時間：2023-05-05 08:47:52
導(dǎo)語：在立法保護(hù)論文的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
一、版權(quán)管理電子信息的界定
版權(quán)管理信息有兩種基本分類方法。依管理權(quán)利的不同種類劃分，可分為著作權(quán)管理信息和鄰接權(quán)管理信息。根據(jù)《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》第12條第2款規(guī)定，版權(quán)管理信息是指識別作品、作品的作者、對作品擁有任何權(quán)利的所有人的信息，或有關(guān)作品使用的條款和條件的信息，和代表此種信息的任何數(shù)字或代碼，各該項信息均附于作品的每件復(fù)制品上或在作品向公眾進(jìn)行傳播時出現(xiàn)；[1]根據(jù)《世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和唱片條約》第19條第2款規(guī)定，鄰接權(quán)管理信息是指識別鄰接權(quán)主體（如表演者、錄音制作者等）、鄰接權(quán)保護(hù)對象（如表演者的表演、錄音制品等）或?qū)︵徑訖?quán)保護(hù)對象擁有任何權(quán)利的所有人的信息，或有關(guān)使用鄰接權(quán)保護(hù)對象的條款和條件的信息，和代表此種信息的任何數(shù)字或代碼，各該信息均附于鄰接權(quán)保護(hù)對象的復(fù)制品上或在這些保護(hù)對象向公眾提供時出現(xiàn)。[2]依版權(quán)管理信息的存在形態(tài)劃分，又可分為版權(quán)管理電子信息和版權(quán)管理非電子信息兩類。前者又稱為數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息，應(yīng)用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；后者又稱為非數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息，體現(xiàn)為文字編碼，主要應(yīng)用于非網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的著作權(quán)或鄰接權(quán)管理。我國著作權(quán)立法規(guī)范的版權(quán)管理信息僅指版權(quán)管理電子信息，其根本立法宗旨是解決網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的著作權(quán)保護(hù)問題，協(xié)調(diào)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中作者、其他著作權(quán)人、鄰接權(quán)人和網(wǎng)絡(luò)用戶之間的利益關(guān)系。
版權(quán)管理信息源于傳統(tǒng)著作權(quán)制度下的著作權(quán)標(biāo)識制度（Copyrightnotice）。其基本內(nèi)容是，法律允許權(quán)利人對作品加注著作權(quán)標(biāo)記，以向公眾表彰著作權(quán)主體權(quán)利存在及權(quán)利狀態(tài)。其立法體例分為自愿和強制兩種。大陸法系國家和主要的版權(quán)保護(hù)公約奉行著作權(quán)自動保護(hù)制度，即著作權(quán)產(chǎn)生于作者的創(chuàng)作活動而不取決于是否履行任何手續(xù)和完成特定的形式，當(dāng)事人可以自行決定作品的著作權(quán)是否公示以及公示的方式，除行政管理規(guī)則（如出版物）要求之外，著作權(quán)公示并不產(chǎn)生任何法律后果。如世界知識產(chǎn)權(quán)組織《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》第5條第2款規(guī)定：“這些權(quán)利的享有和行使，無須履行任何手續(xù)，并與作品的來源國給予的保護(hù)無關(guān)。”[4]英美法系國家曾實行著作權(quán)強制標(biāo)識制度，但隨著英美法系的主要國家如英國、美國、澳大利亞等加入伯爾尼公約，[5]著作權(quán)強制標(biāo)識制度逐漸被自愿標(biāo)識制度所取代。我國著作權(quán)立法承襲大陸法系國家的立法精神，沒有著作權(quán)標(biāo)識的強制性規(guī)定，在新修訂《著作權(quán)法》之前也無版權(quán)管理信息的任何法律規(guī)范，只是在有關(guān)出版管理的行政法規(guī)中有“行政管理信息”，如1997年2月1日生效并于2001年修訂的《出版管理條例》第28條規(guī)定，報紙、期刊、圖書、音像制品、電子出版物等出版物必須按照國家的有關(guān)規(guī)定載明有關(guān)作者、出版者、印刷者或復(fù)制者、發(fā)行者的名稱、地址、書號、刊號或出版號，出版日期、刊期以及其他有關(guān)事項。這些行政管理信息客觀上也具有標(biāo)示權(quán)利的作用，在發(fā)生糾紛時這些信息甚至還具有證明權(quán)利主體的證據(jù)價值，但這些信息與現(xiàn)行《著作權(quán)法》中的版權(quán)管理信息仍有重要區(qū)別：首先，標(biāo)示這些信息的主要目的在于查處非法出版物、制止倒賣書號、版號、制裁盜版活動，信息標(biāo)示也是出版者的義務(wù)，而非出版者為了保護(hù)自己的權(quán)利而主動采取的措施；其次，這些信息絕大多數(shù)都是非電子形式出現(xiàn)的。
版權(quán)管理電子信息與版權(quán)的技術(shù)保護(hù)措施關(guān)系十分密切，電子簽名、電子手印等技術(shù)措施本身就能起到版權(quán)管理信息的作用。因特網(wǎng)上的版權(quán)管理信息都是電子形式的，它們被嵌在電子文擋里，隨同文件一起來到用戶。它們不僅能夠標(biāo)示版權(quán)權(quán)利人，按預(yù)定條件許可用戶使用，而且能夠查找侵權(quán)行為，監(jiān)控用戶的使用，能起到保護(hù)版權(quán)人或鄰接權(quán)經(jīng)濟權(quán)利和精神權(quán)利的作用。
二、版權(quán)管理電子信息的立法
非數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息具有固定性和永久性，作品的權(quán)利人與利用人之間的授權(quán)關(guān)系往往通過出版商或著作權(quán)集體管理機構(gòu)得以建立，出版商或著作權(quán)集體管理機構(gòu)可依據(jù)大量的版權(quán)管理信息尋找著作權(quán)人或有關(guān)權(quán)利人，并代為處理授權(quán)許可和著作權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。所以，傳統(tǒng)的版權(quán)管理信息僅具有確認(rèn)作品權(quán)利和公示權(quán)利狀態(tài)的功能、并不具備授權(quán)功能。而網(wǎng)絡(luò)改變了這一切。網(wǎng)絡(luò)傳播的特征之一就是變化速度快，網(wǎng)上資料會隨著時間變遷而發(fā)生變動，甚至完全消失，人們利用網(wǎng)上資料多有不便，尋找權(quán)利人授權(quán)更為困難。因此，著作權(quán)電子商務(wù)應(yīng)運而生。與之相隨，在實務(wù)中，國際上協(xié)助處理著作權(quán)人權(quán)益并具有授權(quán)功能的電子著作權(quán)版權(quán)管理系統(tǒng)在全球逐漸產(chǎn)生，如美國的著作權(quán)交換中心（CopyrightClearanceCenter，CCC）、英國的作者授權(quán)及收費協(xié)會（AuthorslicensingandCollectingSociety，AlCS）、歐洲的非常廣泛權(quán)利信息資訊（VeryExtensiveRightDataInformation，UERDI）和日本著作權(quán)信息服務(wù)機構(gòu)（JapanCopyrightInformationService，J-CIS）等。為了保證網(wǎng)上電子交易系統(tǒng)能夠正常運轉(zhuǎn)，網(wǎng)上標(biāo)示權(quán)利人、許可條件等的信息必須具有完整性和真實性，如果別有用心的人改換了版權(quán)人的姓名，或者把“版權(quán)所有”改成“自由使用”，不僅會導(dǎo)致?lián)p害版權(quán)或鄰接人合法權(quán)益的侵權(quán)行為直接大量產(chǎn)生，而且還會使上當(dāng)受騙的用戶對電子授權(quán)系統(tǒng)失去信心，從而損害網(wǎng)上版權(quán)交易的發(fā)展。因此，保護(hù)電子形式的版權(quán)管理信息尤其是因特網(wǎng)上的版權(quán)管理信息是完全必要的。[8]
美國1992年《家用錄音法》和1995年的《錄音制品數(shù)字化表演權(quán)法》規(guī)定了版權(quán)管理信息的保護(hù)，但其范圍僅限于數(shù)字化音樂作品和錄音制品。美國是電子信息產(chǎn)業(yè)強國，從1993年開始克林頓總統(tǒng)任命并組建了信息基礎(chǔ)設(shè)施工作機構(gòu)（IITF），以推動信息技術(shù)在美國的發(fā)展和應(yīng)用。工作機構(gòu)負(fù)責(zé)知識產(chǎn)權(quán)的工作組于1994年提交了草擬的報告（“綠皮書”），在廣泛征詢各方意見后，于1995年9月公布了《知識產(chǎn)權(quán)和國際信息基礎(chǔ)設(shè)施》（IntellectualPropertyandtheNationalInformationInfrastructure，簡稱知識產(chǎn)權(quán)白皮書或百皮書），闡述了信息時代美國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)基本政策。白皮書則建議版權(quán)管理信息保護(hù)普遍地適用于各類保護(hù)客體。除美國外，其他國家或地區(qū)對國際互聯(lián)網(wǎng)迅猛發(fā)展所帶來的版權(quán)管理信息、技術(shù)保護(hù)措施及其他問題都相當(dāng)重視，一系列信息化政策或法規(guī)紛紛出臺，如俄羅斯《聯(lián)邦信息、信息化和信息保護(hù)法》（1995年）、日本《著作權(quán)審議會多媒體小委員會工作小組研究過程報告》（1995年）、歐洲共同體《信息社會的著作權(quán)與鄰接權(quán)綠皮書》（1995年）、德國《信息社會和通信服務(wù)規(guī)范法》草案（1997年）、新加坡廣播管理局《互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)管理法規(guī)》（1996年）等等。這些政策法規(guī)有的對版權(quán)管理信息保護(hù)沒有涉及，有的對版權(quán)管理信息的界定及其保護(hù)措施存在不同的理解。為了協(xié)調(diào)各國網(wǎng)絡(luò)時代的版權(quán)立法，世界知識產(chǎn)權(quán)組織密切關(guān)注網(wǎng)絡(luò)發(fā)展對傳統(tǒng)版權(quán)法的影響并致力于研究法律對策。世界知識產(chǎn)權(quán)專家委員會向1996年日內(nèi)瓦外交會議提交的實質(zhì)性建議受到美國白皮書的重要影響。經(jīng)過認(rèn)真的磋商和討論，世界知識產(chǎn)權(quán)組織于1996年12月20日通過的《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（WCT）和《世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和唱片條約》（WPPT）都專門規(guī)定了權(quán)利信息的保護(hù)條款。WCT第12條第1款規(guī)定：“締約各方應(yīng)規(guī)定適當(dāng)和有效的法律補救辦法，制止任何人明知、或就民事補救而言有合理根據(jù)知道其行為會誘使、促成、便利或包庇對本條約或《伯爾尼公約》所涵蓋的任何權(quán)利的侵犯而故意從事以下行為：（i）未經(jīng)許可去除或改變?nèi)魏伟鏅?quán)管理的電子信息；（ii）未經(jīng)許可發(fā)行、為發(fā)行目的進(jìn)口、廣播、向公眾傳播明知已被未經(jīng)許可去除或改變版權(quán)管理電子信息作品或作品的復(fù)制品。WPPT第19條第2款對有關(guān)鄰接權(quán)管理電子信息的保護(hù)也作了上述類似規(guī)定。WCT和WPPT為各國在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下重建版權(quán)和鄰接權(quán)管理規(guī)則提供了合理的模式和立法契機，許多國家和地區(qū)在修訂著作權(quán)法過程中紛紛予以吸收和借鑒。例如，香港特別行政區(qū)是最早援用WCT規(guī)范版權(quán)管理信息的法域，1997年6月27日生效的《版權(quán)條例》第IV部科技措施與一般條文中—版權(quán)管理資料第274條規(guī)定了就干擾版權(quán)管理資料的不合理作為而具有的權(quán)利及補救措施。1998年10月，美國國會通過了《千禧年數(shù)字版權(quán)法》（DMCA）作為新增加的《版權(quán)法》第1202節(jié)對版權(quán)管理信息的界定、侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式、免責(zé)事由及其法律責(zé)任均作了較詳盡的規(guī)定。[10]除出版行政管理法中涉及出版物的行政管理信息規(guī)定外，我國早期著作權(quán)立法沒有版權(quán)管理信息保護(hù)的任何規(guī)定，但WCT和WPPT的通過及各國著作權(quán)法相應(yīng)修正也引起了我國學(xué)術(shù)界和法院系統(tǒng)的密切關(guān)注。最高人民法院2000年12月19日頒布的《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第9條第4項對”故意去除或者改變著作權(quán)管理信息而導(dǎo)致侵權(quán)后果的行為構(gòu)成侵權(quán)的“法律適用問題作出權(quán)威解釋，[11]2001年修訂的《著作權(quán)法》第47條第7項進(jìn)一步明確了下列行為屬于應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任或行政責(zé)任的侵權(quán)行為：”未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音、錄像制品等的版權(quán)管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。“該規(guī)定為認(rèn)定和制裁故意刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為提供了基本法律依據(jù)，但由于該規(guī)定過于原則，與我國香港地區(qū)或美國的DMCA法案相比，仍缺乏對版權(quán)管理信息的界定、侵權(quán)免責(zé)事由等具體規(guī)定，因而我國有必要盡快出臺專門規(guī)范網(wǎng)絡(luò)版權(quán)，其中包括版權(quán)管理電子信息保護(hù)規(guī)定的行政法規(guī)。
三、刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為的認(rèn)定
根據(jù)我國《著作權(quán)法》第47條第7項的規(guī)定，刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為的構(gòu)成要件如下：
（一）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可。這里的著作權(quán)人包括作者、其他依法享有著作權(quán)的單位或個人；與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人主要是指表演者、音像制品制作者等鄰接權(quán)人。在WCT和WPPT的相關(guān)規(guī)定及各國立法中，均未明確涉及著作權(quán)集體管理機構(gòu)能否采取版權(quán)管理管理電子信息保護(hù)措施問題。鑒于著作權(quán)人和鄰接權(quán)人可以授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使和管理著作權(quán)或鄰接權(quán)，并且著作權(quán)集體管理機構(gòu)被授權(quán)后，還可以以自己的名義為著作權(quán)人和鄰接權(quán)人主張權(quán)利、簽訂合同以及獨立參加訴訟、仲載活動，因而著作權(quán)集體管理機構(gòu)也應(yīng)是采取版權(quán)管理電子信息保護(hù)措施的合法主體。未經(jīng)權(quán)利人及其授權(quán)主體許可刪改版權(quán)管理電子信息的行為，表明了侵權(quán)行為人違背權(quán)利人意志的特征。
（2）主觀上由故意構(gòu)成。行為人明知刪改的版權(quán)管理電子信息將造成危害后果，并希望或放縱這種后果的產(chǎn)生。與版權(quán)技術(shù)保護(hù)措施的立法不同，WCT和WPPT均明確規(guī)定這種侵權(quán)行為的主觀要件是故意。美國DMCA法案也明確規(guī)定禁止偽造消除或變造版權(quán)管理信息的主觀要件均為“故意”，如1201條（a）款規(guī)定：“禁止任何人在知道狀態(tài)下，故意以下述手段引誘、促使、方便、掩匿侵權(quán)行為：（1）提供虛假的版權(quán)管理信息，或（2）發(fā)行和為發(fā)行而輸入虛假的版權(quán)管理信息?！比绻麖V播電臺和有線電視網(wǎng)去除或者改動版權(quán)管理信息并非故意誘使、促成、便利或者包庇侵犯版權(quán)的行為，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
（3）客觀方面表現(xiàn)為行為人刪除或者改變版權(quán)管理電子信息。與WCT和WPPT以及其他國家版權(quán)立法相比，我國《著作權(quán)法》規(guī)定的版權(quán)管理電子信息保護(hù)方面的侵權(quán)行為表現(xiàn)形式較窄，只包括刪除或者改變兩種行為。而WCT第12條第1款第（ii）項、WPPT第19條第7款第（ii）項以及美國DMCA法案均規(guī)定侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式還應(yīng)包括發(fā)行、為發(fā)行目的進(jìn)口、廣播或向公眾傳播明知已被未經(jīng)許可去除或改變版權(quán)管理電子信息的作品、作品的復(fù)制品或鄰接權(quán)保護(hù)對象及其復(fù)制品。這表明我國著作權(quán)立法中對版權(quán)管理信息的保護(hù)未達(dá)到國際先進(jìn)水平，還有待于進(jìn)一步完善。
（4）沒有法律、行政法規(guī)的例外規(guī)定。如果未經(jīng)許可故意刪改的版權(quán)管理信息是法律、行政法規(guī)明確規(guī)定的合法行為，則不得以侵權(quán)論處。如美國DMCA法案：聯(lián)邦、州或州政府部門的工作人員或者有關(guān)人員正執(zhí)法、調(diào)查以及其他政府行為中，對版權(quán)管理信息的處理屬于合法行為。我國目前沒有類似免責(zé)條款的規(guī)定，亟待通過立法完善。
在認(rèn)定刪改版權(quán)管理信息侵權(quán)行為時，應(yīng)特別注意以下幾點：一是刪改版權(quán)管理信息從性質(zhì)上講僅是一種故意引誘、促使、方便、掩匿直接侵犯他人著作權(quán)或鄰接權(quán)的間接侵權(quán)行為，但這種間接侵權(quán)行為可以獨立存在，并不需要直接侵權(quán)行為產(chǎn)生后才作侵權(quán)認(rèn)定；二是版權(quán)管理電子信息并不構(gòu)成一種獨立的權(quán)利保護(hù)對象，其實質(zhì)仍然是類似于版權(quán)技術(shù)保護(hù)措施那樣維護(hù)著作權(quán)和鄰接權(quán)的一種管理措施，WCT和WPPT以及我國著作權(quán)立法的相關(guān)規(guī)定并不意味著會產(chǎn)生一種獨立于著作權(quán)和鄰接權(quán)之外的“管理信息權(quán)”。正如有學(xué)者指出：傳統(tǒng)的非電子版權(quán)管理信息不容易被去除或改變，即使做到了也容易被人發(fā)覺并且被追究責(zé)任。而在電子環(huán)境下，特別是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中則非常容易做到去除或者改變版權(quán)管理電子信息，而且被去除改變后不容易被人發(fā)現(xiàn)，甚至?xí)霈F(xiàn)真假難辯、真?zhèn)晤嵉沟那闆r。作品的版權(quán)管理電子信息一旦被他人擅自去除或者改變，將直接影響著作權(quán)人的精神利益和財產(chǎn)收入。因此，禁止去除或改變版權(quán)管理電子信息僅是表面現(xiàn)象，其實質(zhì)是通過這種禁止維護(hù)作品著作權(quán)人的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。[14]三是是否采取版權(quán)管理電子信息的保護(hù)措施是權(quán)利人的權(quán)利而非義務(wù)，不能將其作為版權(quán)或鄰接權(quán)受保護(hù)的前提，否則就構(gòu)成對伯爾尼公約第5條第2款的違反。
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[5]截止2003年10月15日，伯爾尼公約共有15個成員國。英國于1887年，美國于1989年，澳大利亞于1928年加入該公約。http：//wipo.int/treaties/documents/english/word/e-berne.doc.2004年2月12日。
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[11]鑒于該司法解釋第9條的內(nèi)容已被2001年修正的《著作權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定所涵蓋，最高人民法院2004年1月2日又了《最高人民法院關(guān)于修改〈審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋〉的決定》，明確廢止了該司法解釋第9條。
論文摘要：結(jié)合案例對公民基本權(quán)利保障的方式進(jìn)行分析，公民基本權(quán)利保護(hù)是作為“高級法.和“根本法”的憲法目的之一，法治形式較完備的國家經(jīng)過長期發(fā)展，逐步形成了以憲法訴訟、違憲審查等為主要形式的公民權(quán)利保障模式，在保護(hù)公民憲法權(quán)利方面具有一定的積極意義。我國應(yīng)該借鑒國外的經(jīng)驗完善國內(nèi)基本權(quán)利的保障模式。
1問題的提出
公民基本權(quán)利保護(hù)是作為的憲法目的之一，國外關(guān)于運用憲法來保護(hù)公民基本權(quán)利的案例非常常見。其中最典型的案例就是呂特案。
【案情】VeitHarlan是一個在納粹時期拍反猶點電影的導(dǎo)演，聲名狼籍。在二戰(zhàn)后，他又拍攝了一部影片含有比較強的反猶情緒。而Luth是一個社會活動者，以消除民族仇恨彌補戰(zhàn)爭創(chuàng)傷為己任。他對Harlan的電影組織群眾杯葛和在放映電影的劇院前示威，導(dǎo)致Harlan的影片票房收人下降。Harlan以Luth觸犯了他的公民經(jīng)濟利益權(quán)為理由，向漢堡法院提出對Luth的禁制令。漢堡法院判Harhtn勝。Luth不服以它的個人言論自由被侵犯為由向提出上訴。
最后歸納說公民間的憲法賦予的公民權(quán)的沖突時候，法庭必須遵循合理平衡的標(biāo)準(zhǔn)來對待。言論自由有社會性的和個人目的性的，當(dāng)沖突的時候，法庭必須尊重憲法賦予的公民權(quán)的前提下，進(jìn)行判決，漢堡法院明顯由于疏忽，不能夠充分合理的判斷背景，由于Luth的社會目的性高于Harlan的私人財產(chǎn)保護(hù)的目的性。因此，判l(wèi)uth勝。在德國，1958年的“Luth案”判決具有里程碑式的意義。在該判決中，嚴(yán)肅地申明了這樣的觀點與態(tài)度:基本權(quán)利的首要功能雖仍然在于賦予人民對抗公權(quán)力不法侵害個人自由的消極防御權(quán)利，但基本權(quán)利的整體同時也建構(gòu)出一個客觀的價值秩序或體系，且該秩序或體系中的每項權(quán)利均體現(xiàn)一個客觀規(guī)范，并各自蘊涵一個客觀價值決定。
2基本權(quán)利的保障模式
正所謂“無救濟，則無權(quán)利”，權(quán)利一旦遭受到侵害而無從救濟，一會造成侵害公民基本權(quán)利的行為更加有恃無恐、肆無忌憚，二會使得憲法關(guān)于基本權(quán)利的規(guī)定只是流于形式，喪失憲法的威嚴(yán)。
一般來說，基本權(quán)利的保障模式有兩種，第一種是絕對的保障模式，依據(jù)這種模式，對憲法所規(guī)定的基本權(quán)利，其他法規(guī)范不能加以任意限制或規(guī)定例外情況。在實踐中，這種模式通常還伴隨實效性的違憲審查制度或者憲法訴訟制度。由于絕對保障模式是直接依據(jù)憲法規(guī)定并通過憲法自身設(shè)置的制度而實現(xiàn)的，所以又被稱之為依據(jù)憲法的保障模式。第二種是相對的保障模式，即允許其他法規(guī)范對憲法所規(guī)定的基本權(quán)利加以直接有效地限制或客觀上存在這種可能性的方式，如憲法規(guī)定某種權(quán)利“其內(nèi)容由法律規(guī)定”、“非依法律不得限制”等，由于這種保障模式乃通過普通法律而非憲法本身來實現(xiàn)對憲法權(quán)利的保障，所以又稱為依據(jù)法律的保障模式。
法治形式較完備的國家經(jīng)過長期發(fā)展，逐步形成了以憲法訴訟、違憲審查等為主要形式的公民權(quán)利保障模式，在保護(hù)公民憲法權(quán)利方面具有一定的積極意義。:
3我國基本權(quán)利的保障現(xiàn)狀
我國在憲法中也確認(rèn)了公民所享有的廣泛的基本權(quán)利，內(nèi)容涉及政治、經(jīng)濟、文化等各個方面和領(lǐng)域。同時我國政府也積極參加簽署人權(quán)保障公約，不斷促進(jìn)我國對公民基本權(quán)利的憲法保障。但是，由于各種因素的影響，憲法在公民基本權(quán)利保障的方式方面并未作出明確的規(guī)定。長期以來我國憲法基本上沒有明文規(guī)定對某種基本權(quán)利的保障方式由普通法律加以規(guī)定，也沒有明文規(guī)定或?qū)嶋H上默示性地規(guī)定普通法律可以限制某種基本權(quán)利，只是在具體的法律制度層面上以及實踐中所形成的基本權(quán)利的保障方式則傾向于相對保障方式。我國己經(jīng)基本形成了的這種相對保障方式，在肯定我國憲法對公民基本權(quán)利的保障取得一定成績的同時，也存在一些不足與缺陷。憲法在我國的法律體系中具有最高的法律效力，但是，在我國具體司法實踐中，憲法并沒有被作為法院裁判案件的直接法律依據(jù)。這樣，憲法在我國的法律適用過程中時常面臨尷尬的境地。憲法是各種法律法規(guī)的“母法”，在法律體系中居于根本大法的地位，另一方面憲法的很大一部分內(nèi)容，特別是公民基本權(quán)利保護(hù)方面的又被長期“虛置”，沒有產(chǎn)生實際的法律效力。
4完善我國公民基本權(quán)利保障的建議
(1)逐步完善憲法和法律的規(guī)定來保障公民的基本權(quán)利。一方面參考國外和國際人權(quán)公約的規(guī)定，對一些重要的公民基本權(quán)利的內(nèi)容進(jìn)行補充，完善現(xiàn)行憲法關(guān)于基本權(quán)利的規(guī)定;另一方面完善普通法律的立法，因為在我國目前沒有建立憲法訴訟制度、違憲審查不健全的情況下，一旦有人侵犯了憲法的基本權(quán)利，在憲法中卻找不到可以制裁的條款，所以這就需要借助普通法律的立法，將憲法中的基本權(quán)利具體化，通過普通法律的制裁來保障公民的基本權(quán)利。
[關(guān)鍵詞]檔案；著作權(quán)；保護(hù)
[作者簡介]員寧敏，廣西大學(xué)校長辦公室副研究館員，廣西南寧530004
[中圖分類號]G643.8 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A [文章編號]1672－2728(2008)04－0137－03
研究生學(xué)位論文是指申請研究生學(xué)位的學(xué)生(碩士、博士)，為獲得不同級別學(xué)位資格，在導(dǎo)師的指導(dǎo)下，運用所學(xué)理論，結(jié)合科研實踐活動，經(jīng)過大量的創(chuàng)造性思維勞動撰寫的學(xué)術(shù)研究論文。研究生學(xué)位論文檔案是指在學(xué)位申請活動中所形成的檔案材料，包括學(xué)位申請書、答辯通過的學(xué)位論文以及論文開題、評審、答辯等材料。研究生學(xué)位論文具有較高的學(xué)術(shù)價值、情報價值和實際應(yīng)用價值，對這一資源進(jìn)行開發(fā)利用有著重要的意義。但是在開發(fā)利用過程中，也面臨著如何使研究生學(xué)位論文檔案得到有效的利用，為我國高等教育事業(yè)和科學(xué)研究服務(wù)，同時又確保其著作權(quán)不受到侵犯的問題。探索研究生學(xué)位論文歸檔管理的有效途徑，已成為檔案管理工作面臨的新課題。
一、研究生學(xué)位論文檔案著作權(quán)內(nèi)容
著作權(quán)指公民、法人或非法人單位依法對其創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品享有的專有權(quán)利。研究生學(xué)位論文檔案一經(jīng)形成，便包含了作者的人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)。
(一)研究生學(xué)位論文著作人身權(quán)。研究生學(xué)位論文著作人身權(quán)是與作者人身利益密切相關(guān)的權(quán)利。具體有以下幾種：(1)發(fā)表權(quán)。即研究生學(xué)位論文作者或著作權(quán)人對尚未公開的檔案有權(quán)決定是否將其公之于眾的權(quán)利。(2)署名權(quán)。即研究生學(xué)位論文作者在學(xué)位論文檔案上署名的權(quán)利。署名權(quán)具有永久性，作者終生享有，不因作者生命的終結(jié)而取消，不因著作財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓和繼承而發(fā)生變化。(3)完整權(quán)。即任何人不得違反研究生學(xué)位論文作者的意愿，對檔案內(nèi)容進(jìn)行歪曲、篡改、斷章取義等實質(zhì)性的變更。
(二)研究生學(xué)位論文著作財產(chǎn)權(quán)。研究生學(xué)位論文著作財產(chǎn)權(quán)分為使用權(quán)和獲得報酬權(quán)。具體包括：以復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽、表演或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的權(quán)利，以及許可他人以上述方式使用作品，并由此獲得報酬的權(quán)利。
二、研究生學(xué)位論文檔案的著作權(quán)歸屬
確定著作權(quán)人，即誰依法享有著作權(quán)，是保護(hù)著作權(quán)的重要前提?！吨鳈?quán)法》第九條規(guī)定：著作權(quán)人是指創(chuàng)作作品的作者和依法享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。研究生學(xué)位論文的完成是一個較為復(fù)雜的過程，其著作權(quán)人也因此而有所不同，主要有以下幾種：
(一)研究生學(xué)位論文的著作權(quán)完全歸論文作者享有?！吨鳈?quán)法》第十一條規(guī)定：著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外，如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。如果從論文的開題、構(gòu)思、寫作、修改到最后定稿，主要由學(xué)生本人完成，其論文的來源既不是導(dǎo)師的科研項目，也不是學(xué)校安排的科研任務(wù)，并且論文內(nèi)容的獲得沒有主要利用學(xué)校的物質(zhì)條件，指導(dǎo)教師雖然也給予指導(dǎo)、修改，但沒有參加直接創(chuàng)作，這種情況下學(xué)生是《著作權(quán)法》規(guī)定的著作權(quán)人。
(二)研究生學(xué)位論文的作者僅享有部分著作權(quán)(如論文的署名權(quán))，其他著作權(quán)歸學(xué)校所有?！吨鳈?quán)法》第十六條規(guī)定：公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)造的作品是職務(wù)作品。其第二款規(guī)定：主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等為職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有。
研究生參加由學(xué)校主持，指導(dǎo)教師承擔(dān)的各類科研項目，許多科研成果便成為研究生的學(xué)位論文。在這種情況下，從論文的選題到創(chuàng)作思路及最后定稿均由指導(dǎo)教師完成，凝聚著導(dǎo)師大量心血，不僅是由所在高校主持并承擔(dān)全部責(zé)任和風(fēng)險，而且還完全利用學(xué)校的各種物質(zhì)條件、技術(shù)條件完成，利用了學(xué)校的資源(實驗設(shè)備、圖書資料等)，研究生學(xué)位論文只是實現(xiàn)對該項目研究過程和智力活動的真實記錄，是反映科研項目成果的載體。教育部《高等學(xué)校知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)管理規(guī)定》第九條規(guī)定：由高等學(xué)校主持、代表高等學(xué)校意志創(chuàng)作、并由高等學(xué)校承擔(dān)責(zé)任的作品為高等學(xué)校法人作品，其著作權(quán)由高等學(xué)校享有。在這種情況下學(xué)生不具備著作權(quán)人的條件，不能成為權(quán)利主體，法定著作權(quán)人是該生所在的高等學(xué)校。
(三)在職申請學(xué)位人員只享有研究生學(xué)位論文的署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由所在單位享有?！陡叩葘W(xué)校知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)管理規(guī)定》第十三條規(guī)定：在高等學(xué)校學(xué)習(xí)、進(jìn)修或者開展合作項目研究的學(xué)生、研究人員，在校期間參與導(dǎo)師承擔(dān)的本校研究課題或者承擔(dān)學(xué)校安排的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造及其他技術(shù)成果。除另有協(xié)議外，應(yīng)當(dāng)歸高等學(xué)校享有或持有。一般情況下，這類人在攻讀學(xué)位其間開展的研究往往與實際工作相聯(lián)系，在履行工作職責(zé)的同時，利用工作單位所提供的物質(zhì)條件完成研究工作，其研究當(dāng)屬于職務(wù)作品。
三、研究生學(xué)位論文檔案的合法使用
研究生學(xué)位論文檔案的利用從法律角度審視可分為合法使用與非法使用。檔案的合法利用是法律賦予公民的一項權(quán)利，學(xué)位論文檔案管理部門在開發(fā)利用工作中，為了避免可能發(fā)生的侵權(quán)行為，必須準(zhǔn)確理解著作權(quán)合法使用的范圍、界限、條件等，在保護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)益的前提下，合法使用研究生學(xué)位論文。
(一)超過著作權(quán)保護(hù)期限的研究生學(xué)位論文檔案的開發(fā)利用情況。我國《著作權(quán)法》對一般作品的作者署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品的完整權(quán)實行永久保護(hù)，而對作者發(fā)表權(quán)與復(fù)制權(quán)、獲酬權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期限為作者有生之年及死后50年。已經(jīng)超過著作權(quán)保護(hù)期限的研究生學(xué)位論文檔案，除人身權(quán)永遠(yuǎn)屬于作者外，可不經(jīng)作者授權(quán)，不付報酬地查閱、復(fù)制或在網(wǎng)絡(luò)上傳播等自由利用。
(二)著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)的研究生學(xué)位論文檔案的開發(fā)利用情況。這里就有一個合理使用的問題。所謂合理使用，是指在法律允許的情況下，他人可以不必征得著作權(quán)人的許可或同意，不向其支付報酬?；谡?dāng)目的而使用他人著作權(quán)作品的合法行為。合理使用規(guī)定了三個必備條件：第一，僅適用于已發(fā)表的作品，未發(fā)表的作品不屬于合理使用范圍。第二，合理使用的目的僅限于個人學(xué)習(xí)、研究、欣賞或為教學(xué)、科研、公共文化利益等12種利用情況。第三，合理使用的“量”必須有嚴(yán)格限制，只能“少量”或“適當(dāng)”，否則視為侵權(quán)行為。
(三)無論著作權(quán)保護(hù)期是否超期。合理使用的方式必須合法。不得侵犯著作權(quán)人依法享有的人身權(quán)等其他權(quán)利，并且必須注明作者姓名、作品名
稱。已存檔的研究生學(xué)位論文有相當(dāng)部分是未發(fā)表作品，按《著作權(quán)法》的規(guī)定不屬于合理使用的范圍。筆者認(rèn)為，之所以這樣規(guī)定，主要從未發(fā)表作品不具有公示性的方面考慮，但是制訂著作權(quán)合理使用制度的目的在于維護(hù)公共利益的需要，對著作權(quán)行使的限制，界定是否合理使用的關(guān)鍵在于使用作品的目的，高校作為非贏利目的使用者，應(yīng)充分享受著作權(quán)這一立法實質(zhì)，應(yīng)將這一寶貴的資源納入合理使用范圍。
三、侵犯著作權(quán)的行為及法律責(zé)任
所謂侵犯著作權(quán)的行為是指既未經(jīng)著作權(quán)人許可，又無法律認(rèn)可，擅自對他人享有著作權(quán)的作品行使作者或者其他著作權(quán)人的專有權(quán)利，使權(quán)利人合法利益受到損害的違法行為。研究生學(xué)位論文檔案利用過程中稍有不慎，就可能導(dǎo)致侵犯著作權(quán)人權(quán)益的法律事實的發(fā)生。
學(xué)位論文檔案管理部門在利用活動中容易發(fā)生的侵權(quán)行為有：未經(jīng)著作權(quán)人許可，擅自以各種方式(包括網(wǎng)絡(luò)傳播)公布學(xué)位論文檔案，侵犯了著作權(quán)人享有的公布權(quán)；改變作者的署名方式，對作品內(nèi)容進(jìn)行歪曲、修改，侵犯了著作權(quán)人享有的署名權(quán)；以合理使用為名，利用保管作品檔案的便利條件大量復(fù)制學(xué)位論文檔案并贏利，侵犯了著作權(quán)人享有的復(fù)制權(quán)；擅自對學(xué)位論文檔案進(jìn)行編輯、出版、發(fā)行，侵犯了著作權(quán)人享有的出版、發(fā)行權(quán)。在贏利模式下未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)，未支付其著作權(quán)人報酬使用受《著作權(quán)法》保護(hù)的學(xué)位論文，侵犯了著作權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)。
用戶在利用學(xué)位論文檔案中容易發(fā)生的侵權(quán)行為有：以合理使用為名，剽竊、抄襲他人學(xué)位論文檔案；以合理使用為名，蓄意歪曲、篡改、下載他人作品的名稱、內(nèi)容等；擅自將未公布的學(xué)位論文檔案公布；超出合理使用權(quán)限等侵權(quán)行為。
《著作權(quán)法》第五章對侵權(quán)行為構(gòu)成要件及法律責(zé)任都做了明確的規(guī)定。根據(jù)侵權(quán)的嚴(yán)重程度，對作品檔案的侵權(quán)分為一般侵權(quán)和以贏利為目的侵權(quán)兩種。侵權(quán)行為不嚴(yán)重的，侵權(quán)人應(yīng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。侵權(quán)行為較嚴(yán)重的或以贏利為目的的侵權(quán)行為，除承擔(dān)上述民事責(zé)任外，可給予沒收非法所得、構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
一、歷史文化名城與旅游開發(fā)的概念
（一）歷史文化名城(Historical and Cultural City)
歷史文化名城的概念是我國特有的，相當(dāng)于國外的歷史文化遺產(chǎn)(Heritage)，國外一般叫作“古城”(Old City)，“歷史城市”(Historical City)等等，目前國際上通用的概念叫“歷史城鎮(zhèn)”(Historic Town)?！皻v史文化名城”一詞作為一個專門的術(shù)語，僅在我國通用，這個概念國外有不同的稱呼，國際上更多的是把它作為“歷史文化遺產(chǎn)”的一部分來加以評定和研究。
1982年《文物保護(hù)法》的頒布標(biāo)志著我國以文物保護(hù)為中心內(nèi)容的文化遺產(chǎn)制度的形成，明確了歷史文化名城的條件是“保存文物特別豐富，具有重大歷史價值和革命意義的城市”，并正式提出歷史文化名城的概念。1986年國務(wù)院公布第二批國家級歷史文化名城時，正式確定為歷史文化名城的概念。歷史文化名城這一概念是我國特有的，是作為我國對歷史文化遺產(chǎn)的一種宣傳教育方式和政府的保護(hù)策略而提出的，具有明顯的本國特色和實踐意義。按照《中華人民共和國文物保護(hù)法》確定的法律概念，歷史文化名城必須具備下列要素:①保存文物特別豐富；②具有重大歷史價值或革命紀(jì)念意義；③是一座正在延續(xù)使用的城市；④經(jīng)過中華人民共和國國務(wù)院核準(zhǔn)并公布。
（二）旅游開發(fā)的概念
旅游開發(fā)的“開發(fā)”一詞，一般是指人們對資源及其相關(guān)方面進(jìn)行綜合開發(fā)，將資源轉(zhuǎn)變?yōu)楫a(chǎn)業(yè)的社會勞動過程。關(guān)于旅游開發(fā)的定義也存在很多不同觀點，
王德剛、焦連安認(rèn)為旅游資源開發(fā)，就是以旅游資源為原材料，經(jīng)過人類勞動加工和創(chuàng)新，使其成為具有旅游功能的吸引物或目的地的技術(shù)經(jīng)濟活動。郭康認(rèn)為旅游開發(fā)是在一定國土范圍內(nèi)，為吸引和接待旅游者而進(jìn)行的旅游設(shè)施建設(shè)和旅游環(huán)境培育等綜合性的社會和技術(shù)經(jīng)濟活動。辛建榮認(rèn)為旅游開發(fā)是為了發(fā)揮、改善和提高旅游資源的吸引力而從事的開拓和建設(shè)。綜合這些定義，旅游開發(fā)是為發(fā)揮、提高和改善旅游資源對游客的吸引力，使得潛在的旅游資源的優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的經(jīng)濟優(yōu)勢，并是旅游活動得以實現(xiàn)的技術(shù)經(jīng)濟活動。
（三）歷史文化名城保護(hù)的內(nèi)容
歷史文化名城保護(hù)的內(nèi)容可以分為兩大類物質(zhì)文化遺產(chǎn)和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。物質(zhì)文化遺產(chǎn)包括：自然環(huán)境、城市風(fēng)貌、古建筑和古遺跡。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)包括：語言文字、民風(fēng)民俗和文化價值觀念，歷史文化環(huán)境氛圍。
二、歷史文化名城保護(hù)與旅游開發(fā)互動關(guān)系研究
歷史文化名城保護(hù)與旅游開發(fā)之間存在一定的互動關(guān)系，這種互動關(guān)系的存在對兩者之間的影響使得它們表現(xiàn)出不同的模式與狀態(tài)。
（一）歷史文化名城保護(hù)與開發(fā)的辯證關(guān)系
隨著現(xiàn)代旅游規(guī)模日益擴大，旅游現(xiàn)象變得復(fù)雜并充滿矛盾，旅游業(yè)的資源開發(fā)能否完全促進(jìn)作為旅游接待地歷史文化名城的保護(hù)與持續(xù)發(fā)展，這是一個值得探討的問題。張松教授在《城市整體性保護(hù)》一書中指出：保護(hù)與發(fā)展是名城可持續(xù)發(fā)展中不可避免的一對矛盾，因為保護(hù)基本是對發(fā)展的一種“抗衡”。保護(hù)與發(fā)展的矛盾是歷史文化名城研究需要解決的一個難點。城市的保護(hù)與發(fā)展的關(guān)系包涵了有三層涵義：①城市現(xiàn)代化與保護(hù)的關(guān)系；②發(fā)展旅游事業(yè)與保護(hù)關(guān)系；③更新與保護(hù)的關(guān)系；用馬克思唯物主義的辯證思想來看待名城保護(hù)與開發(fā)的關(guān)系，他們既相互依存，又是對立統(tǒng)一。兩者間的矛盾關(guān)系在一定條件下是可以轉(zhuǎn)化的，也就是說在合理有效利用歷史文化名城資源的情況下走名城可持續(xù)發(fā)展的道路是可行的。
（二）歷史文化名城保護(hù)與旅游開發(fā)的主要矛盾
對于歷史文化名城保護(hù)與旅游開發(fā)間主要矛盾的探討目前國內(nèi)已經(jīng)形成一定的成果，專家學(xué)者已經(jīng)開始關(guān)注旅游業(yè)發(fā)展對名城保護(hù)產(chǎn)生的影響，李蕓歸納旅游城市化給歷史文化名城的旅游開發(fā)和保護(hù)帶來的負(fù)面影響為：①旅游城市化帶來巨大的人口壓力，造成旅游資源的破壞；②不斷蠶食和破壞風(fēng)景名勝區(qū)；③城市環(huán)境質(zhì)量下降，旅游環(huán)境和景區(qū)生態(tài)系統(tǒng)破壞嚴(yán)重；④現(xiàn)代城市景觀與旅游整體環(huán)境意境不協(xié)調(diào)。而黎潔、李垣結(jié)合大理的情況，總結(jié)了發(fā)展旅游業(yè)對名城文物和社會意識形態(tài)的負(fù)面影響：①民族文化的商業(yè)化和娛樂化；②文物遺址重修不能保持原貌和原有的文化內(nèi)涵，導(dǎo)致隱性破壞；③發(fā)展旅游業(yè)對當(dāng)?shù)厝说囊庾R形態(tài)、道德規(guī)范、傳統(tǒng)文化也有影響，如導(dǎo)致淳樸民風(fēng)有所改變等。綜合這些觀點，旅游業(yè)發(fā)展在某種程度上會導(dǎo)致名城物質(zhì)文化遺產(chǎn)與文化內(nèi)涵的隱性破壞，而城市的保護(hù)也是無形中對城市的發(fā)展(特別是物質(zhì)文化遺產(chǎn)轉(zhuǎn)化的為旅游資源來促進(jìn)旅游業(yè)發(fā)展)的一種限制，而目前看來這對“抗衡”的矛盾幾乎無法避免。
（三）如何協(xié)調(diào)歷史文化名城保護(hù)與旅游開發(fā)的矛盾
關(guān)鍵詞：歷史文化名城
保護(hù)
旅游規(guī)劃及發(fā)展
一、歷史文化名城旅游概述
1982年公布了《中華人民共和國文物保護(hù)法》；1986年國務(wù)院公布了第二批歷史文化名城，提出了要對文物古跡集中的小鎮(zhèn)、村落進(jìn)行保護(hù)。隨后，全國各省份就開始了歷史文化名鎮(zhèn)的命名工作和古鎮(zhèn)的世界文化遺產(chǎn)申報工作。在旅游發(fā)展中，重視古城古鎮(zhèn)開發(fā)比較早的是江蘇省，其中最為著名的是周莊、同里和ā直三個古鎮(zhèn)。這三個古鎮(zhèn)經(jīng)過科學(xué)詳盡的規(guī)劃，進(jìn)行了具有保護(hù)性的開發(fā)，立刻在旅游市場上引起了強烈反響。在這些成功的典型示范下，全國各地一批各具特色的古鎮(zhèn)成為旅游熱點，四川甚至推出了十大古鎮(zhèn)旅游系列。與此同時，古鎮(zhèn)古城的開發(fā)，也帶動了一些小城市旅游的升溫，如桂林的陽朔西街、麗江的大研古城和山西的平遙古城等，都迅速成為國內(nèi)外旅游的熱點。歷史文化名城旅游的開發(fā)，只有在做了科學(xué)規(guī)劃后，才能促進(jìn)了當(dāng)?shù)亟?jīng)濟的發(fā)展的同時推動中國旅游業(yè)的進(jìn)步。歷史文化名城很快成為區(qū)域性旅游的熱點，使原本日漸衰落的古城（鎮(zhèn)）保留了下來，并煥發(fā)了新的生命力。
二、歷史文化名城保護(hù)與旅游開發(fā)的關(guān)系辨析
歷史文化名城旅游開發(fā)活動作為一項文化產(chǎn)業(yè)具有巨大的潛在效益，主要表現(xiàn)在3個方面。其一、空間環(huán)境效益。遺址地的空間環(huán)境優(yōu)美，人文景觀薈萃是旅游賴以發(fā)展的基礎(chǔ)，這已成為人們的共識。因此只有完整無損地保護(hù)好遺址地的自然與人文風(fēng)景及其周邊的環(huán)境，才能吸引旅游者前往觀光游覽。其二、社會發(fā)展效益。旅游的社會意義在于欣賞其它地方或者民族的歷史文化、風(fēng)土人情、生活習(xí)性，以及旅游者與旅游目的地的人們交往和雙方的文化交流。其三、經(jīng)濟發(fā)展效益。發(fā)展旅游促進(jìn)地方經(jīng)濟發(fā)展，其效益是顯而易見的。因此人們稱旅游業(yè)為“朝陽產(chǎn)業(yè)”。根據(jù)世界旅游組織預(yù)測，本世紀(jì)旅游業(yè)還將得到更大的發(fā)展，尤其是中國，到2020年將成為全球最大旅游目的地國，接待外國游客可望達(dá)到1．3億人次，國際旅游收入有可能達(dá)到600億美元，國內(nèi)旅游收入2萬億元人民幣，旅游業(yè)總產(chǎn)值占國內(nèi)生產(chǎn)總值的10%以上，旅游業(yè)將成為中國經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)。
三、促進(jìn)歷史文化名城保護(hù)與旅游發(fā)展的措施――以四川為例
從四川省近年來旅游業(yè)發(fā)展實踐看，堅持不懈的貫徹這種設(shè)計方法已經(jīng)取得了很大的成功。但是為了更加科學(xué)的保護(hù)古城，開發(fā)古城，造福古城，我們還要做好以下幾點工作：
（一）完善法制
第一，制定相關(guān)法律法規(guī)加以強制保護(hù)。針對職能型歷史文化名城，首要的問題就是必須保護(hù)好現(xiàn)存的歷史遺產(chǎn)，最大限度的避免在我們這代人手中消失。四川省首部文化名城保護(hù)條例《四川省閬中古城保護(hù)條例》已頒布施行，該條例明確規(guī)定古城保護(hù)詳細(xì)規(guī)劃應(yīng)當(dāng)按照保護(hù)為主、合理開發(fā)利用為輔的方針編制。第二，建立文物保護(hù)程序及責(zé)任追究制度。各地在按照歷史文化名城保護(hù)規(guī)劃保護(hù)歷史文化名城時，應(yīng)該進(jìn)一步確立起“誰使用、誰保護(hù)”和“誰管理、誰負(fù)責(zé)”的原則，并制訂具體的保護(hù)辦法、審批程序和法律責(zé)任，由“責(zé)任人”簽訂“責(zé)任狀”，一旦文物發(fā)生人為或自然破壞，“責(zé)任人”就應(yīng)負(fù)行政或法律責(zé)任。
（二）科學(xué)的規(guī)劃設(shè)計及管理
歷史文化名城保護(hù)規(guī)劃與一般的城市規(guī)劃不同，主要包括城市總體層面上的歷史文化名城保護(hù)規(guī)劃和街區(qū)層面上的歷史街區(qū)保護(hù)與整治規(guī)劃?？傮w層面上的歷史文化名城保護(hù)規(guī)劃，《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》明確指出“歷史文化名城保護(hù)規(guī)劃就其內(nèi)容深度講是總體規(guī)劃階段的規(guī)劃，但對于重點保護(hù)的地區(qū)要再進(jìn)行深化”。針對綜合型歷史文化名城，其中的歷史街區(qū)保護(hù)和整治規(guī)劃應(yīng)該作為工作重點。為此同濟大學(xué)國家歷史文化名城研究中心近年來通過在四川的調(diào)研工作中已經(jīng)形成了一套較成熟的編制辦法并得到業(yè)內(nèi)人士的認(rèn)可。
（三）準(zhǔn)確抓住城市特征的旅游策劃
不同類型的城市其旅游策劃重點必然不同，只有在準(zhǔn)確把握城市特性，深入了解城市內(nèi)涵的基礎(chǔ)上才能夠做好高效率、高回報、低成本的優(yōu)秀旅游策劃。例如成都地面歷史遺存不多，歷史名城特征難于體現(xiàn)。在歷史城市風(fēng)貌日漸變化和消失的情況下成都的旅游策劃對策是：突出蜀文化的特征，以此作為滿盤珠玉穿起來的主線。蜀文化的特點，從旅游角度說，就是一個“神”字。神奇、神秘、神妙――神奇的自然世界、神秘的文化世界、神妙的游樂之鄉(xiāng)，這就是蜀文化以“神”為中心的三大特征。
結(jié)語
綜上所述，歷史文化名城保護(hù)與旅游規(guī)劃發(fā)展是相互扶持、相輔相成的辯證關(guān)系。通過對歷史文化名城的保護(hù)才能使得旅游規(guī)劃有歷史舞臺得以施展，同時通過旅游規(guī)劃所帶來的經(jīng)濟效益，才能有效的反哺歷史文化名城保護(hù)。我們在研究歷史文化名城保護(hù)與旅游規(guī)劃發(fā)展問題的時候必須針對不同類型的城市產(chǎn)生不同的保護(hù)方法和旅游開發(fā)設(shè)計思路，這對我們?nèi)嬲J(rèn)知保護(hù)和利用的協(xié)同有很多啟發(fā)和幫助。
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隨著企業(yè)的生產(chǎn)指揮,經(jīng)營管理等經(jīng)營活動越來越依賴于計算機信息系統(tǒng),如果這些系統(tǒng)遭到破壞,造成數(shù)據(jù)損壞,信息泄漏,不能提供服務(wù)等問題,則將對電網(wǎng)的安全運行,電力企業(yè)的生產(chǎn)管理以及經(jīng)濟效益等造成不可估量的損失,高技術(shù)在帶來便利與效率的同時,也帶來了新的安全風(fēng)險和問題。
1、電力公司信息安全的主要風(fēng)險分析
信息安全風(fēng)險和信息化應(yīng)用情況密切相關(guān),和采用的信息技術(shù)也密切相關(guān),電力公司信息系統(tǒng)面臨的主要風(fēng)險存在于如下幾個方面:
（1）計算機病毒的威脅最為廣泛：計算機病毒自產(chǎn)生以來,一直就是計算機系統(tǒng)的頭號敵人,在電力企業(yè)信息安全問題中,計算機病毒發(fā)生的頻度大,影響的面寬,并且造成的破壞和損失也列在所有安全威脅之首。病毒感染造成網(wǎng)絡(luò)通信阻塞,系統(tǒng)數(shù)據(jù)和文件系統(tǒng)破壞,系統(tǒng)無法提供服務(wù)甚至破壞后無法恢復(fù),特別是系統(tǒng)中多年積累的重要數(shù)據(jù)的丟失,損失是災(zāi)難性的。
在目前的局域網(wǎng)建成,廣域網(wǎng)聯(lián)通的條件下,計算機病毒的傳播更加迅速,一臺計算機感染病毒,在兩三天內(nèi)可以感染到區(qū)域內(nèi)所有單位的計算機系統(tǒng)。病毒傳播速度,感染和破壞規(guī)模與網(wǎng)絡(luò)尚未聯(lián)通之時相比,高出幾個數(shù)量級。
（2）網(wǎng)絡(luò)安全問題日益突出：企業(yè)網(wǎng)絡(luò)的聯(lián)通為信息傳遞提供了方便的途徑。企業(yè)有許多應(yīng)用系統(tǒng)如:辦公自動化系統(tǒng),用電營銷系統(tǒng),遠(yuǎn)程教育培訓(xùn)系統(tǒng)等,通過廣域網(wǎng)傳遞數(shù)據(jù)。企業(yè)開通了互聯(lián)網(wǎng)專線寬帶上網(wǎng),企業(yè)內(nèi)部職工可以通過互聯(lián)網(wǎng)方便地收集獲取信息,發(fā)送電子郵件等。
網(wǎng)絡(luò)聯(lián)通也帶來了網(wǎng)絡(luò)安全問題。企業(yè)內(nèi)部廣域網(wǎng)上的用戶數(shù)量多且難于進(jìn)行管理,互聯(lián)網(wǎng)更是連接到國際上的各個地方,什么樣的用戶都有。內(nèi)部網(wǎng),互聯(lián)網(wǎng)上的一些用戶出于好奇的心理,或者蓄意破壞的動機,對電力公司網(wǎng)絡(luò)上的連接的計算機系統(tǒng)和設(shè)備進(jìn)行入侵,攻擊等,影響網(wǎng)絡(luò)上信息的傳輸,破壞軟件系統(tǒng)和數(shù)據(jù),盜取企業(yè)商業(yè)秘密和機密信息,非法使用網(wǎng)絡(luò)資源等,給企業(yè)造成巨大的損失。更有極少數(shù)人利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行非法的,影響國家安定團(tuán)結(jié)的活動,造成很壞的影響。
如何加強網(wǎng)絡(luò)的安全防護(hù),保護(hù)企業(yè)內(nèi)部網(wǎng)上的信息系統(tǒng)和信息資源的安全,保證對信息網(wǎng)絡(luò)的合法使用,是目前一個熱門的安全課題,也是電力企業(yè)面臨的一個非常突出的安全問題。
（3）信息傳遞的安全不容忽視：隨著辦公自動化,財務(wù)管理系統(tǒng),用電營銷系統(tǒng)等生產(chǎn),經(jīng)營方面的重要系統(tǒng)投入在線運行,越來越多的重要數(shù)據(jù)和機密信息都通過企業(yè)的內(nèi)部廣域網(wǎng)來傳輸。同時電力公司和外部的政府,研究院所,以及國外有關(guān)公司都有著許多的工作聯(lián)系,日常許多信息,數(shù)據(jù)都需要通過互聯(lián)網(wǎng)來傳輸。
網(wǎng)絡(luò)中傳輸?shù)倪@些信息面臨著各種安全風(fēng)險,例如被非法用戶截取從而泄露企業(yè)機密;被非法篡改,造成數(shù)據(jù)混亂,信息錯誤從而造成工作失誤。非法用戶還有可能假冒合法身份,發(fā)送虛假信息,給正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序帶來混亂,造成破壞和損失。因此,信息傳遞的安全性日益成為企業(yè)信息安全中重要的一環(huán)。
（4）用戶身份認(rèn)證和信息系統(tǒng)的訪問控制急需加強：企業(yè)中的信息系統(tǒng)一般為特定范圍的用戶使用,信息系統(tǒng)中包含的信息和數(shù)據(jù),也只對一定范圍的用戶開放,沒有得到授權(quán)的用戶不能訪問。為此各個信息系統(tǒng)中都設(shè)計了用戶管理功能,在系統(tǒng)中建立用戶,設(shè)置權(quán)限,管理和控制用戶對信息系統(tǒng)的訪問。這些措施在一定能夠程度上加強系統(tǒng)的安全性。但在實際應(yīng)用中仍然存在一些問題。
一是部分應(yīng)用系統(tǒng)的用戶權(quán)限管理功能過于簡單,不能靈活實現(xiàn)更細(xì)的權(quán)限控制,甚至簡單到要么都能看,要么都不能看。二是各應(yīng)用系統(tǒng)沒有一個統(tǒng)一的用戶管理,企業(yè)的一個員工要使用到好幾個系統(tǒng)時,在每個應(yīng)用系統(tǒng)中都要建立用戶賬號,口令和設(shè)置權(quán)限,用戶自己都記不住眾多的賬號和口令,使用起來非常不方便,更不用說賬號的有效管理和安全了。
如何為各應(yīng)用系統(tǒng)提供統(tǒng)一的用戶管理和身份認(rèn)證服務(wù),是我們開發(fā)建設(shè)應(yīng)用系統(tǒng)時必須考慮的一個共性的安全問題。
（5）實時控制系統(tǒng)和數(shù)據(jù)網(wǎng)絡(luò)的安全至關(guān)重要：電網(wǎng)的調(diào)度指揮,自動控制,微機保護(hù)等領(lǐng)域的計算機應(yīng)用在電力企業(yè)中起步早,應(yīng)用水平高,不但實現(xiàn)了對電網(wǎng)運行狀況的實時監(jiān)視,還實現(xiàn)了對電網(wǎng)一次設(shè)備的遙控,遙調(diào)以及保護(hù)設(shè)備的遠(yuǎn)方管理。隨著數(shù)據(jù)網(wǎng)的建設(shè)和應(yīng)用,這些電網(wǎng)監(jiān)視和控制方面的系統(tǒng)逐步從采用專線通道傳輸數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)移到通過數(shù)據(jù)網(wǎng)絡(luò)來傳送數(shù)據(jù)和下發(fā)控制指控令。由于這些計算機系統(tǒng)可以直接管理和操作控制電網(wǎng)一次設(shè)備,系統(tǒng)的安全可靠,數(shù)據(jù)網(wǎng)的安全可靠,信息指令傳輸?shù)膶崟r性等直接關(guān)系著電網(wǎng)的安全,其安全等級要求高于一般的廣域網(wǎng)系統(tǒng)。
同時,這些電網(wǎng)控制和監(jiān)視系統(tǒng)中的許多信息又是生產(chǎn)指揮,管理決策必不可少的,需要通過和生產(chǎn)管理局域網(wǎng)互聯(lián),將數(shù)據(jù)傳送生產(chǎn)管理信息系統(tǒng)中,供各級領(lǐng)導(dǎo)和各專業(yè)管理人員察看,使用。數(shù)據(jù)網(wǎng)和生產(chǎn)管理局域網(wǎng)的互聯(lián)帶來了不同安全等級的網(wǎng)絡(luò)互連的安全問題。
（6）電子商務(wù)的安全逐步提上議事日程：隨著計算機信息系統(tǒng)在電力市場,用電營銷,財務(wù)管理等業(yè)務(wù)中的深入應(yīng)用,電子商務(wù)在電力企業(yè)的應(yīng)用開始起步。例如:電力市場系統(tǒng)中發(fā)電廠和電網(wǎng)公司之間的報價,電力交易,電費結(jié)算等都將通過計算機信息系統(tǒng)來實現(xiàn)和完成,這可以視為電子商務(wù)中常提到的B2B模式。用電營銷系統(tǒng)中的電費計費結(jié)算,用戶買電交費,銀電聯(lián)網(wǎng)代收電費等,是典型的電力公司和用戶之間的電子交易,可以視為電子商務(wù)中的B2C模式;以后還有物資采購等方面的電子商務(wù)系統(tǒng)。
隨著電子商務(wù)在電力企業(yè)中的應(yīng)用逐步推廣和深入,如何保障電子交易的安全,可靠,即電子商務(wù)安全問題也會越來越突出。
二、解決信息安全問題的基本原則
統(tǒng)籌規(guī)劃,分步實施。要建立完整的信息安全防護(hù)體系,絕不能一哄而上,必須分清需求的輕重緩急,根據(jù)信息化建設(shè)的發(fā)展,結(jié)合信息系統(tǒng)建設(shè)和應(yīng)用的步伐,統(tǒng)一規(guī)劃,分步建設(shè),逐步投資。
1、做好安全風(fēng)險的評估。進(jìn)行安全系統(tǒng)的建設(shè),首先必須做好安全狀況評估分析,評估應(yīng)聘請專業(yè)信息安全咨詢公司,并組織企業(yè)內(nèi)部信息人員和專業(yè)人員深度參與,全面進(jìn)行信息安全風(fēng)險評估,找出問題,確定需求,制定策略,再來實施,實施完成后還要定期評估和改進(jìn)。
信息安全系統(tǒng)建設(shè)著重點在安全和穩(wěn)定,應(yīng)盡量采用成熟的技術(shù)和產(chǎn)品,不能過分求全求新。
培養(yǎng)信息安全專門人才和加強信息安全管理工作必須與信息安全防護(hù)系統(tǒng)建設(shè)同步進(jìn)行,才能真正發(fā)揮信息安全防護(hù)系統(tǒng)和設(shè)備的作用。
2、采用信息安全新技術(shù),建立信息安全防護(hù)體系
企業(yè)信息安全面臨的問題很多,我們可以根據(jù)安全需求的輕重緩急,解決相關(guān)安全問題的信息安全技術(shù)的成熟度綜合考慮,分步實施。技術(shù)成熟的,能快速見效的安全系統(tǒng)先實施
3、計算機防病毒系統(tǒng)
計算機防病毒系統(tǒng)是發(fā)展時間最長的信息安全技術(shù),從硬件防病毒卡,單機版防病毒軟件到網(wǎng)絡(luò)版防病毒軟件,到企業(yè)版防病毒軟件,技術(shù)成熟且應(yīng)用效果非常明顯。防病毒軟件系統(tǒng)的應(yīng)用基本上可以防治絕大多數(shù)計算機病毒,保障信息系統(tǒng)的安全。
在目前的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,能夠提供集中管理,服務(wù)器自動升級,客戶端病毒定義碼自動更新,支持多種操作系統(tǒng)平臺,多種應(yīng)用平臺殺毒的企業(yè)版殺毒軟件,是電網(wǎng)公司這樣的大型企業(yè)的首選。個人版本的殺毒軟件適合家庭,小規(guī)模用戶。
4、網(wǎng)絡(luò)安全防護(hù)系統(tǒng)
信息資源訪問的安全是信息安全的一個重要內(nèi)容,在信息系統(tǒng)建設(shè)的設(shè)計階段,就必須仔細(xì)分析,設(shè)計出合理的,靈活的用戶管理和權(quán)限控制機制,明確信息資源的訪問范圍,制定信息資源訪問策略。
對于已經(jīng)投入使用的信息系統(tǒng),可以通過采用增加安全訪問網(wǎng)關(guān)的方法,來增強原有系統(tǒng)的用戶管理和對信息資源訪問的控制,以及實現(xiàn)單點登陸訪問任意系統(tǒng)等功能。這種方式基本上不需要改動原來的系統(tǒng),實施的技術(shù)難度相對小一些。對于新建系統(tǒng),則最好采用統(tǒng)一身份認(rèn)證平臺技術(shù),來實現(xiàn)不同系統(tǒng)通過同一個用戶管理平臺實現(xiàn)用戶管理和訪問控制。
5、開展信息安全專題研究,為將來的應(yīng)用做好準(zhǔn)備
電網(wǎng)實時監(jiān)視與控制系統(tǒng)的安全問題要求更高,技術(shù)難度更大,應(yīng)開展專題研究。
國家有關(guān)部門和電力企業(yè)對電網(wǎng)實時監(jiān)視與控制系統(tǒng)的安全問題高度重視,專門發(fā)文要求確保電網(wǎng)二次系統(tǒng)的計算機和網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全,要實現(xiàn)調(diào)度控制系統(tǒng),數(shù)據(jù)網(wǎng)與其他生產(chǎn)管理系統(tǒng)和網(wǎng)絡(luò)的有效隔離,甚至是物理隔離。
6、電子商務(wù)安全需要深入研究和逐步應(yīng)用
電子商務(wù)的安全牽涉很多方面,包括嚴(yán)格,安全的身份的認(rèn)證技術(shù),對涉及商業(yè)機密的信息實現(xiàn)加密傳輸,采取數(shù)字簽名技術(shù)保證合同和交易的完整性及不可否認(rèn)性等。這些方面又與信息安全基礎(chǔ)技術(shù)平臺密切相關(guān),因此安全基礎(chǔ)平臺的建設(shè)對于電子商務(wù)的安全應(yīng)用是至關(guān)重要的。目前已經(jīng)有電子商務(wù)的應(yīng)用系統(tǒng)投入在線使用,我們必須加快對電子商務(wù)的安全的研究和應(yīng)用,否則將來會出現(xiàn)因電子在線交易不安全,不可靠的而導(dǎo)致電子商務(wù)系統(tǒng)無人敢用的局面。
7、依據(jù)法規(guī),遵循標(biāo)準(zhǔn),提高安全管理水平
信息安全的管理包括了法律法規(guī)的規(guī)定,責(zé)任的分化,策略的規(guī)劃,政策的制訂,流程的制作,操作的審議等等。雖然信息安全"七分管理,三分技術(shù)"的說法不是很精確,但管理的作用可見一斑。
三、解決信息安全問題的思路與對策
電力企業(yè)的信息安全管理相對來說還是一個較新的話題,國內(nèi)其他電力企業(yè)也在積極研究和探討,以下是一些粗淺的看法。
1、依據(jù)國家法律,法規(guī),建立企業(yè)信息安全管理制度
國家在信息安全方面了一系列的法律法規(guī)和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),對信息網(wǎng)絡(luò)安全進(jìn)行了明確的規(guī)定，并有專門的部門負(fù)責(zé)信息安全的管理和執(zhí)法。企業(yè)首先必須遵守國家的這些法律法規(guī)和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),企業(yè)也必須依據(jù)這些法律法規(guī),來建立自己的管理標(biāo)準(zhǔn),技術(shù)體系,指導(dǎo)信息安全工作。學(xué)習(xí)信息安全管理國際標(biāo)準(zhǔn),提升企業(yè)信息安全管理水平
國際上的信息技術(shù)發(fā)展和應(yīng)用比我們先進(jìn),在信息安全領(lǐng)域的研究起步比我們更早,取得了很多的成果和經(jīng)驗,我們可以充分利用國際標(biāo)準(zhǔn)來指導(dǎo)我們的工作,提高水平,少走彎路。
信息安全是企業(yè)信息化工作中一項重要而且長期的工作,為此必須各單位建立一個信息安全工作的組織體系和常設(shè)機構(gòu),明確領(lǐng)導(dǎo),設(shè)立專責(zé)人長期負(fù)責(zé)信息安全的管理工作和技術(shù)工作,長能保證信息安全工作長期的,有效的開展,才能取得好的成績。
2、開展全員信息安全教育和培訓(xùn)活動
安全意識和相關(guān)技能的教育是企業(yè)安全管理中重要的內(nèi)容,信息安全不僅僅是信息部門的事,它牽涉到企業(yè)所有的員工,為了保證安全的成功和有效,應(yīng)當(dāng)對企業(yè)各級管理人員,用戶,技術(shù)人員進(jìn)行安全培訓(xùn),減少人為差錯,失誤造成的安全風(fēng)險。
開展安全教育和培訓(xùn)還應(yīng)該注意安全知識的層次性,主管信息安全工作的負(fù)責(zé)人或各級管理人員,重點是了解,掌握企業(yè)信息安全的整體策略及目標(biāo),信息安全體系的構(gòu)成,安全管理部門的建立和管理制度的制定等;負(fù)責(zé)信息安全運行管理及維護(hù)的技術(shù)人員,重點是充分理解信息安全管理策略,掌握安全評估的基本方法,對安全操作和維護(hù)技術(shù)的合理運用等;用戶,重點是學(xué)習(xí)各種安全操作流程,了解和掌握與其相關(guān)的安全策略,包括自身應(yīng)該承擔(dān)的安全職責(zé)等。
3、充分利用企業(yè)網(wǎng)絡(luò)條件,提供全面,及時和快捷的信息安全服務(wù)
山東省電力公司廣域網(wǎng)聯(lián)通了系統(tǒng)內(nèi)的各個二級單位,各單位的局域網(wǎng)全部建成,在這種良好的網(wǎng)絡(luò)條件下,作為省公司一級的信息安全技術(shù)管理部門應(yīng)建立計算機網(wǎng)絡(luò)應(yīng)急處理的信息與技術(shù)支持平臺,安全公告,安全法規(guī)和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),提供安全軟件下載,搜集安全問題,解答用戶疑問,提供在線的信息安全教育培訓(xùn),并為用戶提供一個相互交流經(jīng)驗的場所。網(wǎng)絡(luò)方式的信息服務(wù)突破了時間,空間和地域的限制,是信息安全管理和服務(wù)的重要方式。
4、在發(fā)展中求安全
沒有百分之百安全的技術(shù)和防護(hù)系統(tǒng)黑客技術(shù),計算機病毒等信息安全攻擊技術(shù)在不斷發(fā)展的,人們對它們的認(rèn)識,掌握也不是完全的,安全防護(hù)軟件系統(tǒng)由于技術(shù)復(fù)雜,在研制開發(fā)過程中不可避免的會出現(xiàn)這樣或者那樣的問題,這勢必決定了安全防護(hù)系統(tǒng)和設(shè)備不可能百分百的防御各種已知的,未知的信息安全威脅。
不是所有的信息安全問題可以一次解決
人們對信息安全問題的認(rèn)識是隨著技術(shù)和應(yīng)用的發(fā)展而逐步提高的,不可能一次就發(fā)現(xiàn)所有的安全問題。信息安全生產(chǎn)廠家所生產(chǎn)的系統(tǒng)和設(shè)備,也僅僅是滿足某一些方面的安全需求,不是企業(yè)有某一方面的信息安全需求,市場上就有對應(yīng)的成熟產(chǎn)品,因此不是所有的安全問題都可以找到有效的解決方案。
5、解決信息安全問題不可能一勞永逸
企業(yè)的信息化應(yīng)用是隨著企業(yè)的發(fā)展而不斷發(fā)展的,信息技術(shù)更是日新月異的發(fā)展的,安全的需求也是逐步變化的,新的安全問題也不斷產(chǎn)生,原來建設(shè)的防護(hù)系統(tǒng)可能不滿足新形勢下的安全需求,這些都決定了信息安全是一個動態(tài)過程,需要定期對信息網(wǎng)絡(luò)安全狀況進(jìn)行評估,改進(jìn)安全方案,調(diào)整安全策略。信息安全是一個伴隨著企業(yè)信息化應(yīng)用發(fā)展而發(fā)展的永恒課題。
【關(guān)鍵詞】民間文藝；知識產(chǎn)權(quán)；權(quán)利主體；地盤子
中圖分類號：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-0278（2013）04-075-03
一、民間文藝概述
（一）立法實踐中民間文藝的界定
關(guān)于對民間文藝的定義，許多條約、組織和國家作出了不同的界定。但無論何種概括，都涉及到創(chuàng)作的群體性、傳統(tǒng)性、民族性和文學(xué)藝術(shù)性這些共同的特點。概念界定不同，導(dǎo)致劃定范圍不同，涉及到保護(hù)民間文藝的客體也不相同。民間文學(xué)藝術(shù)（folklore）屬于傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的一部分，又稱之為民間文學(xué)。它是在特定民族或特定區(qū)域間的群體間世代相傳的、體現(xiàn)該民族或該區(qū)域群體社會歷史和文化生活特點的藝術(shù)表現(xiàn)形式，包括音樂、舞蹈、游戲、禮儀、風(fēng)俗習(xí)慣、傳統(tǒng)手工藝等，是一定思想或情感的表述。我國著作權(quán)法意義上的作品是指在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果。著作權(quán)法規(guī)定：民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。由此規(guī)定說明，對民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)已納入著作權(quán)法的保護(hù)范圍內(nèi)，它屬于作品的一種，因此必須符合作品的構(gòu)成要件，即民間文學(xué)藝術(shù)作品是由特定人創(chuàng)作的，以某種方式反映民間文學(xué)藝術(shù)特征，具有獨創(chuàng)性、可復(fù)制性的有形載體。這種作品的創(chuàng)作，直接借助于民間文藝的素材或創(chuàng)作方法、創(chuàng)作風(fēng)格等形成的創(chuàng)作成果，具有明確的作者和創(chuàng)作時間。以上說明，民間文學(xué)藝術(shù)與民間文學(xué)藝術(shù)作品均屬于民間文學(xué)，二者的主要區(qū)別在于前者作者身份不明，后者具有個人獨創(chuàng)性；前者處于世代流傳、不斷變化的沒有固定的表達(dá)，后者具有特定的思想并以一定形式表示出來；前者保護(hù)的期限是永久的，后者則有一定的保護(hù)期限。
因此，在這里討論的“民間文藝”，是指那些尚不能被視為“作品”的，無法享受現(xiàn)行著作權(quán)保護(hù)的民間文學(xué)藝術(shù)。
（二）民間文藝的特點
1.群體性
民間文藝是由一個特定群體經(jīng)過不間斷的創(chuàng)作完成的。一般有以下兩種方式：一種是在共同的生活勞動過程中不自覺地共同創(chuàng)作，然后通過模仿等方式代代相傳；還有一種是開始由某個個人創(chuàng)作，在以后的流傳中，經(jīng)過無數(shù)人的加工、修改和補充，逐步成為在群體內(nèi)廣為流傳的民間文藝。
2.傳統(tǒng)性
民間文藝大多歷史悠久，其在時間上的連續(xù)性，使得其在歷史長河中雖有一些變化，但是那些反映特定群體固有的獨特之處的部分仍然被保留下來?！暗乇P子”有著幾千年的悠久歷史，但至今仍然保持著最初的表演方式。
3.口頭性，變異性
民間文藝在傳承過程中往往采取口傳心授的方式，它的形成是個動態(tài)的過程，在這個動態(tài)的過程中，其核心的風(fēng)格和特質(zhì)是不變的。
4.民族性
民族性是民間文藝與生俱來的，例如地盤子”是在鄂西地域文化多元一體化格局逐漸形成的歷史背景下，在土家族文化、巴文化、漢文化長期交流融合的過程中，逐步形成的一種具有地方特色的民間舞蹈，是土家族文化、巴文化和漢文化交流融合的歷史產(chǎn)物。
5.區(qū)域性
民間文藝通常只在特定的群體內(nèi)流傳，而該群體有比較固定的生活區(qū)域，因此具有明顯的區(qū)域性特質(zhì)?！暗乇P子”舞蹈就主要在恩施地區(qū)流傳。
二、關(guān)于民間文藝權(quán)利主體的不同理論觀點
民間文藝知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的主體是在民間文藝知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律關(guān)系中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的人。顯然，落實民間文藝的權(quán)利主體是保護(hù)民間文藝的關(guān)鍵所在。在調(diào)研時發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)卣?、文化部門，“地盤子”的傳承人和當(dāng)?shù)鼐用駥Α暗乇P子”的歸屬問題，均是模糊的，說不清，道不明。這也反映了我國學(xué)界對民間文藝權(quán)利主體問題的爭議。目前主要存在三種學(xué)說。
（一）國家作為民間文藝的權(quán)利主體
持此種觀點的人認(rèn)為，民間文藝歷史悠久，隨著民族的遷徙和交融，以及民間文藝的不斷傳承，民間文藝的流傳范圍已經(jīng)不限于某個地區(qū)，加之民間文藝的作者不確定，因而只能由國家作為整體的權(quán)利主體。如果采用這種模式，必然抹殺了民間文藝的權(quán)利主體，無法為民間文藝最具有厲害關(guān)系的主體帶來實際利益，況且大量民間文藝存在于邊遠(yuǎn)山區(qū)，同時分散在各個民族村落，如果國家作為其權(quán)利主體，實際上無法真正有效起到保護(hù)作用。
（二）民間文藝的創(chuàng)作群體作為權(quán)利主體
持這種觀點的學(xué)者認(rèn)為，民間文藝的是群體共同的智力創(chuàng)作成果，是群體內(nèi)勞動人民集體智慧的結(jié)晶。民間文藝與其來源群體之間具有最直接的經(jīng)濟和文化聯(lián)系。因此，民間文藝的所有權(quán)應(yīng)屬于創(chuàng)作、發(fā)展和保存它的群體，屬于不特定的多數(shù)人。在實際調(diào)研中也發(fā)現(xiàn)，恩施州咸豐縣當(dāng)?shù)鼐用裨诒粏柶?，“地盤子”應(yīng)該屬于誰時，聽到更多的回答是“我們老祖宗傳下來的，我們大家的”。對此基本上是贊同的，但是不得不提出一個問題，事實上也是大量存在的。某一民間文藝的創(chuàng)作群體已經(jīng)消失、無法認(rèn)定，或者出現(xiàn)多個群體爭奪的情況。這些情況如果處理不好，不僅不能有效保護(hù)民間文藝，還勢必造成民間文藝的消亡，影響民族團(tuán)結(jié)。
（三）個人作為權(quán)利主體
這里的“個人”主要是指某一民間文藝的傳承人，賦予傳承人以權(quán)利主體身份。持這種觀點的學(xué)者認(rèn)為，并非所有的民間文藝都是群體集體創(chuàng)作，有些民間文藝實際上是由個人創(chuàng)作的，代代相傳，而且只傳內(nèi)不傳外，在繼承中傳承民間文藝，如同現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法上財產(chǎn)繼承制度。我國民間文藝的多樣性決定了其不可能為特定主體擁有。倘若完全地將傳承人作為民間文藝的權(quán)利主體，勢必造成“民間文藝”私有化，使民間文藝成為傳承人的私有財產(chǎn)，不利于民間文藝的傳承和發(fā)揚，對創(chuàng)作群體中的其他人也是不公平的。
三、構(gòu)建民間文藝國家、群體與傳承人多元權(quán)利主體模式
上述三個主體成為民間文藝的權(quán)利主體都有一定道理，但是由于我國民間文藝的多樣性，和民間文藝自身的特點，單獨的以某一主體作為其權(quán)利主體，都是不妥當(dāng)?shù)?，不能全面有效地保護(hù)“民間文藝”。因此，針對“民間文藝”的特點，建立“國家主體為例外，創(chuàng)作群體和傳承人共同主體為原則”的多元化的權(quán)利主體模式，才能行之有效的保護(hù)“民間文藝”。有關(guān)部門首先要對“民間文藝”進(jìn)行分類，創(chuàng)作群體不明的，創(chuàng)作群體明確的，有明確傳承人的。針對各種民間文藝的不同情況，確定合適的權(quán)利主體。
國家作為民間文藝的權(quán)利主體僅僅發(fā)生在以下特殊情形：一是當(dāng)民間文藝的創(chuàng)造或保有群體區(qū)域界限不清楚或不確定時；二是非為特定傳統(tǒng)社區(qū)或傳統(tǒng)族群持有的民間文藝，對國家或社會公眾有重大意義時。除此之外，有明確的創(chuàng)作群體和傳承人的，二者可以共同作為該民間文藝的權(quán)利主體，對民間文藝共同共有的狀態(tài)，只是在具體的權(quán)利義務(wù)規(guī)定上存在差別。下面對創(chuàng)作群體和傳承人共同作為“民間文藝”權(quán)利主體進(jìn)行理論闡述。
（一）賦予群體與傳承人權(quán)利主體地位符合民間文藝的形成和傳承的客觀規(guī)律
我國民俗學(xué)界的學(xué)者認(rèn)為，每個生活階層的人都有可能是民間文藝的創(chuàng)造者，而且在文化傳承過程中每一個講述者、表演者或演示者都可能對民間文藝的發(fā)展、變異做出貢獻(xiàn)。有學(xué)者認(rèn)為，民間文藝是一種與個體同在的文化，個體是民間文藝的載體和擁有者、繼承者、發(fā)展和創(chuàng)新者。對民間文藝形成與傳承的實際考察也能夠佐證理論界的這些研究觀點。例如，調(diào)研的民間舞蹈“地盤子”，有著幾千的歷史，從最初作為街頭行乞的方式到現(xiàn)在被人們喜愛的民間舞蹈表演，是當(dāng)?shù)厥朗来摹暗乇P子”藝人群體智慧的結(jié)晶。目前主要的傳承人李仕州、李長清、艾申英等他們一生創(chuàng)作或編唱的許多“地盤子”舞蹈在當(dāng)?shù)貜V泛流傳，并教授許多“地盤子”學(xué)徒，他們在傳承“地盤子”的同時，又進(jìn)一步創(chuàng)新，豐富了“地盤子”。這也表明，個人創(chuàng)造與集體再創(chuàng)造的結(jié)合是民間文藝形成的主要原因。
（二）群體和傳承人共同作為權(quán)利主體是民間文藝傳承方式的必然要求
民間文藝的傳承方式包括祖?zhèn)鱾鞒?、師傳傳承和社區(qū)傳承。這3種傳承方式都是不完全取得或有限制取得，這也導(dǎo)致了多個權(quán)利主體分亭同一知識產(chǎn)品的利益。
（三）確立群體與傳承人權(quán)利主體地位符合有關(guān)國際公約的規(guī)定
世界知識產(chǎn)權(quán)組織2006年10月發(fā)表的《保護(hù)傳統(tǒng)文似民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)草案：政策目標(biāo)與核心原則》在第l條對民間文學(xué)藝術(shù)的定義中揭示，民間文學(xué)藝術(shù)的內(nèi)涵特征之一是“個人和集體的智慧創(chuàng)造物”。世界知識產(chǎn)權(quán)組織在對該條的評論中，更明確地指出“個人在傳統(tǒng)文化表達(dá)的發(fā)展和再創(chuàng)作中起著中心作用”。這些規(guī)定表明聯(lián)合國教科文組織和世界知識產(chǎn)權(quán)組織均認(rèn)可創(chuàng)造、發(fā)展、實踐民間文藝的社區(qū)、群體和個人是民間文藝的所有人。
四、民間文藝權(quán)利主體的權(quán)利形態(tài)建議及構(gòu)想
民間文藝權(quán)利主體的知識產(chǎn)權(quán)立法保護(hù)是民間文藝立法保護(hù)的核心組成，是針對民間文藝傳承人和群體的知識產(chǎn)權(quán)立法保護(hù)。從現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)激勵理論來看，能夠?qū)€人創(chuàng)造給予補償?shù)囊约w為基礎(chǔ)的所有權(quán)也可以達(dá)到激勵創(chuàng)新的目的。同時，承認(rèn)集體產(chǎn)權(quán)使群體能夠防止本區(qū)域的民間文藝的減少，減小對民間文藝的損害。民間文藝的集體知識產(chǎn)權(quán)模式不僅保護(hù)了民間文藝本身，也保護(hù)了產(chǎn)生民間文藝的歷史文化背景。更重要的是，這樣可以最大限度地增強民間藝術(shù)創(chuàng)作來源群體的民族自豪感，提高其民族自覺性，并逐漸把維護(hù)民間文藝的道德義務(wù)上升為法律義務(wù)，把保護(hù)民間文藝的政策性宣示轉(zhuǎn)換為法律機制層面的操作，最終為傳承、保護(hù)民間文藝提供一種可持續(xù)發(fā)展的有效機制。以民間舞蹈“地盤子”為例，為民間文藝權(quán)利主體――傳承人和來源群體――提出了一些知識產(chǎn)權(quán)立法保護(hù)的建議，以供專家學(xué)者參考。
（一）成果確認(rèn)權(quán)
鑒于民間文藝權(quán)利主體的特殊性及成果形式的復(fù)雜性，基于保護(hù)要求，可以通過特定程序?qū)γ耖g文藝的名稱、內(nèi)容、表現(xiàn)形式、權(quán)屬等進(jìn)行確認(rèn)。在調(diào)研“地盤子”時，了解到咸豐縣現(xiàn)有“地盤子”民間老藝人40余人，所屬鄉(xiāng)鎮(zhèn)每年都給予了一定補貼。對州、縣級“民間藝術(shù)大師”，同級政府和文化部門每人每年也給予了1000至800元的補助。這對“地盤子”的傳承人經(jīng)濟上給予了支持，使他們有時間去傳承民間文藝。
（二）原創(chuàng)維護(hù)權(quán)
人們可以對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行修改、補充，但不能背離原創(chuàng)主體和基本的表現(xiàn)形式，不能歪曲、濫用或不正當(dāng)利用民間文藝，而要尊重民間文藝創(chuàng)作者的精神權(quán)利，在使用時明示原創(chuàng)人或原創(chuàng)地名稱，如“地盤子”、“侗族大歌”、“苗族占歌”等。
（三）改編權(quán)
在民間文藝的傳承過程中，無論是傳承人還是群體都可能對民間文藝做出自己的貢獻(xiàn)，即享有改編權(quán)，但是改編的前提是不得侵犯原作品的著作權(quán)。改編的作品由改編人享有合法權(quán)益。
（四）演繹權(quán)及相關(guān)的鄰接權(quán)
為了保持民間文藝的純正，防止仿造和惡意歪曲，只有傳承人或來源群體才享有演繹的權(quán)利。凡未經(jīng)傳承人或來源群體允許而使用（這里的“使用”是指營利性的使用）的行為均應(yīng)視為侵權(quán)。從某種意義上說，民間文藝的藝術(shù)價值最早是由其演繹者實現(xiàn)的，因此應(yīng)主張其演繹者具有相關(guān)的鄰接權(quán)。
（五）傳播使用權(quán)
民間文藝的傳播使用必須取得傳承人或來源群體的允許并支付相應(yīng)的報酬，但為社會公共福利、傳承民間文藝、弘揚民族優(yōu)秀文化的傳播除外。凡經(jīng)國家認(rèn)可或授予的持有人或群體可以使用民間文藝。
（六）無期限保護(hù)權(quán)
無期限保護(hù)權(quán)是民間文藝與其他文學(xué)藝術(shù)作品最本質(zhì)的區(qū)別，這是因為民間文藝具有時間上的續(xù)展性和主體的不確定性。例如，據(jù)歷史記載“地盤子”大約產(chǎn)生于隋唐時期，是通過歷代歌師世代相傳保留至今的，它隨著時間的推移不斷發(fā)展，每個歷史單元既是傳播時期也是再創(chuàng)作時期，因而無法確定其時間起點和終點。
（七）經(jīng)濟利益的追償及分享權(quán)
外姓民族要依法取得民間文藝的使用權(quán)并支付相應(yīng)的報酬。對民間出現(xiàn)的一些以營利為目的的私人制作、銷售民間文藝作品的行為，傳承人或來源群體應(yīng)持有經(jīng)濟利益分享權(quán)，即有權(quán)獲得部分利潤?？梢酝ㄟ^經(jīng)紀(jì)的方式，委托給經(jīng)紀(jì)公司，通過經(jīng)紀(jì)公司的操作，實現(xiàn)市場利益的最大化。
一、電子商務(wù)商業(yè)方法的可專利性問題
近十幾年來，由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的突飛猛進(jìn)以及電子商務(wù)的發(fā)展，催生了大量的商業(yè)方法，引起了電子商務(wù)商業(yè)方法保護(hù)的問題。傳統(tǒng)上對于商業(yè)方法的法律保護(hù)主要是著作權(quán)法和商業(yè)秘密保護(hù)法，而在專利法方面是絕對排斥的。現(xiàn)在由于商業(yè)方法和電子網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的結(jié)合，使商業(yè)方法具有技術(shù)性，逐漸被專利法保護(hù)。我國的2010年《專利審查指南》未對商業(yè)方法的可專利性完全排除在外，只是沒有對它可被專利保護(hù)單獨做出詳細(xì)的規(guī)定，而是采取一種默許的態(tài)度。在實踐中，電子商務(wù)的商業(yè)方法可被專利保護(hù)已是不爭的事實。
二、電子商務(wù)商業(yè)方法的專利實質(zhì)審查研究
電子商務(wù)商業(yè)方法專利實質(zhì)審查的三性審查上面，應(yīng)該建立起一套獨立具體的審查方法，既要行之有效也要對審查嚴(yán)格把關(guān)，防止專利權(quán)授予的過度泛濫。
（一）在新穎性上，建議完善檢索數(shù)據(jù)庫，與國際數(shù)據(jù)庫接軌，采用絕對新穎性標(biāo)準(zhǔn)
根據(jù)專利法規(guī)定，新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向?qū)＠痔岢鲞^申請，并記載在申請日以后（含申請日）公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。目前我國采用的是絕對新穎性標(biāo)準(zhǔn)。這是符合我國實際的，因為在舊版的《審查指南》原來采用的混合新穎性標(biāo)準(zhǔn)不合適的原因在于國外的非出版物公開方式存在的商業(yè)方法的現(xiàn)有技術(shù)有很多，我國的這方面的技術(shù)基本上是一片空白，容易導(dǎo)致大量專利申請涌入我國獲得專利，不利于我國自身電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。我國目前通過國家知識產(chǎn)權(quán)局的專利檢索與服務(wù)系統(tǒng)，檢索到截止2015年3月17日，公開的商業(yè)方法中國專利申請已達(dá)97件，其中僅有19.3%為中國申請人。但是采用絕對新穎性標(biāo)準(zhǔn)也有劣勢，因為在國外非出版物公開方式存在的商業(yè)方法由于查證困難，審查員很難得知哪些技術(shù)在國外是被使用過，尤其是對于我們經(jīng)驗尚淺的商業(yè)方法來說。故建議以審查公開的出版物為主，加強建立出版物檢索庫，與國外的檢索庫接軌，增加國際合作與交流，使得審查方式便于可行。在非出版物公開方面，對使用公開和口頭公開的方式往往難以查證，由于商業(yè)方法的使用公開方式主要是網(wǎng)絡(luò)，這就對專利審查員的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和商業(yè)知識的背景提出了更高的要求。
（二）在創(chuàng)造性上，我國專利法規(guī)定：“發(fā)明的創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步?！?/p>
發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點，是指對所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來說，發(fā)明相對于現(xiàn)有技術(shù)是非顯而易見的。而顯著的進(jìn)步是指發(fā)明與現(xiàn)有技術(shù)相比能夠產(chǎn)生有益的技術(shù)效果。在對現(xiàn)有技術(shù)的檢索范圍上，和新穎性的要求一樣。而對顯而易見性的要求，對于商業(yè)方法來說，每個國家的標(biāo)準(zhǔn)不一樣。但是最低標(biāo)準(zhǔn)是一致的，就是將已有的商業(yè)方法僅僅通過計算機程序予以實施是不具有創(chuàng)造性的。美國的做法是，商業(yè)方法和計算機結(jié)合的整體方案具有非顯而易見性，或者兩者之一具有非顯而易見性都符合要求。歐洲是整體方案和計算機技術(shù)特征部分符合非顯而易見性，就具有創(chuàng)造性。而日本最為嚴(yán)格，必須所有方面都具有非顯而易見性才符合創(chuàng)造性要求。建議我國應(yīng)采用日本的做法，因為我國在這方面處于起步階段，過于寬松的審查辦法可能會導(dǎo)致大量的國外低水平技術(shù)進(jìn)入我國獲得專利。
關(guān)鍵詞：大學(xué)生權(quán)利法律保護(hù)
我國的大學(xué)生從年齡上看，多屬于成年人，雖然他們具有一般公民所具有的權(quán)利能力和行為能力，但由于在大學(xué)階段處于受教育、保護(hù)和被管理的地位，因此，在教育行政機關(guān)與大學(xué)生、高等學(xué)校與大學(xué)生，教師與大學(xué)生諸種法律關(guān)系中，他們往往處于弱勢地位，其合法權(quán)益容易受到侵害。了解大學(xué)生有哪些法定權(quán)利，尊重和保障他們的法定權(quán)利，是教育行政機關(guān)和高等學(xué)校依法治教的重要方面，也是轉(zhuǎn)變教育觀念，推進(jìn)教育法制化、現(xiàn)代化的重要舉措。本文旨在通過對大學(xué)生的法定權(quán)利及其法律保護(hù)問題的探討，以期對新形勢下高等學(xué)校依法治校工作有些許推動作用。
一、大學(xué)生權(quán)利受侵犯的表現(xiàn)
隨著我國教育體制改革的不斷深入和教育法制化進(jìn)程的加快，大學(xué)生的權(quán)利日益受到應(yīng)有的尊重和保護(hù)，但由于人們認(rèn)識上的偏頗，特別是長期受到“左”的思想影響，我們常是強調(diào)學(xué)生對學(xué)校的義務(wù)而諱言學(xué)生的權(quán)利，加上一些高等學(xué)校片面認(rèn)為“生源就是財源”，把學(xué)生當(dāng)作招財進(jìn)寶的對象，一些高校教師和管理人員法制觀念淡薄，致使侵犯大學(xué)生權(quán)利的現(xiàn)象時有發(fā)生。對大學(xué)生權(quán)利的侵犯主要出現(xiàn)在大學(xué)生財產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)、獲得公正評價權(quán)以及受教育權(quán)等方面。
(一)財產(chǎn)權(quán)的侵犯
侵犯大學(xué)生財產(chǎn)權(quán)的主要形式有：一是亂收費?！督逃ā返?8條明確規(guī)定，“學(xué)校及其他教育機構(gòu)違反國家有關(guān)規(guī)定向受教育者收取費用的，由教育行政部門責(zé)令退還所收費用，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分?！钡?，一些高校為了籌措辦學(xué)經(jīng)費和提高教職工的福利待遇，全然不顧國家的禁令和學(xué)生的權(quán)益，想方設(shè)法巧立名目收費，使原本就為學(xué)雜費過高而發(fā)愁的學(xué)子背負(fù)更加沉重的經(jīng)濟包袱。如一年一度的備受考生和家長們關(guān)注的定向生招生工作，一些高校利用考生求學(xué)心切的心理，大肆收取報名費、捐資助學(xué)費競達(dá)數(shù)萬元甚至十幾萬元；又如-一些高校為畢業(yè)生推薦就業(yè)要收取接待費、介紹費等。據(jù)筆者調(diào)查，有的高校亂立收費名目達(dá)10余項，每生追加交費少則幾百元，多則幾千上萬元。二是高校的一些教師受經(jīng)濟利益的驅(qū)使，把自編、自著的教材、著作，通過教材管理部門強行發(fā)給學(xué)生，筆者曾對某校某系98級的學(xué)生進(jìn)行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)每生多發(fā)非教學(xué)用書23本，經(jīng)費達(dá)285元。這種濫發(fā)“教材”的現(xiàn)象，既嚴(yán)重侵犯了學(xué)生的財產(chǎn)權(quán)，又破壞了高等院校正常的管理秩序。三是學(xué)生宿舍或公寓的財產(chǎn)安全得不到保障。采取適當(dāng)?shù)拇胧┐_保學(xué)生宿舍或公寓的財產(chǎn)安全是高等學(xué)校的一項法律義務(wù)。但筆者了解到，一些高校學(xué)生公寓硬件建設(shè)不到位、管理工作松散、保衛(wèi)工作形同虛設(shè)，致使盜竊案件經(jīng)常發(fā)生。
(二)人格權(quán)的侵犯
人格權(quán)是公民的一項基本權(quán)利，大學(xué)生的人格尊嚴(yán)同樣受法律的確認(rèn)和保護(hù)。近年來，一些新聞媒體經(jīng)常報道中小學(xué)生的人格尊嚴(yán)受到侮辱的消息，與之相比較，侵犯大學(xué)生人格權(quán)的現(xiàn)象盡管沒有那么普遍，也沒有那樣駭人聽聞，但也時有發(fā)生。筆者就曾耳聞目睹了一些教師在批評教育學(xué)生時無視學(xué)生人格尊嚴(yán)的事例，如對一個逃課的學(xué)生當(dāng)著全班同學(xué)的面責(zé)問道：“你經(jīng)常不上課，是偷東西去了，還是談戀愛去了?”對一個喜歡化妝的女生訓(xùn)斥道：“你整天濃妝艷抹，打扮得人不象人、鬼不象鬼，倒象個女?！睂`紀(jì)學(xué)生進(jìn)行批評、教育是教師的一項職責(zé)，但倘若不分場合，不分對象，動輒圳人，動輒亂扣帽子、亂打棍子，輕則影響教師的形象，影響師生感情，使學(xué)生產(chǎn)生抵觸情緒，重則會因侵犯學(xué)生的人格權(quán)而帶來一不必要的麻煩。例如，1997年6月，某高校學(xué)生宿舍發(fā)生一起竊案該宿舍學(xué)生王某300元的匯款單被人偷走后冒領(lǐng)。該校保衛(wèi)處經(jīng)過了解和核對字跡，把同寢室的毛某作為重點懷疑對象。隨后，學(xué)校作出處理決定，并貼出了通告，稱毛某“故意曠課，蓄意在寢室內(nèi)作案，無視校規(guī)，情節(jié)嚴(yán)重，影響較壞，將毛某開除學(xué)籍”。面對校方的“通告”，本是清白的毛某同學(xué)有苦難言，無奈之下將母校推上了公堂。
(三)公正評價權(quán)和學(xué)業(yè)、學(xué)位證書權(quán)被侵犯
學(xué)校、教師對大學(xué)生獲得公正評價權(quán)和學(xué)業(yè)、學(xué)位證書權(quán)的侵犯主要是指學(xué)校、教師違背客觀事實對大學(xué)生思想品德、學(xué)業(yè)成績作出不實評價，以及本該發(fā)給學(xué)生學(xué)業(yè)證書和學(xué)位證書而不予發(fā)給的情形?！秾W(xué)位條例》第4條規(guī)定，高等學(xué)校本科畢業(yè)生，成績優(yōu)良，達(dá)到：(一)較好地掌握本門學(xué)科的基礎(chǔ)理論、專門知識和基本技能；(二)具有從事科學(xué)研究工作或擔(dān)負(fù)專門技術(shù)工作的初步能力，就能授予學(xué)士學(xué)位，而沒有明確要求必須通過國家英語四級考試和計算機等級考試，但一些高校為了抓教學(xué)質(zhì)量，違反《學(xué)位條例》的規(guī)定，硬是強行規(guī)定本科學(xué)生必須通過國家英語四級考試和計算機等級考試，才能授予學(xué)士學(xué)位，使為數(shù)不少的本可以獲得學(xué)位的學(xué)生而不能獲得學(xué)位。對學(xué)生的思想品德、學(xué)業(yè)成績進(jìn)行評價是高等學(xué)校教學(xué)管理工作的一項重要內(nèi)容，畢業(yè)生學(xué)業(yè)成績合格后就應(yīng)依法頒發(fā)學(xué)業(yè)、學(xué)位證書，否則就構(gòu)成對學(xué)生合法權(quán)益的侵犯。
(四)受教育權(quán)的侵犯
高等學(xué)校侵犯學(xué)生的受教育權(quán)主要有兩種表現(xiàn)形式，一是擅自更改考生志愿，侵犯學(xué)生受教育的選擇權(quán)。如學(xué)生王某在填報某師范院校志愿時，只填了中文系，沒填二志愿，也未填服從分配，但該校在未征得王某本人的同意下，擅自將王某錄取到了歷史系。入校后，王某向校方申請，要求轉(zhuǎn)中文系學(xué)習(xí)，起初，校方不同意，后經(jīng)王某再三要求，校方同意其轉(zhuǎn)系，但要交5000元轉(zhuǎn)系費，無奈之下，王某只好退學(xué)參加第二年的高考。二是加重對學(xué)生的處分等級，甚至取消學(xué)生的學(xué)籍。如在對考試作弊學(xué)生的處理問題上，原國家教委頒發(fā)的《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》中只規(guī)定：“凡擅自缺考或考試作弊者，該課程以零分計，不準(zhǔn)正常補考，如確有悔改表現(xiàn)的，經(jīng)教務(wù)部門批準(zhǔn)，在畢業(yè)前可給一次補考機會?？荚囎鞅椎?，應(yīng)予以紀(jì)律處分，”而沒有規(guī)定“不遵守考場紀(jì)律或者考試作弊一律應(yīng)予退學(xué)”，但一些高校在制定學(xué)生管理制度時，硬性規(guī)定“凡考試作弊者，一律按退學(xué)處理”，這就違反了教育法律、法規(guī)的精神，造成許多學(xué)生的受教育權(quán)遭到侵害。如1998年6，日轟動全國的田永訴北京科技大學(xué)一案，其案由就起因于北京科技大學(xué)制定的《關(guān)于嚴(yán)格考試管理的緊急通知》，因為這個通知所規(guī)定的退學(xué)事由超出了《普通高等學(xué)校管理規(guī)定》第29條所規(guī)定的應(yīng)予退學(xué)的十種情形，其內(nèi)容是違法的。
二、加強大學(xué)生權(quán)利法律保護(hù)的路徑
應(yīng)該說，現(xiàn)實中因侵犯大學(xué)生權(quán)利而發(fā)生的案件留給我們的思考是深刻的?！案咝o訴”時代結(jié)束后，高校管理如何應(yīng)對因?qū)W生而引發(fā)的司法審查?在高校辦學(xué)自逐漸擴大的新形勢下，高校管理工作如何真正走上法治化的道路?應(yīng)該說保護(hù)學(xué)生的權(quán)利是教育法律法規(guī)的重要內(nèi)容和教育立法的一項基本原則?！督逃ā?、《高等教育法》以及其他相關(guān)法律法規(guī)為大學(xué)生權(quán)利的保護(hù)提供了法律依據(jù)。尊重、維護(hù)大學(xué)生的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)是政府、高校及其教師應(yīng)切實做好的當(dāng)務(wù)之急。筆者認(rèn)為做好這項工作要重點把握以下四個方面：
(一)增強教育法制觀念，樹立依法治教意識
依法維護(hù)大學(xué)生的合法權(quán)益，首要之處在于廣大高校教職員工學(xué)法、懂法、守法，用法律規(guī)范自己的行為，樹立法制觀念，強化法律意識。長期以來，由于受計劃經(jīng)濟的影響，一部分高校的管理者、教育者法制觀念淡漠，致使高校里以言代法、以權(quán)壓法的現(xiàn)象比較嚴(yán)重，造成侵犯大學(xué)生權(quán)利的行為時有發(fā)生。隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的不斷完善，依法治國方略的推進(jìn)，特別是《教育法》、《高等教育法》等教育法律法規(guī)的頒布實施．大學(xué)生的主體意識、權(quán)利意識日益增強，這就要求高校管理者、教育者改變傳統(tǒng)的教育觀念，樹立平等教育觀念和教育法制觀念，依法治教，依法治校，自覺尊重學(xué)生的人格，確保學(xué)生受教育權(quán)以及其他權(quán)利的實現(xiàn)，保障學(xué)生身心健康，全面發(fā)展。
(二)大學(xué)生要善于運用法律手段維護(hù)自己的法定權(quán)益
《教育法》第42條明確規(guī)定，受教育者有“對學(xué)校給予的處分不服向有關(guān)部門提出申訴，對學(xué)校、教師侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益，提出申訴或者依法提訟的權(quán)利”?？梢?，當(dāng)大學(xué)生的合法權(quán)益受到學(xué)校、教師侵犯時，他們可以通過申訴和訴訟兩種途徑獲得救濟。
1．申訴
受教育者申訴制度，是指受教育者在其合法權(quán)益受到侵害時，依照《教育法》以及其他法律的規(guī)定，向?qū)W校或教育行政機關(guān)申訴理由，請求處理的制度。它是《教育法》為維護(hù)受教育者的合法權(quán)益而確立的非訴訟法律救濟制度，也是《教育法》賦予受教育者維護(hù)自身合法權(quán)益的一項民利。根據(jù)被申訴人的不同，大學(xué)生的申訴可分為行政申訴和校內(nèi)申訴兩種。行政申訴是指大學(xué)生把學(xué)校做為被申訴人向?qū)W校的行政主管部門提出的申訴。申訴的內(nèi)容包括：①大學(xué)生對學(xué)校給予的處分不服的。②大學(xué)生認(rèn)為學(xué)校侵犯其財產(chǎn)權(quán)的。③大學(xué)生認(rèn)為學(xué)校侵犯其人身權(quán)的。④大學(xué)生認(rèn)為學(xué)校侵犯其知識產(chǎn)權(quán)的。校內(nèi)申訴是指大學(xué)生把教師做為被申訴人向?qū)W校提出的申訴。申訴的內(nèi)容包括：①大學(xué)生認(rèn)為教師侵犯其財產(chǎn)權(quán)的。②大學(xué)生認(rèn)為教師侵犯其人身權(quán)的。③大學(xué)生認(rèn)為教師侵犯其知識產(chǎn)權(quán)的。
2．訴訟
大學(xué)生就學(xué)?；蚪處煹那謾?quán)行為向人民法院提起的訴訟可分兩種類型。
其一，民事訴訟。當(dāng)大學(xué)生認(rèn)為學(xué)?；蚪處熐址噶俗约旱娜松頇?quán)或財產(chǎn)權(quán)時，直接向人民法院提訟，其性質(zhì)屬于民事訴訟，訴訟的目的是使自己受到的損失得到補償，訴訟所追究的法律責(zé)任是民事賠償責(zé)任。需要注意的是，由于教師在教育教學(xué)活動中對學(xué)生造成的侵權(quán)屬于職務(wù)侵權(quán)，職務(wù)侵權(quán)的賠償主體是學(xué)校，而不是教師，因而，大學(xué)生就學(xué)?；蚪處煹那謾?quán)行為向人民法院提起的訴訟，被告只能是學(xué)校，而不是教師。
其二，行政訴訟。在我國目前的情況下，高等學(xué)校雖然不具有行政機關(guān)的資格，但是法律賦予其行使一定的行政管理職權(quán)。如《學(xué)位條例》第8條規(guī)定：“學(xué)士學(xué)位，由國務(wù)院授權(quán)的高等學(xué)校授予；碩士學(xué)位、博士學(xué)位由國務(wù)院授權(quán)的高等學(xué)校和科學(xué)研究機構(gòu)授予?！薄陡叩冉逃ā返?0條規(guī)定：“接受高等學(xué)歷教育的學(xué)生，由所在高等學(xué)校或者經(jīng)批準(zhǔn)承擔(dān)研究生教育任務(wù)的科學(xué)研究機構(gòu)根據(jù)其修業(yè)年限、學(xué)業(yè)成績等，按照國家有關(guān)規(guī)定，發(fā)給相應(yīng)的學(xué)歷證書或者其他學(xué)業(yè)證書?！痹谶@種情況下，高等學(xué)校與作為管理相對人的大學(xué)生之問不是平等的民事關(guān)系，而是特殊的行政管理關(guān)系。他們之問因?qū)W校的具體行政行為而提起的訴訟不是民事訴訟，而是行政訴訟。如上文提到的田永訴北京科技大學(xué)一案就是典型的行政訴訟。
(三)行政機關(guān)和司法部門要從嚴(yán)執(zhí)法，嚴(yán)格追究侵權(quán)者的法律責(zé)任
“高校管理呼喚法治化，離不開嚴(yán)格公正的行政執(zhí)法和司法救濟”，而從我國教育法治實踐來看，“執(zhí)法”是其中最薄弱的環(huán)節(jié)。由于一部分地區(qū)教育行政和司法部門執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究的現(xiàn)象較為普遍，這給侵犯大學(xué)生權(quán)利的行為提供了生長的“氣候”和“土壤”。要切實維護(hù)大學(xué)生的合法權(quán)益，就必須從嚴(yán)執(zhí)法，嚴(yán)格追究侵權(quán)者的法律責(zé)任。侵犯大學(xué)生權(quán)利要承擔(dān)的法律責(zé)任有三類，即民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任和刑事法律責(zé)任。
1．民事法律責(zé)任
教育法上的民事法律責(zé)任，是教育法律關(guān)系主體違反教育法律法規(guī)，破壞了平等主體之間正常的財產(chǎn)關(guān)系或人身關(guān)系，依照法律規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的一種以財產(chǎn)為主要內(nèi)容的責(zé)任?！督逃ā返?l條規(guī)定，侵犯受教育者的合法權(quán)益，造成損失、損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。
高等學(xué)校及其教師對大學(xué)生的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)造成侵害，承擔(dān)民事責(zé)任的主要方式有：①停止侵害，如侵犯學(xué)生人身權(quán)；②返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀，如侵害學(xué)生財產(chǎn)權(quán)；③賠償損失，如侵害學(xué)生身體造成傷亡；④消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉，如侵害學(xué)生人格權(quán)。
2．行政法律責(zé)任
高校教師對學(xué)生造成侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)行政法律責(zé)任?！督處煼ā返?7條規(guī)定，教師故意不完成教育教學(xué)任務(wù)，給教育教學(xué)工作造成損失的；體罰學(xué)生，經(jīng)教育不改的；品行不良、侮辱學(xué)生，影響惡劣的，由所在學(xué)校或教育行政部門給予行政處分或者解聘。行政法律責(zé)任有行政處分或行政處罰兩種承擔(dān)方式。
行政處分是一種內(nèi)部責(zé)任形式，是學(xué)校對有過錯的教師的一種懲戒。行政處分有6種形式，即警告、記過、記大過、降級、撤職和開除。
行政處罰是國家教育行政機關(guān)依照法定權(quán)限和程序?qū)`反教育法律法規(guī)而尚不夠刑事處罰的個人、組織的一種制裁。教育行政處罰的種類有：警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、?？肌⒇?zé)令停止招生、撤銷教師資格、吊銷辦學(xué)許可證等。
3．刑事法律責(zé)任
刑事法律責(zé)任，是指行為人實施刑事法律所禁止的行為構(gòu)成了犯罪所必須承擔(dān)的法律后果。高校管理者或教師侵犯學(xué)生的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)，若構(gòu)成犯罪，必須承擔(dān)刑事法律責(zé)任，受到刑事處罰?！督處煼ā返?7條規(guī)定，教師體罰學(xué)生，經(jīng)教育不改，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；教師品行不良，侮辱學(xué)生，影響惡劣，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。