院判決離婚，則由此使一系列后續(xù)產生的實質問題懸而不決，相關社會關系無法澄清、處理。其一，從離婚案件當事人角度考察，對子女的撫養(yǎng)首先歸屬于親權的范疇，其有效施行應得到法律保護，具體化為家庭生活實際中的監(jiān)護權；同時，該權利的實現(xiàn)又包含有當然的經濟給付和資源投入內容，事實上行使權利的過程也是承擔義務的過程；其二，從離婚案件涉及到的子女角度考察，特別是對于案件涉及到的未成年子女，其經濟上自持自給的能力欠缺，受父母訴訟離婚的影響，首先體現(xiàn)在喪失了基本穩(wěn)定的家庭環(huán)境和生活來源。他（她）們的案件利害關系人身份理應得到法律的肯認，但因其處于未成年階段，難以厘清相關權利義務關系，再加其原來的法定監(jiān)護人現(xiàn)自身涉入訴訟爭議中，更容易陷入孤立無援、權益受損的困境中。如果法院在判決案件中不對此情形考慮周全并作出法律上明確的安排，就容易陷入或是當事人監(jiān)護權無法實施，未成年子女生活供給喪失的窘境。尤其值得警惕的是，大量的基層法院離婚案件訴訟結果表明，出于經濟、重組家庭等種種原因，訴求離婚一方當事人同時具有高企的放棄監(jiān)護權，逃避撫養(yǎng)責任義務傾向。在此種情況下，則未成年子女權利受到侵害幾成定局，法院有必要在判決中給予干預。
（二）解決思路
在公告離婚案件中，子女的撫養(yǎng)問題必須要處理，并且應該妥善處理。一般情況下，從有利于子女的生活、學習和成長，子女由原告撫養(yǎng)較好。因為被告已下落不明，判決由其撫養(yǎng)不具有可操作性。但是也不可一概而論，如被告的直系親屬要求撫養(yǎng)，則法院可根據親密關系、生活時間、生活狀況等實際情況，以有利于子女身心健康為原則作出最終的裁判。如果法院已經依法判決離婚。判決生效后，下落不明一方當事人再次出現(xiàn)于公共視野，進入社會生活，則應當依法就其要求保障其行使訴訟權利，解決撫養(yǎng)權的歸屬問題。原告撫養(yǎng)子女并主張撫育費的，可告知一并判決撫養(yǎng)費的不利因素，若原告執(zhí)意要求對撫養(yǎng)費作出判決的，應當一并作出，且數(shù)額也不宜過高。如果是判給被告親屬撫養(yǎng)，則法院可判決原告支付相應的撫養(yǎng)費，撫養(yǎng)費的數(shù)額可以雙方協(xié)商，若協(xié)商不成，法院可根據當?shù)氐纳钏?、原告的實際收入情況等相關因素予以判決。
三、公告離婚中對夫妻共同財產的處理問題
（一）問題產生
在公告離婚案件中對夫妻共同財產的處理，在審判實踐中主要有以下幾種處理情形：第一，僅就婚姻本身是否依法存續(xù)的問題單純判決，不明確安排關聯(lián)財產事項處理。此類做法違背了婚姻法、民事訴訟法等相關法律的立法初衷，只從形式上完成審判而事實上未處理完訴訟爭議，是違法且無實際效果的行為，應當明確禁止此類“問題判決”產生。第二，僅就當事人提供的財產狀況單純判決，不查實具體財產項目。離婚訴訟的提起，一部分情況下是原告方的率性而為，意氣用事之舉，此種情況下，當事人提供的財產狀況信息會較為單純；而大部分情況下，原告方已經對起訴離婚可能導致的關于子女撫養(yǎng)、財產分割的后續(xù)問題已經做過較為深入、長遠的考慮，甚至于已經咨詢過律師等專業(yè)法律事務者，其提供給法院的有關共同財產信息，其證據效力存疑。如果法官不發(fā)揮主觀能動性進行核查，一味認可原告的信息有效性，則原告面對即將破裂的婚姻關系，很有可能出于經濟動機而采取隱瞞財產不報、謊報、漏報、人為低估價值的行為。另外，法院核查財產狀況的目的在于做出合法判決分割，如果共有財產項目相對清晰后不進行后續(xù)安排，必然導致徒勞無功，使財產分割無法實質性地實現(xiàn)。一旦一方當事人為防利益損失而就此先行私自分割財產，有必然導致相對方當事人財產權益受損。
（二）解決思路
在實踐中，審理公告離婚的案件時，由于難以查清夫妻共同財產，一般不做處理。這種處理方式是因為這類案件的特殊性造成的，但一概不處理不妥。如果在離婚以后，原告惡意處理夫妻共同財產，這樣對被告就很不利，嚴重損害了被告的利益。在案件盡量查清楚的情況下，對于比較明確的夫妻共同財產應該是可以分割的，被告所分得部分可以指定一個財產代管人幫助被告管理。對于無法查清的部分，可以先由原告全部管理，但必須告知其不能惡意處理這部分財產。
四、公告離婚高頻率適用相關問題
摘要：核心員工具備難以替代的才能，掌握企業(yè)的核心事務，控制著關鍵資源，在企業(yè)中的地位舉足輕重，面對去意已決的核心員工，企業(yè)要在充分了解離職核心員工的價值的基礎上，借鑒知名公司的做法，結合自身情況，對離職核心員工進行良好的關系管理，與之保持良好的關系，讓他們人走心留，繼續(xù)發(fā)揮他們的價值。
關鍵詞：離職;核心員工;關系管理
1離職核心員工的價值
核心員工具有完善的專業(yè)知識，具備特殊的或是難以替代的才能，掌握企業(yè)的核心事務，控制關鍵資源，在企業(yè)中的地位舉足輕重，不僅影響著企業(yè)的工作進程，還關系到團隊的凝聚力。核心員工離職，會給企業(yè)帶來巨大的成本損失、影響到企業(yè)的整體發(fā)展規(guī)劃、造成更多的人動、削弱企業(yè)的競爭力。
1．1中肯的意見來源
核心員工對企業(yè)的戰(zhàn)略、管理、運作以及文化等有深刻并獨到的見解，并且核心員工也與企業(yè)建立了一定的感情，通過離職前的懇談，他們會指出企業(yè)存在的問題，并提出其對企業(yè)的建議和看法，以幫助企業(yè)改進和發(fā)展。
1．2高效的信息來源
核心員工具有相當豐富的知識素養(yǎng)和從業(yè)經驗，往往會繼續(xù)在行業(yè)內發(fā)展，會掌握大量寶貴的專業(yè)信息，企業(yè)通過對其的關系管理，能夠獲得新趨勢、新技術以及對手的動態(tài)等信息，以保證企業(yè)能緊跟市場和技術潮流，抓住寶貴的投資機會。其次，他們可以結合現(xiàn)供職崗位的實際工作經驗和感受，對原公司的內部管理和運作提出寶貴的改進建議。
1．3可靠的人才來源
離職核心員工是企業(yè)的人才儲備資源。首先，他們是公司未來再招聘最合適的人選。核心員工深刻了解企業(yè)文化，企業(yè)再次雇傭他們的成本為雇傭新員工的一半，而其生產率會比新員工高出40%左右，忠誠度也會大大提高。其次，離職核心員工可以成為員工推薦人，為公司減少搜尋成本及招聘費用。離職核心員工對企業(yè)的各方面有深入的了解，知道企業(yè)真正需要的人才類型，因而會找來合適的人選。
1．4積極的宣傳手段
企業(yè)同離職核心員工建立、保持良好的關系，能讓離職核心員工在樹立企業(yè)形象、宣揚企業(yè)理念以及對外界評論采取行動上發(fā)揮積極作用，有助于增強企業(yè)的聲譽，提高品牌與社會影響力，會為企業(yè)帶來滾滾的客源和財源。
2離職核心員工關系管理
離職核心員工具有很大的價值，為了更好地管理他們，發(fā)揮他們價值，企業(yè)要對其進行關系管理，即在核心員工正式離開企業(yè)后，仍然把他們看作是企業(yè)人力資源的一部分，關注其職業(yè)發(fā)展和動態(tài)，保持和維護與他們的關系。
2．1知名企業(yè)的離職員工關系管理
2．1．1麥肯錫公司——建立名錄：一網打盡
麥肯錫咨詢公司將員工離職視為“畢業(yè)離?！?，并且講所有離職的“校友”的信息匯總成“麥肯錫校友錄”。麥肯錫的管理者深知，隨著這些離職咨詢師職業(yè)生涯的發(fā)展，他們將會成為公司潛在客戶，形成一大筆資源。事實證明，麥肯錫一直用于培育其遍布各行業(yè)的“畢業(yè)生網絡”的投資為公司帶來了巨大的回報。
2．1．2惠普公司——握手話別：陪送“嫁妝”
惠普（美國）公司有一家子公司對待跳槽的員工是：不指責、不強留，利索地放人，握手話別。一個離開惠普出去創(chuàng)業(yè)的人說：惠普每年要花不少錢用在人才培訓上，有的人來惠普就是為了鍍金，學了本事待價而沽。對此，公司的管理層認為，人家愿意來，說明惠普有很大吸引力；人家想走，強留也不會安心。退一步說，一些優(yōu)秀人才到外面去服務，也是惠普對社會的貢獻，符合惠普一貫堅持的“互勝”精神。
2．1．3Bain公司——真心牽掛：人走心連
Bain公司專門設立了舊雇員關系管理主管，利用前雇員關系數(shù)據庫，跟蹤離職員工的職業(yè)生涯變化情況，不但包括他們職業(yè)生涯的變化信息，甚至還包括結婚生子之類的細節(jié)。公司于1985年創(chuàng)立“校友網絡”，“校友”經常收到最新的校友錄，被邀請參加公司的各種活動，而且每年收到兩次關于公司長期發(fā)展、專業(yè)成就和校友們的個人業(yè)績的通訊。同時Bain公司還盡可能地幫助這些“校友”，讓他們能夠在職業(yè)生涯中獲得更大的成就。
2．1．4摩托羅拉——不記前嫌：好馬回頭
鑒于前雇員已經熟悉企業(yè)文化、公司業(yè)務，較之新進員工能降低招聘和培養(yǎng)成本，摩托羅拉非常重視好馬的回頭，為此有一套非?？茖W完備的“回聘”制度?！盎仄浮笔菫榱私o擁有公司需要的工作知識和技能的前任員工提供工作機會。為了鼓勵“核心人才”的回槽，公司制定了的一套相應的服務年限計算辦法。
2．1．5北大縱橫管理咨詢公司——真誠挽留，關注發(fā)展
北大縱橫管理咨詢公司一般都會真誠挽留想要離開的員工，但同時也尊重他們的選擇。公司通過談話了解其離職的原因和對公司的看法，同時公司還經常與他們保持聯(lián)系和交往，關心他們發(fā)展和去向。公司認為離開的員工里有很多是非常優(yōu)秀、有能力的人，和他們保持交往，會為公司帶來新的資源。
2．1．6IBM——熱情依舊，歡迎回來
IBM對于離職的員工，仍保留一份名單，人力資源部經理會經常保持跟他們的溝通、聊天，仔細傾聽他們有價值的意見，關心他們離開IBM后干得怎么樣，想不想回來，并沒有因為他們離開IBM而對他們冷淡，在這種文化下，很多原來離開的員工又重新回到了IBM，并且回來后又做得很成功。IBM認為，從IBM離開的員工出去干上幾年后會學到一些東西，如果他們愿意回IBM，公司的門總是敞開的，他們會增加新的價值。
2．1．7Intel公司——不拘形式，鼓勵回來
Intel的招聘不拘泥形式和對象，心胸博大、廣納英才。對每一個從公司離開的人都有一次重復雇傭的機會，對離開的優(yōu)秀員工，公司鼓勵他們回來繼續(xù)工作。
2．1．8北電網絡——保持聯(lián)絡，吸引“回歸”
從北電網絡辭職的人如果不是因為違反公司制度的原因，公司非常歡迎他們再回北電來。為了吸引那些優(yōu)秀員工回北電，公司專門有一個”回歸“政策。
2．2離職核心員工關系管理
離職員工關系管理是指建立離職員工信息資料庫，與離職員工保持長期穩(wěn)定的聯(lián)系，通過雙向的價值交換和個性化溝通，使其為企業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造價值。實施完善的離職員工關系管理，是發(fā)揮離職員工對企業(yè)價值的有效途徑。借鑒知名公司的經驗，對離職核心員工的關系管理應該要做到如下的幾方面。
2．2．1尊重核心員工，與其保持良好的關系
尊重核心員工的心理感受是管理人員必須重視的問題。在雇用關系解除的過程中，企業(yè)對待離職核心員工的態(tài)度不僅會對這些員工產生影響，而且會直接影響到在職員工的情緒。如果企業(yè)粗暴無禮或者不尊重離職核心員工，那么，在職員工便有可能認為企業(yè)是不可信的，員工和企業(yè)之間的關系也就不可能像企業(yè)所期待的那樣融洽和緊密。不僅如此，企業(yè)是否能夠妥善地處理與離職核心員工之間的關系，還會影響到企業(yè)在外部勞動力市場上的聲譽，從而影響企業(yè)吸引優(yōu)秀求職者。
2．2．2建立定期面談制度
第一次離職面談是在核心員工離職時進行，目的是消除其對企業(yè)的負面情緒；了解其對企業(yè)當前管理方式、企業(yè)文化和目前激勵體系效度的評價；了解其對企業(yè)的工作環(huán)境以及內部人際關系的看法，讓其對部門或公司層面需要改進的部分提出建議；了解其對原崗位后續(xù)工作展開的建議以及離職后個人職業(yè)生涯規(guī)劃等。
除第一次的離職面談外，企業(yè)應和離職核心員工定期交流，以朋友的身份在各種輕松的場合進行，談話內容盡量寬泛，具有彈性，包括企業(yè)戰(zhàn)略、薪酬制度、市場信息、行業(yè)動態(tài)等方面。利用離職員工面談記錄卡，將所有面談的內容用規(guī)范化的文件表格保存下來，便于以后做周期性的統(tǒng)計，分析和改進人力資源管理。
2．2．3為員工做好職業(yè)指導，幫助其尋找安全感
企業(yè)應就離職核心員工的個性特征、興趣、職業(yè)需求，對其特長和潛能做出正確的評價，幫助明確其職業(yè)發(fā)展藍圖。這為員工再次就業(yè)，找到合適的位置，增加職場安全感和加深對企業(yè)的感情都是非常有效的。
2．2．4保持長期穩(wěn)定的聯(lián)系，進行個性化溝通
在核心員工正式離開企業(yè)后，應保持密切聯(lián)系，及時把企業(yè)新的情況和發(fā)展動向告知他們，并對他們在新企業(yè)的發(fā)展狀況做跟蹤記錄，形成離職核心員工信息庫。建立離職核心員工關系網，根據員工的不同背景對員工進行細分，并因人制宜地為他們提供最對其口味的信息，讓其感受到來自原公司的關懷，仍舊保有歸屬感，如邀請他們參加公司節(jié)慶、定期寄送公司刊物等。一方面，這使離職核心員工感覺自己被尊重，愿意為企業(yè)奉獻才智；另一方面，對離職核心員工做跟蹤記錄，使企業(yè)一旦需要就可與其取得聯(lián)系，節(jié)約了搜尋成本。這樣就在組織與離職核心員工之間建立了一種良性的人際互動，實現(xiàn)雙贏。
2．2．5建立離職核心員工返聘制度
很多跨國公司認為，前雇員比新人更為熟悉企業(yè)文化、公司業(yè)務，較之新進員工降低了招聘和培養(yǎng)成本，還會給企業(yè)帶來更多的新經驗，這為企業(yè)的多元文化帶來了積極因素，核心員工更是如此。那些知名企業(yè)的做法，值得發(fā)展中的中國企業(yè)借鑒。
3結語
核心員工掌握著企業(yè)的重要信息和機密，其離職無疑會給企業(yè)帶來很大的損失，并且企業(yè)還要擔心其泄露機密，但如果企業(yè)能充分認識到離職核心員工的價值，在其離職時有開放的胸懷和足夠的氣魄，并且能借鑒知名公司在離職員工管理方面的做法，學習他們的管理思想和理念，建立企業(yè)自己的離職關系管理機制，核心員工離職后，不但不會泄露企業(yè)機密，而且還能為企業(yè)的成長和壯大提供巨大的幫助。
參考文獻
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1、乙以公司董事長的身份召開的董事會是否合法有效。
2、若在此期間，公司與他人發(fā)生糾紛，以誰為法定代表人參加訴訟。
工商登記載明的法定代表人與公司董事會按照法律和公司章程規(guī)定決議產生的董事長不一致的情況下，究竟何者具有公司董事會召集權和合法代表權的問題，實質上是公司董事長與法定代表人身份對外和對內效力的問題。由于相關法律中對該問題沒有明確規(guī)定，因此在法律適用上產生了一定的困難。
關于問題1，筆者認為，此種情形下，乙經合法確認為董事長，在未履行工商變更法定代表人手續(xù)的情況下，有權以董事長的名義參加、主持董事會，所作出的決議是合法有效的。其一，更換董事長是有法律依據的，公司以合乎法律和公司章程規(guī)定的方法來更換法定代表人是確定公司新法定代表人的實質性行為。《公司法》第四十五條第三款規(guī)定：（有限責任公司的）董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定；第一百一十三條規(guī)定：（股份有限公司的）董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產生。公司以符合法律規(guī)定和公司章程的程序產生新的董事長，是公司真實意思的表示，也是公司自由行使處分權的一種方式。其二，公司產生董事長是一種民事法律行為，民事法律行為是否有效應看其是否違反《民法通則》第五十八條的規(guī)定，從本例來看，乙董事長身份的產生過程不存在違反《民法通則》第五十八條所列舉的七種無效民事法律行為的情形，所以是合法有效的。其三，變更工商登記是法定代表人的對外公示方式，不應當影響公司內部對法定代表人變更的效力。國務院《公司登記管理條例》第二十七條規(guī)定，公司變更法定代表人的，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記；國家工商行政管理局《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第三條規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人經企業(yè)登記機關核準登記，取得企業(yè)法人法定代表人的資格。
據上述規(guī)定，法定代表人變更應當履行相應的變更登記手續(xù)。而變更工商登記僅是法定代表人的對外公示方式，不應當影響公司內部對法定代表人變更的效力。對內，董事長變更自合法的決議通過時即發(fā)生效力，董事長一經任命即應具有執(zhí)行公司相關事務的權力， 其所參加、主持的董事會所作出的決議是合法有效的。進而言之，董事長是公司的法定代表人，但董事長與法定代表人不能畫等號。董事長的變更經合乎法律和公司章程的程序即生效，而其法定代表人的身份則需要履行進一步的變更登記手續(xù)方能確立。在未履行工商變更登記手續(xù)的情況下，乙對外不可以以法定代表人的身份活動，而對內則可以以董事長的身份開展活動。對此論點，可以參考趙旭東教授關于公司章程變更的相應觀點：“公司章程經修改變更內容之后，也必須辦理相應的變更登記，否則，不得以其變更對抗第三人，這是章程變更的對外效力。至于變更章程的對內效力，即對公司、股東、董事、監(jiān)事、經理而言，除非章程的變更附條件或者期限，否則，變更章程自股東會或者股東大會決議通過后即發(fā)生效力?！?②
關于問題2，筆者認為，在這種情形下，公司的法定代表人仍然是工商登記的甲，應當以公司營業(yè)執(zhí)照上的甲為法定代表人參加訴訟。因為，首先，甲與乙的法定代表人身份的變更未經法定登記機關的登記，從法律的意義上，乙還未取得法定代表人的身份。對此，歐盟第一號公司法指令第二節(jié)第8條規(guī)定有清晰的表述：作為公司機關被授權代表公司的人員的有關事項完成公開手續(xù)后，公司不得以其任命手續(xù)中的瑕疵對抗第三人，除非公司能夠證明第三人已經知道這一瑕疵。③
其次，在尊重公司合法變更董事長的同時，一個不可忽視的問題就是交易安全，所以對工商登記的內容也應當尊重。在現(xiàn)實生活中，與公司進行交易的相對方，基本上是通過公司的工商登記來辨識公司的基本狀況的，如公司的資本、經營范圍、法定代表人等等，進而來決定自己的行為。工商登記的重要作用就是通過國家機關的審查來并確認公司的基本狀況，并對這種確認進行公示，一方面加強了國家對市場主體的監(jiān)管，另一方面也可以免卻市場主體對每一個交易對象都必須詳加調查的麻煩，以降低交易的成本，從而保證交易的便捷，促進市場的繁榮。由于工商登記具有其國家機關認可的權威性和公示性，因此會產生公信力，也就是說相對人基于對這種國家權威性的信任所實施的法律行為應當受到法律的保護，這就是一個交易安全的問題。
如果一個善意的相對人與工商登記記載的法定代表人進行交易，而該法定代表人已被股東會免職，從而該交易不能得到法律的認可的話，那么工商登記制度保證交易安全性和促進市場交易的價值就會變得毫無意義。因此，在考慮保護股東利益的同時，也必須兼顧市場交易安全的原則，而且在兩者相沖突時，應當適用交易安全優(yōu)先的原則。這是因為交易安全是保證市場高效、順利運作的不可或缺的因素，如果案件的處理涉及到對法定代表人與相對方之間法律行為效力的認定，則必須將交易安全與股東利益的保護加以綜合考量，從而作出合法合理、符合實際情況的處理。
但是，在其他情形下，問題可能會復雜化。如例二：如果甲的董事長職務被免除，由乙接替，但未及到工商部門履行法定代表人的變更登記手續(xù)，即公司的法定代表人與董事長發(fā)生分離的情況下，甲以公司法定代表人的身份起訴某公司，但他的行為又與公司股東會和董事會的意志相悖，此時公司向法院出具了法定代表人為乙的撤訴申請書，提出公司已更換了法定代表人（并提供了股東會和董事會決議），正在辦理工商變更登記手續(xù)，認為甲提起的訴訟不符合公司及股東的利益，因而提出撤回起訴，法院應作何處理。筆者認為，在本案中，工商登記載明的法定代表人既不具有代表公司的實質合法性，而且其起訴行為也與股東會、董事會的真實意思發(fā)生沖突，屬于違背公司利益的行為。在已經有股東會、董事會對此行為提出異議的前提下，如果還機械地認定其行為就是公司的真實意思表示的話，就有可能發(fā)生管理層惡意訴訟導致公司利益受損的情況，顯然會損害股東的利益。因此，當公司的股東會、董事會通過新的法定代表人以公司名義申請撤訴，并持有公司的合法印鑒時，在不影響交易安全的前提下，為保護公司股東的利益，應當予以許可。但是，這樣處理，就實質上否定了法定代表人甲對于公司的代表權，嚴格意義上講是有悖于法律規(guī)定的。而如果依照我國法律對于法定代表人的界定，認定除工商登記載明的法定代表人甲之外，其他人無權代表公司行使權力，則明顯有違公司利益。
例三：法定代表人起訴法人（如法定代表人向法人主張報酬），該法定代表人以及該法定代表人授權的其他人還能否代表法人？一般情況下，法人的法定代表人對外代表法人，在訴訟中法定代表人為法人法定的訴訟人。在法人的法定代表人起訴法人的情況下，如果允許法定代表人仍然為法人的代表人的話，就將發(fā)生原告與被告的主體資格重合，這不符合民事訴訟的對審原則，也不利于保護法人的合法權益。因為在法人的利益和其代表人的利益相沖突的情況下，很難保證法人的代表人會盡職盡責地履行自己的職務。因此，此時應當否認法定代表人代表法人的資格，法院應當依照職權通知法人的其他機關例如監(jiān)事、董事會、股東會等，甚至直接通知法人的股東，通知其另行派出代表參加訴訟，或者根據利害關系人的申請選任臨時的法定代表人。這樣處理，就實質上又否定了法定代表人對于公司的代表權，與法律規(guī)定相悖。之所以出現(xiàn)例二、例三中的矛盾情況，是由于我國特殊的法定代表人制度所使然。
在我國民法上，法定代表人的基本含義是法人的負責人，即代表法人行使職權的人。（《民法通則》第三十八條規(guī)定，依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。）首先，作為法人的負責人，法定代表人是由法律或者法人的章程所規(guī)定的，但所謂依法人章程規(guī)定而成為法定代表人的，也必須以法律規(guī)定為依據。例如，公司章程可以規(guī)定董事長，但董事長是法定代表人卻是公司法所規(guī)定的。因此，法定代表人之“法定”強調的是法律的強制性規(guī)定。這是法定代表人制度的重要特點之一。其次，法定代表人只能是個人，盡管其常常是法人集體機關的成員之一，但是卻具有不同于其他法人機關成員的地位，他（或她）是依法律規(guī)定而具有特殊法律地位的人，即他（或她）是當然代表法人的人，擁有法定的職權，對法人的事務負責。例如，同為董事會的成員，作為法定代表人的董事長與其他一般董事即具有不同的法律地位，只有董事長才有當然代表法人的權力，其他董事則無此權力。在公司這樣的社團法人中，法定代表人的這種特殊地位的獲得的基礎是社團成員的意思（如董事長由選舉產生），但更為主要的是由于法律的直接規(guī)定。如公司雖設董事長，但不以董事長而以其他董事代表法人，雖體現(xiàn)公司成員的意思，但有違法律的規(guī)定，而得不到法律的確認。如其他董事欲獲得代表權，則須得到董事長的授權。此時，獲得授權之董事，其身份實際上是法人的人，而非代表人。顯然這與法人機關中董事均有代表權的傳統(tǒng)民法觀念不同。
我國的這種法定代表人制度在訴訟中體現(xiàn)出不合理的一面，它不利于公司訴權的行使，尤其不利于董事長侵害公司利益時的訴訟救濟。依照法定代表人制度，董事長不僅在一般的公司事務中享有法定的代表權，而且在公司訴訟事務中也享有法定的代表權，其在訴訟上具有不可替代的位置。公司其他董事除非得到董事長的授權，否則不得參加訴訟，更不得代表公司提起訴訟。這對于公司訴權的行使極為不利。當公司利益受到侵害時，如董事長不論基于何種考慮對訴訟持消極態(tài)度，無意提起訴訟，公司就無從啟動訴訟，以保護自己的利益。反之，如董事長由于沖動或其他因素而行使訴權，或如例二，董事長職務被免除，由其他人接替，但未及到工商部門履行法定代表人的變更登記手續(xù)，即公司的法定代表人與董事長發(fā)生分離的情況下，原董事長以公司法定代表人的身份代表公司向法院提起訴訟，而多數(shù)董事卻認為不當，則其他董事再有充分的理由也無法阻止可能發(fā)生的訴權濫用。倘若發(fā)生董事長侵害公司的利益，由于董事長才有代表公司的權力，寄希望于董事長代表公司起訴自己或其存有利益的其他公司，則完全是不現(xiàn)實的；如其他董事或股東為維護公司利益而提起訴訟，即使得到法院的支持，也仍然會遇到法律上的困難。
法人是組織，法人必須通過自然人才能參加民事活動，實現(xiàn)其民事主體的功能。因此，法人必然要設置代表人制度，由代表人代表法人參加民事活動。法人代表權的安排應屬于法人自己的事務，應當由法人自己來決定，而不應由立法者來決定。
因此，應當考慮取消關于法人代表人的強制性規(guī)定，改由法人的章程來約定，將法人的代表權授予董事會（或股東會），而非董事長個人，實行當事人意思自治原則，使董事會（或股東會）成為名副其實的代表機關。按照董事會（或股東會）代表制，全體董事（或股東）均有代表權。在法人的活動中，董事會（或股東會）可以根據具體情況確定最為合適的代表人，可以是單一代表，也可以是共同代表（如有關文件須有兩個董事會確定的代表人共同簽字才有效），還可以就法人的不同事務分別確定代表人。如此，可以消除我國法定代表人制度在訴訟中的不利后果，也可以解決前述例二、例三中的難題，既不違反法律規(guī)定，也尊重了公司的真實意思表示。
注釋：
①當然，也有例外情形──《公司法》第五十一條規(guī)定：有限責任公司不設董事會的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。為方便行文，本文即以設董事會的公司論之。
②趙旭東主編：《公司法學》，高等教育出版社，2003年版，第163頁。
股東代表訴訟,在英美法系一般稱為“股東派生訴訟”,最早起源于英國衡平法。因為此制度較好地保護了中小股東利益,不斷得到公司法學者重視和研究,被世界上很多國家公司法釆用,例如美國就有較完善的股東派生訴訟制度。股東派生訴訟制度在英美等普通法系國家取得了良好積極作用后,德國、法國、日本、中國臺灣等等國家和地區(qū),也逐步學習、借鑒、移植股東派生訴訟制度,并根據各個國家和地區(qū)的不同國情,制定出各國不同的股東代表訴訟制度。中國在2005修改的公司法中,對股東代表訴訟進行了規(guī)定。在中國,對于派生訴訟的當事人的法律制度,目前在法律適用上還存在較多立法空白,也缺少一些針對細節(jié)問題的法律規(guī)定。目前,中國股東代表訴訟制度已經建立并發(fā)展了近十年,在當事人法律制度的法律運行過程中,還因缺少法律依據而導致法律適用上的混亂、司法實踐中的做法不統(tǒng)一。學界對股東代表訴訟的研究成果比較多,不同觀點的爭論很激烈,各種觀點都有其理由,很少有統(tǒng)一且無爭議的觀點。伴隨著股東代表訴訟案件的增多,雖然我國公司法有幾條法律條文中規(guī)定了“股東代表訴訟制度”的實體法內容,但還存在很多的立法空白,無法完全解決司法審判中的很多復雜問題。為了較好地解決訴訟中的實際問題,一方面需要補充實體法的規(guī)定,另一方面要在程序法上做好配套規(guī)定,程序正義很重要,丹尼斯?吉南甚至認為“小股東權利,實質上是民訴中的程序”。本篇論文研究的意義在于,尋找股東代表訴訟當事人法律制度的不足,積極探討股東代表訴訟當事人中的理論爭議點,觀察司法實踐、法律實務中的股東代表訴訟當事人制度運行情況,借鑒國外先進立法,思考解決問題的方法,并提出相關建議,希望能促進派生訴訟當事人法律制度日益完善。
二、 研究現(xiàn)狀與評述
中國的《公司法》最開始頒行是在1993年12月29日,但之后經歷了 4次修訂,分別是在:1999年12月25日第一次修訂、2004年8月28日第二次修訂、2005年10月27日第三次修訂、2013年12月28日第四次修訂。中國的股東代表訴訟,是通過2005年《公司法》修正案中的第152條確立的,使得中國司法實踐中涌現(xiàn)的股東代表公司訴訟案件有法可依。另外,我國理論界也涌現(xiàn)了很多針對股東代表訴訟當事人的研究,發(fā)表了很多的論文和論著。近年來,學者發(fā)表的論著有很多,按照時間順序列舉,例如:2011年劉冬京發(fā)表了《我國股東派生訴訟制度研究》一書,側重從訴訟法角度對“股東代表訴訟當事人”進行了研究等等;2011年,錢玉林發(fā)表《論股東代表訴訟中公司的地位——法制史的觀察與當代的實踐》,?認為可以借鑒域外國家關于股東代表訴訟中的當事人法律規(guī)定;2009年,馬太廣發(fā)表了《董事責任制度研究》專著,其中有從比較法的角度研究了日本和中國的股東代表訴訟當事人;2009年,謝文哲出版了《公司法上的糾紛之特殊訴訟機制研究》一書,其中有對股東代表訴訟當事人進行分析并提出自己見解;在2009年出版的顧功耕主編的《公司法律評論(2008年卷)》中,集錦了中外很多學者研究股東派生訴訟的論文,也涉及了當事人法律制度;2008年楊勤法出版專著《公司治理的司法介入》,在第五章中也介紹了司法介入公司治理的經典程序一派生訴訟,對如何確立當事人發(fā)表見解;2008年劉俊海又出版《公司法》,在專題十七中論述了股東代表訴訟,也研究了其當事人制度。
第一章提出股東代表訴訟當事人制度的問題
第一節(jié)股東代表訴訟及當事人的基本內涵
在一般情況下,當他人侵害了公司的利益后,公司作為被侵害人,可以向法院尋求司法救濟。但當侵害人是公司的董事、監(jiān)事等人員,而公司不能或怠于時,通過履行公司內部特殊法定程序后,滿足一定資格的股東,就可以自己名義,代位公司進行訴訟,以救濟公司利益,即為股東代表訴訟。股東代表訴訟,是公司維護公司自身利益的例外情形。股東代表訴訟的特征有很多。首先,從名稱上看,其最大的特征就是具有“股東時的代表性”,原告只是代表公司,維護的是公司的利益。其次,此訴訟具有“訴訟結果的代位性,換而言之,也可以稱作為訴i公結果具有他屬性,即:原告股東代其公司,請求法院維護公司的利益,若勝訴了則將得到的利益歸屬公司,由公司代位承受原告的勝訴利益,所以,股東代表訴訟具有“判決結果上的代位性”。第三,此訴訟具有“原告資格的特定性”,原告必須是滿足一定條件的股東,才可以有資格提起此訴訟。第四,此訴訟具有“嚴格的前置程序性",為了避免股東濫用訴權,在提起該訴訟之前,法律要求原告股東必須遵循一系列前置程序,要求原告股東用盡公司內部救濟方式,確定公司不能或怠于行使訴權維護公司自身利益后,才準許股東向法院維護公司利益。關于股東代表訴訟的法理基礎,首先,股東之所以能夠提起股東代表訴訟,是基于股東權中的共益權。自益權,是追求股東個人利益;共益權,追求股東個人利益與公司利益相結合。股東進行派生訴訟,其目標和宗旨是保護整個公司利益,而不僅僅追求股東自身利益,性質上表現(xiàn)出共益權屬性。其次,派生訴訟的責任追究,強調董事等人對公司的責任,也是導致出現(xiàn)派生訴訟的法理基礎之一。股東代表訴訟制度的價值,首要是保護公司利益不受損害。其次,該制度監(jiān)督和促進了公司治理的發(fā)展進程。第三,該制度監(jiān)督管理層進行合法經營,使得管理層意識到自己若有不正當行為將會被追究責任。第四,該制度成為利用司法介入手段救濟中小股東、少數(shù)股東權利的重要途徑。
關鍵詞：保賠保險保賠協(xié)會立法完善
一、我國保賠保險的立法現(xiàn)狀及其存在
保賠保險是保障與賠償保險的簡稱，主要承保船東在營運過程中因意外事故所引起的損失，以及因此引起的費用和船東承擔的損害賠償責任，這主要包括船舶侵權責任如污染責任、碰撞責任等，合同責任如貨物責任、拖帶責任、對海上旅客人身傷亡的責任等。其中，海上污染損害賠償責任已成為其最重要的承保對象之一。
我國現(xiàn)行立法中對于保賠保險并沒有明確的規(guī)定。雖然船東互保協(xié)會(以下簡稱中船保)作為經中國政府批準的船東互相保險的組織，是依照國務院頒布的《團體登記管理條例》的規(guī)定，在國家民政部注冊登記為全國性社會團體并由此依法享有社團法人資格的，但是依據現(xiàn)行法它卻不具有保險組織資格。因為我國《保險法》作為一部商業(yè)保險法，僅僅承認股份有限公司和國有獨資公司兩種保險組織形式，而保險公司以外的其它保險組織也只有保險合作社被獲得承認，因此依據現(xiàn)行法中船保尚不具有保險組織資格。
由此可見，盡管在上保賠保險屬于海上責任保險，但是依照我國現(xiàn)行法律規(guī)定它無法適用《保險法》和《海商法》相關規(guī)定。因為一方面，《保險法》明確規(guī)定只適用于商業(yè)保險行為，但保賠保險并非商業(yè)保險行為；另一方面，海上保險作為財產保險的一種類型，理論上屬于商業(yè)保險范疇，因此《海商法》關于海上保險的規(guī)定同樣無法適用于保賠保險。所以，盡管保賠保險在理論上被當作保險尤其是海上保險的一種類型，但是它卻無法適用《保險法》和《海商法》，而只能被當作是一項合同從而適用關于合同的法律規(guī)范。
由于保賠保險無法適用《保險法》和《海商法》的相關規(guī)定，因此保賠保險只能適用《合同法》、《民法通則》等關于合同的一般規(guī)定。但是，保賠保險作為海上責任保險合同，與一般意義上的合同有著許多重要的區(qū)別，因此單純適用《合同法》、《民法通則》等的規(guī)定不僅可能無法解決問題，也可能不夠妥當、合理。因此，現(xiàn)行法關于保賠保險的立法存在漏洞，有予以補充和完善的必要。
二、我國保賠保險法律制度的理論完善
對于保賠保險的立法漏洞可以通過法學理論和法律解釋的來解決。法學上關于漏洞補充的方法有很多，如習慣、法理或判例等。[1]由于我國并不承認判例的效力，因此我們只從習慣和法理兩方面探討這一問題。
首先，依習慣，保賠保險是作為海上保險尤其是海上責任保險來處理的，這無論是在我國保賠保險的實踐中還是在國際保賠保險實踐中都是如此，因此保賠保險應當適用海上保險的一般規(guī)定。
其次，由于現(xiàn)行法關于保賠保險的立法漏洞為一公開的漏洞，因此依法理進行漏洞補充時應主要采用類推適用的方法進行。依據“相類似案件應為相同之處理”基本原理，對于保賠保險應適用與其最為類似的事物的規(guī)范，由于在現(xiàn)行法律體系中與保賠保險最相似的類型是海上商業(yè)責任險，因此保賠保險可以類推適用上述關于海上商業(yè)責任險的規(guī)定。
不過，由于保賠保險所具有的特殊性及其會員封閉性，類推適用關于海上商業(yè)責任險的規(guī)定可能并不完全符合保賠保險的本質要求。例如，保賠保險中關于會費的約定與商業(yè)責任險的保險費的確定不同，因而關于海上商業(yè)責任險保險費的規(guī)定不能適用于保賠保險。另外，保賠保險當事人還可以依約定來排除相關法律的適用。因此，在不違反強行性規(guī)定的情況下，保賠保險首先應依據保賠保險合同的約定來處理，接著是《合同法》、《民法通則》等關于合同的一般規(guī)定；如果不能解決的，則應類推海上商業(yè)責任險適用《保險法》和《海商法》的相關規(guī)定。
三、我國保賠保險法律制度的立法完善
通過理論的方式并不能徹底解決保賠保險的立法漏洞，因此必須通過立法完善的方式來解決問題。保賠保險的立法完善應該包括兩個方面，一是關于保賠協(xié)會的立法，另一個則是關于保賠保險合同的立法。保賠協(xié)會的目的在于提供保賠保險保障，保賠保險是由保賠協(xié)會而不是其他的保險人來承保的，因此二者是相輔相成、合二為一的，必須將兩者聯(lián)系起來進行探討。
從理論上來說，通過立法來解決上述問題可以有許多選擇。有學者認為，至少有四種方法：一是借鑒英國立法例，修改《公司法》、將中船保這類擔保／保證有限公司規(guī)定于《公司法》中；二是借我國《海商法》修改之機，增補海上保險合同的種類，明確保賠保險合同的內容；三是按照《保險法》的規(guī)定單獨立法，另行規(guī)定中船保這類相互保險組織；四是將中船保界定為互益型團體，以區(qū)別于普通的社團，賦予其獨立的公司法人地位。[2]
上述觀點中，第一種和第四種在是行不通的，因為我國與英國對于公司的定義和要求并不一致。在英國，通常認為法人與有限責任是公司最本質的屬性，公司一般是指負有限責任的法人，因而英美法所指的公司不僅包括以盈利為目的的法人，還包括非盈利性的公司，保賠協(xié)會登記的保證有限公司即屬于此類。[3]但是，依據大陸法的，公司必須以營利為目的，相互保險公司并不構成真正意義上的公司。[4]我國現(xiàn)行《公司法》對此雖然并沒有直接規(guī)定，但是從《公司法》第5條的規(guī)定中完全可以看出其對公司應具有營利性目的的肯定。[5]因此，除非是對現(xiàn)行公司法體制甚至是整個制度做根本改變，否則我國《公司法》是不會規(guī)范非營利性的社團組織的。這樣，中船保作為非營利性團體，就不可能取得我國公司法人的地位和資格。因此說，第一種和第四種方法在我國根本行不通。
相對來說，第二種和第三種方法在理論上是比較切實可行的，而且兩種方法結合起來效果會更好：
1.保賠協(xié)會的立法完善
按照《保險法》第156條的規(guī)定，采取單獨立法方式來賦予中船保以保險組織地位和資格是目前較為妥善的方法。
首先，通過國務院行政立法的方式來賦予中船保以保險組織的地位和資格較為可行。一方面，法律的制定程序比較復雜，另一方面現(xiàn)行法關于保險合作社的規(guī)定即是由國務院采用行政法規(guī)的方式訂立的，因此以行政法規(guī)的方式來賦予中船保以保險組織的地位和資格更加可行。
其次，應該賦予中船保以相互保險的組織形式，而不是保險合作社的組織形式。雖然學者們對于相互保險與合作保險之間有無區(qū)別的態(tài)度并不一致，但從國際慣例來看，保賠協(xié)會通常采用相互保險這一組織形式。采取相互保險的組織形式既可以借鑒國外先進的立法和經驗，也便于對外的交流與合作，增強我國保賠協(xié)會的國際競爭力。
2.保賠保險合同的立法完善
通過單獨立法的方式可以賦予保賠協(xié)會以保險從業(yè)的資格和能力，但這并不足以解決保賠保險的立法規(guī)范，因此還必須通過對《海商法》的修訂，在“海上保險合同”一章中加入有關保賠保險的。有人認為應該在《海商法》第12章“海上保險合同”中加入“第7節(jié)：保障與賠償責任保險”，規(guī)定保賠保險合同的定義，保賠協(xié)會的法律地位、入會、合同的主要內容，會費的支付，第三人直接訴訟以及協(xié)會內部關系協(xié)調等內容。[6]筆者以為上述做法是可行的，但是規(guī)定如此之多的內容則值得商榷。因為保賠保險除了是一種保險合同外，它還是一種會員合同，保賠協(xié)會所具有的會員封閉性決定了它的排他適用性。因此，法律應該給保賠保險以更多的自由，就像英國1906年《海上保險法》第85條所做的一樣。過多的條文和規(guī)定限制只會與保賠保險和保賠協(xié)會的性質相抵觸，從而限制保賠保險的正常。因此對保賠保險的立法必須既考慮到對其進行規(guī)范和約束的必要，又要考慮到它的特性和發(fā)展要求。
基于上述考慮，采用英國的做法仍是目前較為合理的選擇，不過這并不意味著照搬英國1906年《海上保險法》的規(guī)定。一方面，以現(xiàn)在的眼光來看，該條規(guī)定有些過于原則性和簡單，難以適應新的形勢的需要；另一方面，該條關于相互保險的定義也有些過時，因為盡管在實質上仍然是一種相互保險的經營模式，但保賠協(xié)會已經取得了獨立的法人資格，保險是由保賠協(xié)會提供的，會員的保險索賠等事項是向協(xié)會提出而不是向會員提出的。
因此，我國保賠保險的立法應該在英國1906年《海上保險法》規(guī)定的基礎之上做進一步的完善。首先，應該對保賠保險的定義做一合理的描述，以確定保賠保險的范圍及其法律適用。其次，鑒于保賠協(xié)會的會員封閉性，對于有關會員的入會、保賠保險合同的主要內容、對會費的支付方式等內容則法律不予規(guī)定，而是由當事人自己解決，除了強行性法律規(guī)定外，可以排除相關法律的適用；但是為了解決其間可能存在的糾紛，還應該賦予協(xié)會和成員通過法律途徑解決內部糾紛的權利。最后，在涉及到第三人利益方面，例如通過先付條款、仲裁條款等禁止第三人的直接訴訟時，法律應規(guī)定上述條款不得對抗第三人依法享有的直接請求權。
[1]梁慧星著：《民法解釋學》，政法大學出版社1995年版，第269頁。
[2]安豐明：《船東保賠協(xié)會法律制度》，西南政法大學2004年博士學位論文，第182~186頁。
[3]梁建達編著：《外國民商法原理》，汕頭大學出版社1996年版，第320頁。
[4]［日］末永敏和著：《日本公司法》，金洪玉譯，人民法院出版社2000年版，第7~8頁。
【關鍵詞】人格權；人格權立法
一、問題的浮現(xiàn)
《中國青年報》曾刊登過這樣一個維權案例：原告張某系湖北省體委招待所職工，其家用電話號碼為5807407。被告南京玉環(huán)燃氣電器用具總公司武漢銷售公司在武漢市的主要街道上懸掛推銷“玉環(huán)牌”熱水器的橫幅廣告，印上的聯(lián)系電話號碼為5807407。自此以后，張某某的電話鈴聲不斷，從早到晚都有電話打進，嚴重干擾了張某一家的正常生活。據調查，該廣告系武漢銷售公司委托武漢市南山廣告公司制作，由于其疏忽，將銷售公司電話號碼5807404，誤制作成5807407。張某以武漢銷售公司為被告，要求被告停止侵害，消除影響，登報道歉，并賠償精神損失費4000元。受訴法院追加南山廣告公司為第二被告，進行審理。一種意見認為，本案被告的行為構成侵權，由于被告的過失，其行為損害的客體是公民的人身權，致使原告的人身合法利益受到侵害，故應承擔精神損害賠償責任。另一種意見認為，本案被告的行為不構成侵權責任。依據是我國《民法通則》對于人格權的保護方面，明文規(guī)定的只有姓名權、名稱權、肖像權、榮譽權。本案是由于電話號碼的錯印，致使原告家的電話不斷，對原告的權益有損害，但不能確定侵害的是什么具體的人格權，因而不能以人身權認定行為的侵害客體。由于其侵害客體不明確，因而不能確認該行為構成侵權責任。
同樣是《中國青年報》連續(xù)的報道：倪某、王某系女青年，去國貿中心惠康超級市場購物，遭惠康超級市場二名男服務員的懷疑、拘禁、搜查，人格尊嚴受侮辱。學者認為，此案被告的行為侵害的不是原告的名譽權，而是一般人格權中的人格尊嚴。
另外，由于網絡的發(fā)展，一些人處于私利，惡意傳播損害他人名譽的言論，一組發(fā)表于受害人千里之外的文字并不觸動受害人一根毫發(fā)，但是也許會導致其極度的精神痛苦。這也就是大眾傳播侵害人格權的問題。還有，現(xiàn)在許多學者關心的安寧權問題等等。
正如卡爾?拉倫茨所指出的：人們終究不可能在范圍上通過劃界將所有人性中值得保護的表現(xiàn)和存在方面無一遺漏地包括進來。因為人們不可能無遺漏地認識到可能出現(xiàn)的所有沖突。這是人類認識能力的有限性在遭遇到法典法的立法方式時無法避免的一個遺憾。所以從全面保護公民、法人的人格權出發(fā)，確有必要在民法體系中建立一套完整的人格權制度，使人格權制度日趨完善起來。
二、人格權立法的必要性
（一）滯后性
從法律的發(fā)展而言，各國的法律越來越注重人文關懷，逐漸由重財輕人到重任輕物的轉變，這也是人性化的逐步體現(xiàn)。 我國對人格權的立法保護主要體現(xiàn)在：一是憲法的原則規(guī)定，二是民法通則的規(guī)定，三是單行法律的規(guī)定。
《中華人民共和國憲法》第38條規(guī)定：“中華人民共和國公民的人格尊嚴不受侵犯。禁止用任何方法對公民進行侮辱、誹謗和誣告陷害?！边@一條文的前段，是確立一般人格權的憲法依據?！吨腥A人民共和國民法通則》對人格權的保護內容主要包括：生命健康權、姓名權、名稱權、肖像權、名譽權。在單行法律《殘疾人保障法》、《未成年人保護法》、《婦女權益保障法》、《消費者權益保護法》中分別規(guī)定了對人格尊嚴的保護。
憲法作為國家的根本大法，只能就某項基本權利作原則的規(guī)定，確立其原則，再由基本法去作具體規(guī)定。憲法確立人格尊嚴作為一般人格權立法的法律依據，在人格權的立法方面是沒有任何缺陷的。
《民法通則》關于人格權保護的規(guī)定存在很大的缺陷。首先，沒有專門規(guī)定一般人格權的條文，《民通》中采取的是具體列舉的方式，規(guī)定了公民和法人享有的幾項人格權。這種具體而有限的列舉式嚴格限制了具體人格權的范圍，使人格權制度成為一個封閉的系統(tǒng)，從而也使對一些新的人格利益或與各項具體人格權不完全相同的人格利益，難以獲得法律保護。其次，僅有具體人格權制度，而缺乏一般人格權制度在人格權體系上是不完整的，并難以解釋對具體人格權的保護目的。由于現(xiàn)行的《民法通則》無一般人格權的保護，因此法律救濟中，對于侵害一般人格權的侵權行為，只能采取類推的方式間接保護受害者。
在現(xiàn)有的各單行法律中關于人格尊嚴的立法，立法者都在著力對民法通則的上述缺陷進行修補。從殘疾人保障法和未成年人保護法的上述規(guī)定中，開始特別強調對人格薄嚴的法律保護。在婦女權益保障法中，這種努力已經達到了一個相當?shù)某潭?，真正在立法上把人格尊嚴和名譽權徹底分開，分別進行保護，確認其為不同的人格權。到《消費者權益保護法》關于人格尊嚴的立法，已經確立了一般人格權及其法律保護制度。這些關于一般人格權的規(guī)范中，具備全部的假定、處理、制裁的法律規(guī)范邏輯因素，是立法者通過特別民事立法設立的一般人格權的法律。
因此，從我國現(xiàn)行的《民法通則》中人格權的立法顯得尤為重要和急迫。
（二）可行性
我國自《民法通則》頒布實施至今，已發(fā)表了大量的人身權研究論文，其中很多力作很有深度，尤其是王利明、楊立新、徐國棟等教授的學說成果最為突出。已公開出版的人身權法研究專著，都從不同的角度對人身權尤其是人格權進行了系統(tǒng)研究，解決了一些立法上和理論上的重大問題，取得了相當?shù)难芯砍晒＿@些相應的學術研究說明了我國關于人格權立法技術方面有了很大的進步，也使人格權的立法成為了可能。
參考文獻
[1] 中國青年報[N].1992-05-18.
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