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第1篇

關鍵詞：故意傷害 和解 賠償

從筆者接觸的一百多個故意傷害案件中，在賠償方面存在一些比較奇怪的現象，比如被告人賠償給被害人的經濟數額遠遠高出被害人的實際損失，比如被告人有賠償的意愿而被害人不愿意接受被告人的賠償。這些現象的存在必有其產生的原因，而其一直存在無法得到解決這一事實需要引起重視找出辦法加以解決。

在探討賠償問題之前，要先弄清楚以下幾個問題：一、在《新刑訴法》頒布之后故意傷害致人輕傷案件是否可以適用和解制度；二、賠償了經濟損失意味著什么；三、取得了被害人的諒解對被告人意味著什么。

對于第一個問題，2012年新刑訴法首次明確了公訴案件適用和解的范圍，即該法第 277 條規(guī)定："（ 一） 因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處 3 年有期徒刑以下刑罰的； （ 二） 除瀆職犯罪以外的可能判處 7 年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。"根據該條規(guī)定進行統(tǒng)計， 在刑法中能適用刑事和解的案件范圍共計有 68 個罪名。其中，故意傷害罪（輕傷）是司法實踐中最常見適用和解最多的罪名①。刑法第二百三十四條第一款規(guī)定，故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。根據最高法《人民法院量刑指導意見（試行）》有關故意傷害的量刑指導意見，故意傷害致1人輕傷的，可以在6個月至1年6個月有期徒刑幅度內確定量刑起點。從量刑幅度上看，屬于刑事和解的適用范圍。故意傷害致輕傷刑事案件相比于他罪案件具有其特殊之處，即行為造成結果危害性較小。一是大部分輕傷案件都是由于民間糾紛引起的，加害人本身往往是臨時起意犯罪，不具有其他暴力犯罪的社會危害性。二是加害人對被害人所造成的傷害屬于輕傷，在現代醫(yī)療和護理條件下大部分會在短時間內痊愈，并不會造成不可逆轉的身體傷害，其所造成的危害后果遠遠小于一般暴力犯罪所造成的后果。正是基于此，在新刑訴法正式實施以前，輕傷刑事案件也常常是以和解結案。在輕傷害案件中，絕大部分案件的發(fā)生都是由于雙方先發(fā)生爭吵、糾紛導致加害人臨時起意而形成，犯罪結果發(fā)生后，大多數加害人和受害人都對其行為感到后悔，并無蓄謀等故意犯罪的主觀惡性因素，因此，輕傷害案件的社會危害性較小，對社會關系的破壞不大，犯罪的主觀惡性也比較小，有和解的必要和可能。

那么賠償了經濟損失意味著什么呢？在刑事和解中，被告人一方自愿認罪、向被害人道歉并賠償被害人經濟損失之后，一般可以取得被害人的諒解。在取得被害人諒解的這三個前提條件中，自愿認罪和向被害人道歉更偏向于被告人的主觀意愿。退一步說，即使被告人覺得自己的行為沒有過錯，不認為自己的行為構成犯罪，沒有對自己的行為沒有真心悔過，內心并不想對被害人表達歉意，但在具體調解階段，被告人為了取得被害人的諒解會作出"妥協"，對自己的行為供認不諱，并在言語上和行為上向被害人表示歉意。除開這兩項之外，經濟賠償是最客觀實際的。經濟賠償不僅能彌補被害人經濟上的損失，同時對被害人的精神也能起到一定的安撫作用。對于被告人一方而言，其愿意賠償被害人的經濟損失，也可稱之為"經濟上的道歉"。因此，若被告人賠償了被害人的經濟損失，則意味著被害人對被告人的行為表示諒解。在司法實踐中，雙方會簽訂一份和解協議書，被害人表示不再追究被告人的刑事責任和民事責任。

至于第三個問題，被告人取得了被害人的諒解意味著什么呢。在這里要先要說明一下什么是刑事和解。刑事和解，又稱加害人與被害者的和解（即victim-offender-reconciliation，簡稱VOR），是指在犯罪后，經由調停人，使加害者和被害者直接相談、協商，解決糾紛沖突。其目的是恢復加害人和被害者的和睦關系，并使罪犯改過自新，復歸社會②。我國學者陳光中教授、葛琳博士認為："刑事和解是一種以協商合作形式恢復原有秩序的案件解決方式，它是指在刑事訴訟中，加害人以認罪、賠償、道歉等形式與被害人達成和解后，國家司法機關對加害人不追究刑事責任、免除處罰或者從輕處罰的一種制度。"③又有學者認為："刑事和解，也稱為被害人與加害人的和解、被害人與加害人的會議、當事人調?；蛘哒x會商。它的基本涵義是指在犯罪發(fā)生后，經由調停人（通常是一名社區(qū)自愿人員）的幫助，使被害人與加害人直接商談，解決刑事糾紛；對于和解協議，由司法機關予以認可并作為刑事處罰的依據。"④但目前，我國絕大多數學者對刑事和解的定義采用了其他國家比較通行的表達方式，即：刑事和解一般是指在犯罪發(fā)生后，經由調停人的幫助，使被害人與加害人直接商談，解決糾紛或沖突的一種刑事司法制度。其目的是為了修復被加害人所破壞的社會關系，彌補被害人所受到的傷害以及恢復加害人和被害人之間的和睦關系，并使加害人改過自新、復歸社會⑤。新的刑事訴訟法在第279條中規(guī)定：對于達成和解協議的案件，公安機關可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議；對于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，可以作出不的決定。人民法院可以依法對被告人從寬處罰。刑事和解是一種新型處理輕微刑事案件的制度，其基本目的在于賠償被害人的損失，恢復被破壞的社會關系，同時節(jié)約司法資源，給予案件被告人一次改過自新的機會。在輕傷案件刑事和解過程中，被害人與加害人可充分闡述故意傷害的形成及對自己的影響，加害人彌補被害人的損失，由雙方自愿達成刑事和解協議，從而加害人可得到從輕，減輕處罰或不予處罰。在司法實踐中，對于故意傷害致人輕傷的案件，被告人與被害人達成和解協議后，法院本著對被告人從寬處罰的原則，為了給被告人一次改過自新的機會，除非被告人前科累累，劣跡斑斑，基本都對其判處緩刑。

從上述三個問題可以看出，在故意傷害致人輕傷案件中，被告人若想判處緩刑，取得被害人的諒解是至關重要的，而取得諒解的前提是經濟賠償。因為經濟賠償與判處緩刑直接掛鉤，其重要性導致在賠償過程中出現了以下兩個比較突出又亟待解決的問題。

一是部分被告人賠償給被害人的數額遠遠高于被害人的實際損失，這個問題有具體案例為證。在（2013）臺溫刑初字第1258號案件中，被告人丁某向被害人支付了58萬元的賠償費而取得了被害人的諒解，而被害人的實際經濟損失是20萬元；在（2013）臺溫刑初字第1423號案件中，兩被告人朱某（均姓朱）向被害人共支付了18萬元，而被害人的實際經濟損失為6萬元；在（2013）臺溫刑初字第1838號案件中，被告人林某向被害人支付了五十多萬的經濟賠償，而被害人的實際損失不足十萬。這幾個案件是比較典型的被告人的賠償數額遠遠高出被害人實際損失的，還有一些案件雖然數額較小，但被告人賠償的數額也是受害人實際損失的兩倍以上。我庭目前還在審理狀態(tài)的一個案件，根據被害人提供的證據材料其實際損失不足十萬，但其要求被告人賠償的數額多達三百多萬。

造成這種現象只要有以下兩點原因：

1、法律沒有規(guī)定明確的賠償標準。由于我國的司法實踐中刑事和解的內容主要采取經濟賠償的方式，經濟賠償的標準和把握就顯得尤為重要，在案件調解過程中，對于被害人的各項損失是有一個大概的數額的，如果法律有一個明確的賠償標準，那么當事人雙方就按照法律的相關規(guī)定對賠償數額的確定達成一致。但是實踐中并沒有相關的規(guī)定，即使有些地方出臺了一些指導意見也只是規(guī)定了刑事和解的一些原則，并未涉及經濟賠償的具體標準，不便實際操作。一般民眾對刑事和解在觀念上有一些誤區(qū)，再加上沒有具體的實體操作規(guī)范，協商只是加害人與被害人之間的，司法機關對刑事和解最多是協助，但對其最終的結果并無決定權，這就導致在實際調解過程中部分被害人一方并不是在自己實際損失的基礎上提出一個合理的賠償數額，而是以超出實際損失兩倍以上的數額要求被告人進行賠償。

2、對于公檢法機關在調解過程中的角色定位不夠全面。法律規(guī)定公檢法機關在被告人與被害人調解過程中起到主持、協調的作用。主持就是召集被告人與被害人進行調解，而協調概念太多籠統(tǒng)，導致在實踐中公檢法機關在調解過程中并沒有發(fā)揮多少作用，主要還是被害人一方在調解過程中占據主導地位。

這種不合理的現象主要會帶來以下三點后果：一是顯失公平。經濟調解說到底還是屬于民事范疇內的，被告人和被害人雙方應該本著公平公正的原則就相關賠償問題進行調解?，F如今被害人的諒解書是一把能打開自由之門的鑰匙，被告人只有接受被害人提出的要求才能拿到這把鑰匙，說白了就是花錢買自由。在調解過程中雙方的地位是不平等的，被害人是拿著法律的"利劍"向被告人施壓，迫使被告人接受自己無理的要求，被告人沒有權利去跟被害人討價還價。這種現象的存在不利于體現法律公平公正的形象。二是隨著調解案件基數的增多，漫天要價的情況肯定也會隨之增多。調解的根本就是當事人雙方能互相妥協讓步最終達成一個雙方都能接受的結果。但如果被害人一方始終不愿作出讓步，提出的賠償金額大大超出了被告人的經濟承受范圍，就算被告人有悔罪的態(tài)度和賠償的誠意，根據法律規(guī)定也無法達成調解，這對于促進司法調解是很不利的，違背了建立司法調解制度的初衷。三是雖然被告人在調解過程中對被害人賠禮道歉，但高額的賠償數額會減弱他的悔罪態(tài)度，也不能徹底地化解雙方之間的矛盾。具體實踐中有一個雙方互毆的故意傷害致人輕傷案件，被告人將被害人打成輕傷，而被害人將被告人打成了輕微傷。被告人為了判處緩刑，高額支付了被害人的經濟損失。在案件判決生效之后，被告人向公安機關報警，要求公安機關因被害人將其打成輕微傷而將被害人進行行政拘留。在這個典型的案件中可以看出，雖然雙方達成了和解協議，但其中一方并不是心甘情愿的，雙方之間的矛盾也并沒有化解，反而因為高額的賠償數額而使雙方之間的矛盾越來越深。和解制度的設立是為了化解被告人與被害人雙方之間的矛盾，恢復穩(wěn)定的社會秩序。過高的賠償費用雖然看似能一時化解雙方之間的矛盾，但過高的賠償數額反而激化了被告人與被害人之間的矛盾，這樣的結果與和解制度的設立初衷是背道而馳的。

筆者建議可以采取以下兩種方式杜絕這種現象的發(fā)生：

1、建立完善的賠償區(qū)間。建立統(tǒng)一、操作性強的賠償區(qū)間，在很大程度上避免了我國以金錢賠償為主的和解制度所帶來的不公平現象，可以有效地將雙方當事人的利益最大化⑥。首先制定最低賠償標準，這是對被害人利益的保障。在和解實踐之中，加害人的經濟條件參差不齊，可能家財萬貫，也可能身無分文。為了保障被害人的利益，針對經濟條件比較差的被告人可能無法承擔高額的賠償，應為輕傷案件的刑事和解制定一個最低的賠償標準，筆者認為應與被害人的實際損失（包括物質損失和精神損失）持平。雙方當事人達成的和解協議經濟賠償原則上不得低于這個最低的賠償標準。物質損失應以被害人的實際損失為度、以恢復原狀為限，精神損失由司法機關根據被害人的精神損害程度、案件的具體情況，在合理的范圍內綜合考量予以認定。這個標準是對被告人的束縛，即使身無分文也必須對自己所實施的行為負責；同時也是對被害人利益的保障，這個最低賠償能保證被害人的身體健康損傷得到有效的治療。其次制定最高賠償標準，這是對被告人利益的保障。在被告人對被害人的和解賠償之中，要考慮多方面的因素，包括醫(yī)療費、誤工費、住院伙食補助費、交通費、營養(yǎng)費等各種費用，若經鑒定構成傷殘的還需根據傷殘等級支付相應的傷殘賠償金。我國《侵權責任法》規(guī)定身體受到傷害可以請求精神賠償，針對醫(yī)療費和誤工費等都能出具明確的依據確定賠償數額，但精神賠償數額是很難界定的。在實踐之中，不乏有受害人漫天要價，以精神損失費來抬高賠償數額，這樣是對加害人利益的侵害。刑事和解不是對受害人的袒護，而是實事求是，將矛盾消除。所以筆者認為對和解賠償應該有個最高數額，來限制被害人的無理要求，最高數額應根據被害人的實際損失而定。在此筆者提出一個自己的建議：對于實際損失在五萬元以下的案件，最高數額可以定在兩倍，高于五萬少于十萬的，可以定在一點七倍，對于十萬元以上的，可以定在一點五倍。刑事和解的賠償區(qū)間就建立在這個最低和最高賠償之間，但是這個區(qū)間應該是根據每個地區(qū)的生活水平不同而制定的，必須順應每個地方的經濟水平。

2、明確、強化公檢法機關在調解過程中的協調引導功能。法律要增強公檢法機關在調解過程中的作用，光是主持是遠遠不夠的。在調解過程中，因被害人掌握著主動權，被告人處于被動的地位，公檢法機關應在雙方之間適當行使職權，如提醒被害人一方不得提出過高的賠償數額、提醒被告人積極履行賠償義務等行為，公平公正地使被告人和被害人在調解過程中保持相等的地位。

在司法實踐中，也存在被告人有悔過表現也有賠償的意愿但被害人因特殊原因不愿接受被告人的經濟賠償這樣的問題。這一問題產生的最根本原因還是和解制度給予被害人選擇的權利，若被害人選擇接受被告人的經濟賠償而與被告人達成和解，那么法院在判刑時會從寬處罰，若被害人不愿接受被告人的經濟賠償雙方達不成和解，那么被告人基本上是被判處實刑的。在筆者接觸的案件中有兩個比較典型的案件，就是屬于這種情形。在（2013）臺溫刑初字第1630號案件中，被害人一方因瑣事與被告人岳父發(fā)生糾紛，在糾紛過程中被告人將被害人打成了輕傷。后雙方在調解過程中即便被告人表態(tài)愿賠償給被害人一方高出其實際經濟損失的數額，被害人一方也不愿接受。在（2014）臺溫刑初字第178號案件中，身為人大代表的被告人在處理工作過程中將被害人打成輕傷，被害人在與被告人調解過程中因怨氣難消而堅決不接受被告人的經濟賠償。這兩個案件在調解過程中被告人一方都有悔罪態(tài)度，也都以積極的態(tài)度愿意賠償被害人一方的經濟損失，但被害人一方鐵了心不接受經濟賠償，就是希望被告人一方被判處實刑以解其心頭之恨。

這兩個被告人最終被判處緩刑，主要有以下三點原因：1、這兩起都是沖動型案件，沒有事先的預謀，也沒有使用兇器等作案工具。被告人在案發(fā)后主動歸案，如實供述了犯罪事實，表明其對于自己的犯罪行為已有后悔之意，且認罪態(tài)度誠懇；2、雖然被害人一方不愿意接受被告人的經濟賠償，但被告人積極主動地向法院預交了賠償款并書面承諾經法院判決生效后即由法院支付給被害人，其行為表明其積極賠償被害人一方的經濟損失的誠意。3、從社會反響來說，法院在處理這兩個案件過程中，當地各界普遍認為，鑒于被告人一方已深刻認識本身錯誤、認罪并積極賠償被害人損失等表現，請法院給其一個改過自新的機會，判處緩刑對其同樣能起到懲罰和教育的作用。

兩被告人被判處緩刑后，被害人一方對法院的判罰并無較大異議，并在案件生效后到法院領取了被告人之前交付的賠償款。從化解社會矛盾的角度來說，判處被告人緩刑不僅給了被告人一次改過自新的機會，也彌補了被害人一方的經濟損失，而如果不判處緩刑，雖然被害人一方的怨氣能消除，但被告人卻要忍受牢獄之災，并不能很好地化解社會矛盾。

以上兩個問題在故意傷害致人輕傷案件的賠償過程中表現得比較突出，對審理案件有直接影響。目前法律的規(guī)定并不能很好地解決這兩個存在的問題，導致這兩個問題一直存在并帶來一系列負面的影響。針對這兩個突出問題，筆者分析了其存在的原因并根據該原因提出了一些自己的看法和建議，希望對于解決故意傷害致人輕傷案件在司法實踐中的賠償問題能起到拋磚引玉的作用。

注釋：

①朱麗清：《試探析我國的刑事和解制度--以故意傷害致輕傷案件的和解為例》

②劉凌梅：《西方國家刑事和解理論與實踐介評》，載《現代法學》2001年第1期。

③陳光中教授、葛琳：《刑事和解初探》載《中國法學》2006年第5期第3頁。

④向朝陽、馬靜華：《刑事和解的價值構造及中國模式的構建》，載《中國法學》2003年第6期。

⑤黃京平、甄貞主編：《和諧社會語境下的刑事和解》，清華大學出版社2007年版，第78頁。

⑥朱麗清著：試探析我國的刑事和解制度--以故意傷害致輕傷案件的和解為例

參考文獻：

[1]陳興良著：《刑法適用總論》（上卷），法律出版社1999年版，第710頁。

[2]劉凌梅：《西方國家刑事和解理論與實踐介評》，載《現代法學》2001年第1期。

[3]陳光中教授、葛琳：《刑事和解初探》載《中國法學》2006年第5期第3頁。

[4]向朝陽、馬靜華：《刑事和解的價值構造及中國模式的構建》，載《中國法學》2003年第6期。

[5]黃京平、甄貞主編：《和諧社會語境下的刑事和解》，清華大學出版社2007年版。

[6]蔡鴻銘，《從有害正義到無害正義--和諧語境下的刑事和解制度之構建》，載于法律圖書館網。

[7]陳瑞華：《刑事訴訟的私力合作模式》，載《中國法學》2006年第5期。

第2篇

浙江省2010年1月高等教育自學考試技術監(jiān)督法律法規(guī)試題

課程代碼：02641

一、單項選擇題(本大題共15小題，每小題2分，共30分)

在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內。錯選、多選或未選均無分。

1.______負責我國危險化學品安全生產的綜合監(jiān)督管理。(　)

A.國家食品藥品監(jiān)督管理局 B.國家質檢總局

C.國家工商局 D.國家安全生產監(jiān)督管理局

2.技術監(jiān)督的______是技術監(jiān)督法律、法規(guī)、規(guī)章、技術法規(guī)和標準/規(guī)范。(　)

A.手段 B.目的

C.主體 D.依據

3.TBT是世界貿易組織的______的簡稱。(　)

A.裝運前檢驗協定 B.實施衛(wèi)生與植物檢疫措施協定

C.貿易技術壁壘協定 D.服務貿易協定

4.油屬于(　)

A.流程型材料 B.硬件

C.服務 D.軟件

5.編寫檢定規(guī)程不需要必須做到的是(　)

A.符合我國法律、法規(guī)的規(guī)定 B.符合國際標準

C.適用范圍明確 D.各項要求科學合理

6.在某個國家的某個地區(qū)層次上進行的標準化是______標準化。(　)

A.國家 B.區(qū)域

C.行業(yè) D.地方

7.______是指以確定量值為目的的一組操作。(　)

A.計量 B.測量

C.測試 D.檢定

8.對人畜危害嚴重，需要采取緊急、嚴厲的強制預防、控制、撲滅措施的動物疫病狀況屬于______類動物疫病。(　)

A.一 B.二

C.三 D.四

9.行政復議的申請方式(　)

A.只有書面申請方式 B.只有口頭申請方式

C.可以書面申請，也可以口頭申請 D.必須同時采取書面申請和口頭申請

10.下列不屬于強制性標準的是(　)

A.藥品標準 B.食品衛(wèi)生標準

C.企業(yè)標準 D.互換配合標準

11.下列屬于第四次產業(yè)革命的主導技術的是(　)

A.蒸汽機和鐵路 B.電力和重型工程技術

C.福特汽車流水線制造技術 D.紡織機械技術

12.在歐盟的自主立法形式中，______只是對特別的成員國發(fā)生效力。(　)

A.歐盟的條例 B.歐盟的指令

C.歐盟的各種協定 D.歐盟的決定

13.航空行業(yè)質量管理體系標準的簡稱是(　)

A.TL9000 B.QS9000

C.AS9000 D.FS9000

14.國際認證聯盟的英文縮寫為(　)

A.IAF B.IPC

C.IAQ D.IQNET

15.______是質量管理的一部分，致力于提供質量要求會得到滿足的信任。(　)

A.質量保證 B.質量改進

C.質量控制 D.質量策劃

二、多項選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)

在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內。錯選、多選、少選或未選均無分。

1.下列屬于納米測量方法需要具備的條件的是(　)

A.合成評定總不確定度

B.指定測量方法的標準

C.建立科學合理的測量操作程序

D.建立消除或減小各種不確定度的方法

E.評定各項測量不確定度

2.電磁計量包括(　)

A.電感計量 B.磁通量計量

C.高頻電壓計量 D.放射性計量

E.磁場強度計量

3.按照檢驗目的劃分，產品性能參數檢驗方法包括(　)

A.生產檢驗 B.驗收檢驗

C.最終檢驗 D.復查檢驗

E.仲裁檢驗

4.衛(wèi)生檢疫機關的工作人員在實施衛(wèi)生處理時，必須注意的事項包括(　)

A.防止發(fā)生火災

B.防止對行李造成損害

C.防止對貨物造成損害

D.防止對任何人的健康造成危害

E.防止對交通工具的結構和設備造成損害

5.技術監(jiān)督行政訴訟的原則包括(　)

A.及時原則 B.便民原則

C.法院獨立行使審判權原則 D.當事人有權進行辯論原則

E.當事人法律地位平等原則

三、名詞解釋(本大題共5小題，每小題2分，共10分)

1.質量要求

2.系列化

3.標準物質

4.學位論文

5.植物檢疫

四、簡答題(本大題共4小題，每小題5分，共20分)

1.質量成本的基本科目分為哪些?

2.標準實施監(jiān)督檢查后的處理方法有哪些?

3.七個基本單位的符號分別是什么?

4.管理體系認證主要包括哪些種類?

五、論述題(本大題10分)

試述技術監(jiān)督行政復議的原則。

六、案例分析題(本大題共2小題，每小題10分，共20分)

1.背景資料：日前，長安福特馬自達汽車有限公司按照《缺陷汽車產品召回管理規(guī)定》的要求，向國家質檢總局遞交了召回報告，決定從2009年7月13日起，召回自2008年10月22日至2009年5月14日期間生產的新嘉年華1.3L時尚型、新嘉年華1.5L時尚型轎車，涉及數量共計7563臺。新嘉年華1.5L運動型和1.5L豪華型轎車不在此次召回范圍之內。本次召回范圍內的車輛，由于部分批次輪胎的鋼圈氣門嘴安裝孔可能存在毛刺，在極端情況下可能割傷氣門嘴，造成氣門嘴漏氣，影響車輛的正常行駛。長安福特馬自達汽車將對召回范圍內的車輛進行免費檢修，對問題車輛的氣門嘴安裝孔進行打磨，去除毛刺，并更換氣門嘴，以消除故障隱患。

請你結合課本所學知識，談談生產者的產品質量義務。

2.2009年，某市質量技術監(jiān)督局組織執(zhí)法人員搗毀假冒某品牌電視機加工窩點1個。在檢查現場，執(zhí)法人員發(fā)現，加工假冒品牌電視機的窩點無任何證照,無任何檢測儀器,只有螺絲刀和電烙鐵作為生產工具，使用經翻新的顯示器,通過簡單組裝，加工成某知名品牌的電視機。執(zhí)法人員依法扣押了14寸假冒電視機成品108臺、相關的包裝箱400個及使用說明書1000本。經查明，已經銷售12臺假冒電視機，平均銷售單價為1000元。

請問:

(1)本案應該根據哪一部法律進行處理?

第3篇

論文關鍵詞：瀆職侵權犯罪 反瀆 對策

一、“A”區(qū)查辦瀆職侵權犯罪案件概況

（一）現狀

2003年以來，“A”區(qū)人民檢察院反瀆局共受理偵查瀆職侵權犯罪線索270余條，已查結220余條，其中從2006年至2011年10月，立案偵查40件43人，所有案件除近期立案的以外均已偵查終結并移送起訴，起訴成功率為100%。各項業(yè)務指標長期保持在深圳市基層檢察院前列。2009年共立案偵查10件10人，2010年立案偵查9件9人，2011年迄今為止立案偵查9件10人,突出查辦在查違、社保、工程質量涉及民生民利的瀆職侵權犯罪。從2008年至今，該院反瀆局共發(fā)出檢察建議6份，建議涉案單位盡快制定、完善相關制度和監(jiān)督機制。其中發(fā)給公安機關4份，法院1份，勞動局1份。

1．案件數量呈逐年上升的趨勢。其中從2006年至2011年10月，立案偵查40件43人，所有案件除近期立案的以外均已偵查終結并移送起訴，起訴成功率為100%。各項業(yè)務指標長期保持在深圳市基層檢察院前列。從2009年至今，立案偵查28件29人。

2．涉及罪名較為集中。在被查辦的43人中,玩忽職守案25人，濫用職權案9人，徇私枉法案5人，枉法仲裁案3人，幫助犯罪分子逃避處罰案2人。大多數徇私舞弊類案件多年來立案空白，這種情況在全國檢察機關中很常見，如商檢徇私舞弊罪,放縱走私罪,違法提供出口退稅憑證罪,招收公務員、學生徇私舞弊罪等4個等徇私舞弊類瀆職犯罪在廣東省查辦瀆職案件中均立案空白。據最高人民檢察院的統(tǒng)計數據，像“商檢徇私舞弊罪”、“動植物檢疫失職罪”、“違法提供出口退稅憑證罪”、“放縱走私罪”等20多個新罪名，一年下來，每個罪名在全國也只有兩三個涉案人員，有的甚至是空白。豎

3．被查人員相對集中,辦案領域有待拓展。在被查辦的43人中,涉及的領域有公安、交通、城建、國土、城管、消防、安監(jiān)、綜合執(zhí)法、勞動仲裁、工程質量監(jiān)督檢驗。其中公安民警瀆職犯罪的有10人，占24%；交通部門工作人員瀆職犯罪的有5人，占12%；街道綜合執(zhí)法工作人員瀆職犯罪的有9人，占26%。

（二）“A”區(qū)反瀆職侵權案件辦理特點

1．瀆職犯罪形式多樣化。很多瀆職侵權犯罪呈現出與受賄等經濟犯罪相互交織、相互牽連的發(fā)展趨勢，一些國家機關工作人員因徇私情私利而進行權錢交易，收受財物后怠于職守、放棄職守或者濫用職權。該檢察院反瀆局在查辦瀆職侵權犯罪案件時，并沒有墨守成規(guī)，改變查辦瀆職犯罪案件“由事到人”的傳統(tǒng)思路，而結合當前職務犯罪的賄賂犯罪與瀆職犯罪相交積的特點，采取靈活多樣的偵查策略，著重突破瀆職犯罪案件背后的徇私情節(jié)，查辦了一批受賄和瀆職犯罪并存的瀆職犯罪案件。如2009年查辦的“A”區(qū)某街道執(zhí)法隊查違辦工作人員盧某、邵某玩忽職守案，在通過外圍初查基本掌握了犯罪嫌疑人濫用職權的基本事實之后，反瀆局工作人員便將犯罪嫌疑人傳喚到案，重點突審犯罪嫌疑人的經濟問題，最后查清犯罪嫌疑人均存在一些徇私情節(jié)或者經濟問題，減少了辦案阻力，取得良好的社會效果。

2．犯罪主體素質有所提高。該檢察院反瀆局近年辦理的26件28人的瀆職犯罪案件中，大專以上學歷的有24人；司法工作人員有9人，行政執(zhí)法工作人員有14人。大多數屬于國家公務員或者參照國家公務員管理的人員。雖然這些人職位和學歷不同，但是法制觀念淡薄或存在僥幸心理，普遍認為瀆職犯罪不容易被發(fā)現。

3．探索新領域瀆職犯罪案件的查處。枉法仲裁罪是2006年6月29日通過的刑法修正案（六）第二十條增設的新罪名，司法實踐中并無可循的查辦經驗。增設新罪名后，該院反瀆局從線索入手，以專題調研的形式，全面收集勞動部門的行業(yè)執(zhí)法信息，梳理出該部門執(zhí)法環(huán)節(jié)的瀆職罪的具體犯罪表現形式，提出偵辦此類案件的偵查方法后，先后查處了勞動爭議仲裁機關仲裁員沈某等三人的枉法仲裁案，拓寬了新領域，查辦了深圳市內首例枉法仲裁案。

二、瀆職侵權犯罪產生的原因

（一）監(jiān)管制度缺失、權利過于集中，缺乏有效的制約機制

“A”區(qū)人民檢察院近年查辦的街道綜合執(zhí)法隊負責查違的工作人員，由于監(jiān)督機制的缺乏，以及內部執(zhí)法標準的不健全，負責查違工作的執(zhí)法隊員又因收受賄賂、權錢交易，而玩忽職守，故意不查或者采取較輕的行政強制措施放縱其管轄轄區(qū)的違法建筑頂風搶建，造成惡劣的社會影響。

（二）法律制度對于行政管理職能部門權責的規(guī)定不明，致使執(zhí)法部門管理職能的缺失，部門間攬權避責

2007年，“A”區(qū)人民檢察院查辦的“JH”酒吧背后的瀆職犯罪案件過程中便發(fā)現上述情況。“JH”酒吧經營卡拉ok項目，本應經消防部門審批通過方可辦理營業(yè)執(zhí)照對外經營，但該酒吧卻在未取得消防審批文件的情況下，便開始對外經營。這種未取得消防審批通過而對外進行無照經營的行為，工商、消防等部門均有權予以查處。然而，消防、工商部門對于此類違法行為的管轄權存在不同理解，按照當時工商部門內部文件，對于應當取得許可證而未取得許可證對外無照經營的違法行為應當由許可審批部門負責查處；不需許可審批的項目經營的無照經營行為才由工商管理部門負責查處；而消防部門則認為包括上述未取得許可審批手續(xù)的違法無照經營行為的所有無照經營行為應當都是由工商部門查處。這種“多頭管理”的執(zhí)法問題，使得各個執(zhí)法部門各自為政，為了部門利益而相互影響，進而使得上述此類違法行為看似各個部門均有權管轄，但實際卻處于無人管轄的狀態(tài)，造成行政部門不作為、政府管理職能的缺失。

（三）部分工作人員個人素質不高、缺乏敬業(yè)愛崗精神

在“A”區(qū)查辦的瀆職犯罪案件中，發(fā)現個人素質的高低起到了重要影響。主要表現如下：（1）“A”區(qū)檢察院反瀆局偵辦的派出所“110”接警人員吳某玩忽職守案，在值班總臺值班的協勤人員吳某接到“110”警情時，未將該警情的情況向總臺值班民警報告，也未通知處警民警或者其他人出警，更沒有與報警人聯系，而是隨意編造虛假出警信息敷衍了事，經事主重復報警后近四十分鐘后，才通報給負責處警的民警，致使派出所民警在群眾報警近一個小時后才趕至現場，而導致最終造成一人死亡的嚴重后果。（2）“A”區(qū)作為人口大區(qū)，已具備內地一個中等城市的規(guī)模。而“A”區(qū)行政機關的設置，依然依照內地一些縣城的配置，執(zhí)法人員及司法工作人員嚴重不足，為了緩解在編管理人員少的問題，很多部門引入臨時性質的聘用工作人員，這批人長期處于基層第一線，工作更加辛苦，待遇卻與在編人員相差甚遠，容易導致利用手中的執(zhí)法權力攫取非法利益。

三、基層院查辦瀆職侵權犯罪案件存在的問題

（一）反瀆職侵權案件立案率上升，但平均立案率仍不高,其原因主要是

1．控告舉報線索成案率仍然很低，質量不高，但又需要調查，牽制了很多辦案精力。因為有效的宣傳工作缺失，且瀆職犯罪涉及諸如工商、環(huán)保、工商、稅務、海關等領域，涉及法律法規(guī)較多和專業(yè)知識較強，從而加大了發(fā)現和查辦此類犯罪的難度,因而造成群眾不懂舉報，或舉報的線索成案價值較小，使得歷年來瀆職犯罪案件線索成案率和可查性較低。且從現狀而言，瀆檢的控告、舉報線索的初查和回復已成為維穩(wěn)的一種手段，耗費了瀆檢工作人員的較大部分的精力。

2．案件的證據固定較難，瀆職案件的證據通常都沒有直接的被害人和相關物證，多憑言詞證據定案。由于犯罪嫌疑人與當事人之間利益的同一性，而缺乏積極的、有利于控方的有罪證據；其次瀆職類犯罪分子大多具備較高的專業(yè)素養(yǎng)，具備較強的反偵查能力和職務上的便利，給辦案人員的偵查活動帶來阻礙。

（二）反瀆職侵權案件提起公訴后法院審判結果呈輕刑化、寬大化趨勢

發(fā)生在“A”區(qū)的反瀆職侵權案件提起公訴后，法院審結的28件29人瀆職侵權案件中，判處有期徒刑25人，免予刑事處分4人，其中宣告緩刑12人。判處一年有期徒刑以下的刑罰及宣告緩刑的占64%。如果對瀆職侵權犯罪普遍適用緩刑，甚至免予刑事處罰，會使一部分群眾感到法律放縱瀆職侵權犯罪，從而嚴重損傷群眾同瀆職侵權犯罪做斗爭的積極性。

四、提高檢察機關查處瀆職犯罪能力的措施

（一）強化宣傳教育，加大瀆職侵權犯罪社會危害性和反瀆職侵權檢察工作的宣傳力度

傳統(tǒng)的職務犯罪預防，如公益廉政廣告，重心都放在如何預防貪污賄賂犯罪，而忽略了瀆職犯罪。因此，應依托行政、司法機關和新聞媒體等資源，開展瀆職侵權檢察工作的教育活動，提高公眾和國家機關工作人員對瀆職侵權犯罪的嚴重性、危害性以及反瀆職侵權工作的必要性和重要性的認識，結合身邊一些瀆職犯罪的實例，讓廣大國家機關工作人員意識到：瀆職行為可能后果非常嚴重、瀆職一樣可能涉嫌犯罪，而不能簡單的理解為頂多是工作失誤、工作馬虎、犯了小錯誤等等，才能達到警醒的效果。

（二）推進偵防一體化機制建設，從根源上減少、杜絕瀆職侵權犯罪

通過開展瀆檢工作，打擊瀆職侵權犯罪，通過“打擊一人、影響一片”，從而產生威懾力，“以點帶面”地起到教育、預防犯罪的效果。建立健全事后預防機制，積極開展個案預防，結合辦結的案子，針對發(fā)案單位存在的問題，發(fā)出檢察建議，幫助完善其監(jiān)督制約機制，堵塞管理上的漏洞。以案件為反面教材，以案說法，開展警示教育。比如今年該檢察院反瀆局派出業(yè)務骨干為區(qū)勞動局工作人員舉辦了廉政教育講座，詳盡闡述了瀆職犯罪的危害性，取得了良好效果，有力支持了“A”區(qū)勞動仲裁執(zhí)法活動的規(guī)范化建設。

（三）全面提高反瀆職侵權檢察隊伍的素質、能力和水平

從組織、業(yè)務、紀律和作風等方面切實抓好瀆職檢察部門隊伍建設。通過自學、培訓和講座等形式，了解重點領域的行政法規(guī)，熟悉行政執(zhí)法流程，提高瀆檢干警發(fā)現、收集、捕捉線索的能力，加強詢問和訊問的能力，培養(yǎng)“復合型”瀆職侵權檢察人才。強化作風紀律建設，鍛煉一支特別能吃苦、特別能辦案、特別守紀律、特別有戰(zhàn)斗力的瀆職侵權檢察隊伍。

（四）繼續(xù)加大查辦國家機關工作人員的瀆職侵權類犯罪的力度，并深挖其背后的經濟犯罪

在辦理瀆職侵權類犯罪的時候，應當同時查辦貪污受賄類經濟犯罪，甚至要把經濟犯罪作為突破口，放在重點位置來抓，這樣一方面可以減少來自各方面的阻力和壓力，另一方面還能夠保證辦案的質量和效果，確保實刑判決率。