時(shí)間：2022-07-28 22:35:43
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本協(xié)議各方當(dāng)事人
甲方：
**國有資產(chǎn)管理公司
法定代表人：
住
所：
郵
編：
乙方：
中國**資產(chǎn)管理公司
法定代表人：
住
所：
郵
編：
本債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議由下列各方于****年**月**日在云海市訂立：
鑒于：
1.甲方為***有限公司（增資前為國有獨(dú)資公司，簡稱“海洋公司”。增資后為有限責(zé)任公司，簡稱公司）惟一出資者，其合法擁有海洋公司的所有股權(quán)；
2.經(jīng)廣東省人民政府批準(zhǔn)，海洋公司擬實(shí)施債轉(zhuǎn)股；
3.根據(jù)甲方、乙方、海洋公司之間的《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，海洋公司擬增資擴(kuò)股，海洋公司經(jīng)評(píng)估后的凈資產(chǎn)將在剝離相關(guān)非經(jīng)營性資產(chǎn)及不良資產(chǎn)后核定為甲方對(duì)公司持有的股權(quán)，乙方對(duì)公司的債權(quán)將轉(zhuǎn)變?yōu)槠鋵?duì)公司持有的股權(quán)；
故此，各方依據(jù)《中華人民共和國公司法》及其他相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定以及各方之間的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，經(jīng)友好協(xié)商，達(dá)成協(xié)議內(nèi)容如下：
第一條
公司的名稱、住所及組織形式
（1）公司的中文名稱：云海海洋科技開發(fā)有限責(zé)任公司
（2）公司的注冊(cè)地址：云海大道122號(hào)
（3）公司的組織形式：有限責(zé)任公司。
（4）公司的股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
第二條
公司股東
公司由以下各方作為股東出資設(shè)立：
云海國有資產(chǎn)管理公司
法定代表人：
住
所：
郵
編：
中國**資產(chǎn)管理公司
法定代表人：
住
所：
郵
編：
第三條
公司宗旨與經(jīng)營范圍
3.1
公司的經(jīng)營宗旨為搞活市場(chǎng)增加經(jīng)濟(jì)效益，并確保公司債轉(zhuǎn)股股東之股權(quán)依照《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》規(guī)定的期限和方式從公司退出。
3.2
公司的經(jīng)營范圍為：海洋開發(fā)；海洋資源再生與利用；海洋產(chǎn)品貿(mào)易與進(jìn)出口。
第四條
股東出資
4.1
公司的注冊(cè)資本為人民幣8千萬元。
4.2
公司股東的出資額和出資比例：
云海國有資產(chǎn)管理公司，出資額：4000萬元，出資比例50%；
中國**資產(chǎn)管理公司，出資額：4000萬元，出資比例50%。
4.3
股東的出資方式
（1）對(duì)海洋公司資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，將評(píng)估后的資產(chǎn)在剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)及不良資產(chǎn)后作為甲方對(duì)公司的出資，其出資額共計(jì)人民幣4000萬元；
（2）乙方享有的對(duì)海洋公司的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)槠鋵?duì)公司的出資，其出資額共計(jì)人民幣4000萬元；
（3）各方同意，若國有資產(chǎn)管理部門對(duì)評(píng)估的確認(rèn)值與上述評(píng)估值有差別，則各方的實(shí)際出資額及出資比例按國有資產(chǎn)管理部門的確認(rèn)值進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。
第五條
股東的權(quán)利與義務(wù)
5.1
公司股東享有下列權(quán)利：
（1）按照其所持有的出資額享有股權(quán)；
（2）依法獲取股利/股息及其他形式的利益分配權(quán)；
（3）參加股東會(huì)議并行使表決的權(quán)利；
（4）依照法律、行政法規(guī)及《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議書》的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與、質(zhì)押其所持有的公司股權(quán)；
（5）公司終止或者清算時(shí)，參加公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)；
（6）法律法規(guī)或公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。
5.2
乙方除享有上述股東權(quán)利外，還有權(quán)要求公司依照《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議書》及本協(xié)議的規(guī)定按期回購其持有的公司股權(quán)，或向任何第三人轉(zhuǎn)讓其持有的公司股權(quán)，其他股東放棄就上述股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)。
5.3
公司股東承擔(dān)下列義務(wù)：
（1）遵守公司章程；
（2）按期繳納出資；
（3）以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；
（4）在公司登記注冊(cè)后，不得抽回出資；
（5）法律法規(guī)或公司章程規(guī)定的其他義務(wù)。
5.4
公司高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)有違反法律法規(guī)或公司章程規(guī)定，或有其他給公司造成損害的行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；公司的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)未按照前款規(guī)定執(zhí)行的，公司股東有權(quán)要求公司經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)執(zhí)行；對(duì)于因公司經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)不執(zhí)行前款規(guī)定而給公司造成的損失，甲方應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
5.5
在公司將其持有的公司股權(quán)全部回購?fù)戤呏?，乙方依然就其持有的全部公司股?quán)（包括已回購的和尚未回購的）享有上述股東權(quán)益，但其享有的分紅權(quán)應(yīng)于公司每次回購?fù)瓿珊笙鄳?yīng)遞減。
第六條
股權(quán)的轉(zhuǎn)讓和/或回購
6.1
公司將自成立之日起2年內(nèi)分批回購乙方持有的公司股權(quán)，各年回購股權(quán)的比例及金額為：
（略）
6.2
公司回購上述股權(quán)的資金來源為：
（一）公司的全部稅費(fèi)減免和/或與其等額的財(cái)政補(bǔ)貼；
（二）甲方應(yīng)從公司獲取的全部紅利；
（三）公司每年提取的折舊費(fèi)的××%。
上述回購資金于每年6月30日和12月30日分兩期支付。
6.3
公司在全部回購乙方持有的公司股權(quán)后，應(yīng)一次性注銷已被回購的股權(quán)。
6.4
若公司未能如期回購任何一期股權(quán)，乙方可在通知公司和甲方的前提下，向第三人轉(zhuǎn)讓公司未能回購的股權(quán)，甲方承諾放棄對(duì)該等股權(quán)的優(yōu)先受讓權(quán)。
6.5
在回購期限內(nèi)，未經(jīng)乙方同意，甲方不得向任何第三方轉(zhuǎn)讓其所持公司股份。
第七條
承諾和保證
7.1
在本協(xié)議簽署之日起至債轉(zhuǎn)股完成日止的期間內(nèi)，甲方保證：
（1）公司將按照正常及合理方式維持并保證生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的正常進(jìn)行，公司的所有資產(chǎn)處于良好狀態(tài)；
（2）公司的經(jīng)營活動(dòng)將不會(huì)對(duì)今后公司的業(yè)務(wù)及資產(chǎn)產(chǎn)生不利影響；
（3）除已向乙方披露的負(fù)債以外，公司不存在任何的其他經(jīng)營性或非經(jīng)營性負(fù)債以及引起該等負(fù)債之威脅；
（4）公司的主營業(yè)務(wù)不違反國家有關(guān)環(huán)境保護(hù)法律、法規(guī)的規(guī)定；
（5）為保證公司的正常運(yùn)營，乙方將向甲方提供一切合理必要的支持和便利，并協(xié)助辦理必要的審批、登記手續(xù)；
（6）公司財(cái)務(wù)及經(jīng)營不會(huì)發(fā)生重大變化。如有可能發(fā)生此類情況，甲方將在此做出聲明，或在事發(fā)后三日內(nèi)書面通知資產(chǎn)管理公司；
（7）公司未經(jīng)乙方事先書面同意，將不會(huì)自行出售、出租、轉(zhuǎn)讓其任何資產(chǎn)，也不會(huì)將任何資產(chǎn)和權(quán)益進(jìn)行任何形式的抵押、質(zhì)押或保證；
（8）甲方將及時(shí)通知乙方任何可能對(duì)公司資產(chǎn)和權(quán)益產(chǎn)生重大不利影響的活動(dòng)或事件，其中屬于公司擬實(shí)施的舉措將事先征得乙方的書面同意；公司的財(cái)務(wù)及經(jīng)營若發(fā)生重大變化，或任何不利變化，甲方將及時(shí)通知乙方并提出解決或處理的方案或措施。
（9）及時(shí)處理除上述條款所述之外的公司的一切歷史遺留問題，并保證不會(huì)因這些問題對(duì)公司的設(shè)立和經(jīng)營產(chǎn)生不利影響。
7.2
為保證公司的有效運(yùn)營及資源的合理配置，甲方應(yīng)協(xié)助公司將公司的非經(jīng)營性資產(chǎn)從公司資產(chǎn)中剝離，而不作為其對(duì)公司的出資。在債轉(zhuǎn)股完成日，如公司的經(jīng)營性資產(chǎn)尚未完全剝離，則甲方應(yīng)協(xié)助公司于債轉(zhuǎn)股完成日后2年內(nèi)將未能剝離的非經(jīng)營性資產(chǎn)從公司全部剝離出去。在上述期限屆滿時(shí)，如公司的非經(jīng)營性資產(chǎn)未能全部剝離，則應(yīng)相應(yīng)核減甲方在公司的股權(quán)份額，核減的份額應(yīng)等值于未剝離的非經(jīng)營性資產(chǎn)的價(jià)值。
7.3
甲方應(yīng)協(xié)助公司于債轉(zhuǎn)股完成日后3年內(nèi)全額收回由公司持有并被計(jì)入甲方出資資產(chǎn)的應(yīng)收賬款人民幣300萬元。如上述應(yīng)收賬款屆時(shí)未能全部收回，則應(yīng)相應(yīng)核減甲方在公司的股權(quán)份額，核減的份額應(yīng)等值于未收回的應(yīng)收賬款的價(jià)值。
第八條
公司的組織機(jī)構(gòu)
公司設(shè)股東會(huì)，股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。股東依出資比例在股東會(huì)行使表決權(quán)；
公司設(shè)董事會(huì)，董事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生；
公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事分別由股東會(huì)及公司職工選舉產(chǎn)生。
董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員組成及其議事規(guī)則依照《中華人民共和國公司法》及公司章程確定。
第九條
公司的財(cái)務(wù)與分配
9.1
公司執(zhí)行國家工業(yè)企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度。
9.2
利潤分配
公司的稅后利潤在彌補(bǔ)虧損和依法提取法定公積金、盈余公積金、法定公益金后，按股東的出資比例進(jìn)行分配。
第十條
違約責(zé)任
任何一方如果違反其在本協(xié)議中所作的陳述、保證或其他義務(wù)，而使其他各方遭受損失，則其他各方有權(quán)要求該方予以賠償。
第十一條
保密
一方對(duì)因本次合作而獲知的另一方的商業(yè)機(jī)密負(fù)，有保密義務(wù)，不得向有關(guān)其他第三方泄露，但中國現(xiàn)行法律、法規(guī)另有規(guī)定的或經(jīng)另一方書面同意的除外。
第十二條
補(bǔ)充與變更
本協(xié)議可根據(jù)各方意見進(jìn)行書面修改或補(bǔ)充，由此形成的補(bǔ)充協(xié)議，與協(xié)議具有相同法律效力。
第十三條
不可抗力
任何一方因有不可抗力致使全部或部分不能履行本協(xié)議或遲延履行本協(xié)議，應(yīng)自不可抗力事件發(fā)生之日起三日內(nèi)，將事件情況以書面形式通知另一方，并自事件發(fā)生之日起三十日內(nèi)，向另一方提交導(dǎo)致其全部或部分不能履行或遲延履行的證明。
第十四條
爭(zhēng)議的解決
本協(xié)議各方當(dāng)事人對(duì)本協(xié)議有關(guān)條款的解釋或履行發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)通過友好協(xié)商的方式予以解決。如果經(jīng)協(xié)商未達(dá)成書面協(xié)議，則任何一方當(dāng)事人均有權(quán)向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。
第十五條
后繼立法
除法律本身有明確規(guī)定外，后繼立法(本協(xié)議生效后的立法)或法律變更對(duì)本協(xié)議不應(yīng)構(gòu)成影響。各方應(yīng)根據(jù)后繼立法或法律變更，經(jīng)協(xié)商一致對(duì)本協(xié)議進(jìn)行修改或補(bǔ)充，但應(yīng)采取書面形式。
第十六條
生效條件
本協(xié)議自各方的法定代表人或其授權(quán)人在本協(xié)議上簽字并加蓋公章之日起生效。各方應(yīng)在協(xié)議正本上加蓋騎縫章。
本協(xié)議—式**份，具有相同法律效力。各方當(dāng)事人各執(zhí)**份，其他用于履行相關(guān)法律手續(xù)，
甲方：
乙方：
據(jù)武漢市廣電局局長呂值友介紹，此次簽約儀式前。武漢廣電和中信國安曾有過兩次成功的合作。2003年11月。雙方第一次合作，合資組建武漢廣電網(wǎng)絡(luò)公司。2005年12月，雙方第二次合作。對(duì)優(yōu)勢(shì)產(chǎn)業(yè)資源進(jìn)行整合。
當(dāng)前，武漢市正全力推進(jìn)“兩型社會(huì)”建設(shè)，積極推進(jìn)“三網(wǎng)融合”。作為主力軍之一的武漢廣電被寄予了更多厚望；另一方面，隨著數(shù)字時(shí)代的到來。廣大用戶對(duì)武漢廣電網(wǎng)絡(luò)的服務(wù)能力、服務(wù)水平提出了更高的要求。面對(duì)大環(huán)境大形勢(shì)的挑戰(zhàn)，武漢廣電和中信國安在前期良好的合作基礎(chǔ)上，決定進(jìn)行第三次“牽手”。
據(jù)介紹，雙方此次合作。主要是以武漢廣電七個(gè)中心城區(qū)有線網(wǎng)絡(luò)資產(chǎn)注入雙方合資的武漢廣電數(shù)字網(wǎng)絡(luò)有限公司，在增資擴(kuò)股壯大規(guī)模的同時(shí)，用市場(chǎng)化辦法實(shí)現(xiàn)了“一城一網(wǎng)”的戰(zhàn)略布局。屆時(shí)，武漢廣電網(wǎng)絡(luò)總資產(chǎn)將達(dá)12億元，網(wǎng)內(nèi)用戶達(dá)195萬戶。覆蓋用戶達(dá)300多萬戶，成為與北京、上海、重慶比肩的國內(nèi)最大城市有線網(wǎng)絡(luò)之一。
中信國安集團(tuán)公司副董事長、總經(jīng)理孫亞雷則表示。此次簽約。不僅標(biāo)志著武漢廣電與中信國安集團(tuán)的合作邁上了新的臺(tái)階，同時(shí)，也將推動(dòng)中信集團(tuán)與武漢市的全方位合作，為武漢市的經(jīng)濟(jì)與文化繁榮做出積極貢獻(xiàn)。
黃石電視臺(tái)整合電視頻道
本刊訊黃石電視臺(tái)于年初對(duì)自辦節(jié)目生產(chǎn)體系進(jìn)行了調(diào)整，變更了三個(gè)自辦電視頻道的名稱，將原來的新聞綜合頻道更名為新聞?lì)l道，將原來的都市頻道更名為綜合頻道，將原來的公共頻道更名為娛樂頻道，并與北京光線傳媒公司合辦節(jié)目，保留了影視頻道的名稱，調(diào)整后的頻道定位更清晰，形象更鮮明，結(jié)構(gòu)更合理。
同時(shí)，對(duì)自辦節(jié)目進(jìn)行了大幅度的改版，集中人力、財(cái)力、物力，辦好時(shí)政、民生和大型活動(dòng)節(jié)目，對(duì)收視率不高的自辦節(jié)目進(jìn)行合并或停辦，縮短戰(zhàn)線，充實(shí)內(nèi)涵，外樹形象，提高節(jié)目的影響力和廣告附著力，取得了初步成效。今年以來，先后舉辦了“黃石新主播”主持人大賽、都市寶貝大賽、“3，15"三“十佳”評(píng)選活動(dòng)，啟動(dòng)了歡歌熱舞鄉(xiāng)鎮(zhèn)行、“唱支紅歌獻(xiàn)祖國”三省三市紅歌大賽、“直播黃石”航拍等活動(dòng)。于三月底正式推出了《壟上行》農(nóng)業(yè)節(jié)目，受到了農(nóng)民朋友的熱情歡迎。
鄂州市廣電集團(tuán)找準(zhǔn)著力點(diǎn)踐行科學(xué)發(fā)展觀
本刊訊 鄂州市廣電局在深入學(xué)習(xí)實(shí)踐科學(xué)發(fā)展觀活動(dòng)中，以科學(xué)發(fā)展為動(dòng)力，堅(jiān)持學(xué)用結(jié)合，以學(xué)促用，邊學(xué)邊改的原則，突出實(shí)踐特色，把學(xué)習(xí)實(shí)踐活動(dòng)落到實(shí)處，推動(dòng)廣播電視事業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展。
4月11日，鄂州市廣電集團(tuán)按照《選拔任用干部條例》的程序規(guī)定及《鄂州市廣播電視集團(tuán)2009年事業(yè)單位競(jìng)爭(zhēng)上崗雙向選擇實(shí)施方案》的具體要求，舉行了2009年事業(yè)單位正職職位競(jìng)爭(zhēng)上崗演講，整個(gè)競(jìng)崗過程井然有序。取得圓滿成功，共計(jì)29人次參加了13個(gè)正職崗位的競(jìng)爭(zhēng)。這是鄂州市廣電集團(tuán)深入學(xué)習(xí)實(shí)踐科學(xué)發(fā)展觀，創(chuàng)新機(jī)構(gòu)體制，改革用人機(jī)制的第一步。
據(jù)悉，去年以來。鄂州市廣電集團(tuán)先后開展了思想大解放、調(diào)研等系列活動(dòng)，將學(xué)習(xí)實(shí)踐科學(xué)發(fā)展觀活動(dòng)的重點(diǎn)放在深化改革、完善廣電體制機(jī)制上。
《和諧孝感》在全國、全省展評(píng)中獲獎(jiǎng)
本刊訊 由孝感電視臺(tái)承辦的《和諧孝感――2009孝感市春節(jié)聯(lián)歡晚會(huì)》最近分別在全國、全省展評(píng)中獲獎(jiǎng)：3月初，在由中國電視藝術(shù)家協(xié)會(huì)主辦的2009全國春節(jié)文藝節(jié)目評(píng)選活動(dòng)中，該晚會(huì)被評(píng)為全國春節(jié)文藝晚會(huì)好作品：4月19日，在由省委宣傳部、省廣電總臺(tái)主辦的第七屆《春滿楚天》全省地方春節(jié)文藝晚會(huì)展播活動(dòng)的頒獎(jiǎng)儀式上，該晚會(huì)獲湖北電視文藝獎(jiǎng)地方春節(jié)文藝晚會(huì)專項(xiàng)獎(jiǎng)一等獎(jiǎng)。
成寧電視臺(tái)助公益行動(dòng)情動(dòng)鄂南
本刊訊 因連續(xù)三年資助一百多位貧困學(xué)子圓夢(mèng)大學(xué)，咸寧電視臺(tái)“助我上大學(xué)”公益活動(dòng)在當(dāng)?shù)匦纬闪艘粋€(gè)極具影響力的公益品牌，并因此榮獲咸寧市委宣傳部主辦的2008年度“感動(dòng)咸寧“十大人物。
自2006年起。咸寧電視臺(tái)公共頻道聯(lián)合當(dāng)?shù)匾慌髽I(yè)，共同發(fā)起，連續(xù)3年成功舉辦了“荊楚啤酒?助我上大學(xué)”大型捐資助學(xué)公益行動(dòng)。通過公開征集受助學(xué)生、聯(lián)系自愿捐贈(zèng)企業(yè)、實(shí)地核查資助對(duì)象、現(xiàn)場(chǎng)一對(duì)一愛心捐贈(zèng)等方式，匯聚成一個(gè)公開、透明、有效的助學(xué)公益平臺(tái)。
從2006年到2008年，“荊楚啤酒?助我上大學(xué)”公益行動(dòng)，累計(jì)籌資50多萬元，資助優(yōu)秀應(yīng)屆大學(xué)生153人，成就了一個(gè)個(gè)熾熱的夢(mèng)想，形成了極具影響力的公益品牌。
本土藝術(shù)贏得滿堂喝彩
本刊訊黃岡電視臺(tái)2009年春晚“盛世歡歇 魅力黃岡”在第七屆“春滿楚夭”湖北省地方春節(jié)文藝晚會(huì)展播中榮獲一等獎(jiǎng)，舞蹈“天河放排”獲得原創(chuàng)節(jié)目獎(jiǎng)。
這臺(tái)晚會(huì)確立了打造本土藝術(shù)精品的新思路，不斷求新、求變?？筛爬椋阂粋€(gè)主題、兩個(gè)追求，三個(gè)特色?！笆⑹罋g歌、魅力黃岡”是晚會(huì)主題；追求地方性、娛樂性、觀賞性，追求聯(lián)歡性、參與性和原創(chuàng)性；突出黃岡文藝的合力、突出節(jié)目編排的新奇、突出春節(jié)晚會(huì)的社會(huì)效果三種特色。最終這臺(tái)晚會(huì)以本土藝術(shù)贏得滿堂喝彩。
改革促進(jìn)天門電視宣傳質(zhì)量大提升
原告曾某與被告王某于1993年結(jié)婚,婚后于1994年、1996年分別生育一兒一女。后因感情破裂,于2006年協(xié)議離婚。根據(jù)協(xié)議約定,共有房屋屬原告的一半份額歸其女兒兒子共同所有?；橐鲫P(guān)系解除后,原告并未辦理產(chǎn)權(quán)變更,原告無房居住仍在該房第三層居住。2006年5月26日,被告以原告居住的房屋為其所有為由強(qiáng)行要原告交出房門及大門鑰匙,并將原告趕出大門。在原告離開后,被告將大門及房門鎖全部換掉,致使原告無法進(jìn)入該房屋,原告遂訴至法院。
【判決結(jié)果】
第一種意見認(rèn)為,原告將屬自己份額的房屋贈(zèng)與給自己的子女,通過贈(zèng)與的方式已對(duì)房屋作了處分,喪失了房屋的所有權(quán),當(dāng)然喪失了居住權(quán)。
第二種意見認(rèn)為,原告在與被告協(xié)議離婚時(shí),雖然將屬自己份額的房屋贈(zèng)與給自己的子女,但雙方的子女并未在協(xié)議上簽字,因而雙方在離婚協(xié)議中做出意識(shí)表示只是單方法律行為。不夠成合同法意義上的贈(zèng)與合同,贈(zèng)與合同并沒有成立,原告對(duì)房屋享有所有權(quán)。
第三種意見認(rèn)為,原告在與被告在離婚協(xié)議中將屬自己份額的房屋贈(zèng)與給自己的子女的行為屬于贈(zèng)與行為,贈(zèng)與合同成立,但未生效,原告可以通過行使贈(zèng)與合同的任意撤銷權(quán)撤銷贈(zèng)與,維護(hù)其對(duì)房屋的所有權(quán)。
【評(píng)析】
本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于原被告簽訂的離婚協(xié)議中約定將原告所有的房屋贈(zèng)與自己子女,該贈(zèng)與是否有效?
首先,需要分析贈(zèng)與合同的成立與生效問題。根據(jù)《合同法》第一百八十五條規(guī)定,贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈(zèng)人,受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見》第一百四十五條規(guī)定,公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立,應(yīng)以贈(zèng)與物交付為準(zhǔn)。贈(zèng)與房屋,如根據(jù)書面贈(zèng)與合同辦理了過戶手續(xù)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定贈(zèng)與關(guān)系成立;未辦理過戶手續(xù),但贈(zèng)與人根據(jù)書面贈(zèng)與合同已將產(chǎn)權(quán)證書交與受贈(zèng)人,受贈(zèng)人根據(jù)贈(zèng)與合同已占有、使用該房屋的,可以認(rèn)定贈(zèng)與有效,但應(yīng)令其補(bǔ)辦過戶手續(xù)。根據(jù)上述規(guī)定,合同的成立并不意味著合同的生效,贈(zèng)與合同的生效需要滿足其生效要件。根據(jù)《合同法》第一百八十七條規(guī)定:贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)依法需要辦理登記手續(xù)的,應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)。也就是說贈(zèng)與合同生效從交付贈(zèng)與物或者辦理相關(guān)手續(xù)時(shí)生效。在本案中要使得原告贈(zèng)與房屋的合同生效,則需要辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。因此,本案中離婚協(xié)議中的贈(zèng)與行為是成立的,但是尚未生效。
關(guān)鍵詞：區(qū)域貿(mào)易協(xié)定；多邊貿(mào)易；世貿(mào)組織；多哈會(huì)談
一、世貿(mào)組織
WTO （世界貿(mào)易組織）成立于1995年，作為烏拉圭回合談判的結(jié)果，目前有174個(gè)成員，其成員國在國際貿(mào)易規(guī)則，停止自私保護(hù)主義的，它也擔(dān)任場(chǎng)地討論國際貿(mào)易規(guī)則的多邊談判。在加入WTO之前，跨國公司的貿(mào)易關(guān)系受關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定（ GATT）約束 。
二、區(qū)域貿(mào)易協(xié)定
雖然世貿(mào)組織的目標(biāo)是使國際貿(mào)易更加自由，有時(shí)是不能奏效的。正如我們都知道多哈會(huì)談是成功的，主要的問題是農(nóng)產(chǎn)品。由于這樣的問題不能在多國談判中得到解決，因此區(qū)域和雙邊的貿(mào)易協(xié)定應(yīng)運(yùn)而生。區(qū)域貿(mào)易組織在世界各地有許多種，例如歐盟，亞太經(jīng)濟(jì)合作組織和北美自由貿(mào)易協(xié)定。區(qū)域貿(mào)易措施對(duì)美國是非常重要的，它通過簽訂區(qū)域貿(mào)易協(xié)定獲得了大量的利益。布什政府時(shí)期已經(jīng)簽署了14個(gè)自由貿(mào)易協(xié)定，另外11個(gè)還在談判中 。以多哈會(huì)談為例，即使它失敗，美國損失也很小，有一部分原因是它加入?yún)^(qū)域貿(mào)易組織。
世界貿(mào)易組織成員的承諾和福利，我們可以把它作為一個(gè)小WTO的RTA ，他們都對(duì)國際貿(mào)易，其規(guī)模是不是一樣大，基本上，他們有很多共同點(diǎn)。所以他們也有類似的承諾和成員的權(quán)利方面。然后，讓我們看到RTA與WTO的一些細(xì)節(jié)。
三、區(qū)域貿(mào)易協(xié)定與多邊貿(mào)易協(xié)定的比較
區(qū)域交易和多邊交易都需要談判達(dá)成協(xié)議貿(mào)易的某些方面，如降低關(guān)稅和補(bǔ)貼。但為什么如今會(huì)出現(xiàn)越來越多的區(qū)域貿(mào)易協(xié)定呢？
經(jīng)濟(jì)全球化和區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化是當(dāng)今世界的兩個(gè)突出的熱點(diǎn)。世貿(mào)組織是全球化的象征，而區(qū)域貿(mào)易協(xié)定是區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化的一個(gè)非常重要的載體。 區(qū)域貿(mào)易協(xié)定發(fā)展迅速，20世紀(jì)90年代以來，甚至世貿(mào)組織的成立都沒有影響到區(qū)域貿(mào)易協(xié)定的發(fā)展。多哈會(huì)談開始后，在不到兩年的時(shí)間里，出現(xiàn)了33個(gè)區(qū)域貿(mào)易協(xié)定，其中21個(gè)是關(guān)于貨物貿(mào)易，其余13個(gè)是對(duì)服務(wù)貿(mào)易。除蒙古外，所有的世貿(mào)組織成員都至少是一個(gè)區(qū)域貿(mào)易協(xié)定的成員，區(qū)域貿(mào)易協(xié)定中成員國的交易量是整個(gè)世界貿(mào)易量的一半。區(qū)域貿(mào)易協(xié)定不僅源于歐洲，而且也是在歐洲得以固定?，F(xiàn)在，亞太地區(qū)對(duì)簽訂區(qū)域貿(mào)易協(xié)定也變得非?；钴S。隨著規(guī)模的不斷擴(kuò)大，內(nèi)容也不斷充實(shí)。傳統(tǒng)貿(mào)易協(xié)議的目標(biāo)是把重點(diǎn)放在減少和消除貨物貿(mào)易稅和非關(guān)稅障礙?，F(xiàn)在的協(xié)議，不僅擴(kuò)大到服務(wù)貿(mào)易，而且還制定關(guān)于投資、競(jìng)爭(zhēng)政策、環(huán)境政策和勞動(dòng)條款的規(guī)則。區(qū)域貿(mào)易協(xié)定的類型也成倍增加。一些國家已經(jīng)有很多的經(jīng)驗(yàn)，它正在尋找新的突破口。首先，它們不只是致力于與周邊國家簽訂區(qū)域貿(mào)易協(xié)定，而且還發(fā)展隔海相望國家的貿(mào)易協(xié)定 。例如，美國和新加坡。并且他們也想打造一個(gè)超級(jí)的大自由貿(mào)易區(qū)，例如美洲自由貿(mào)易區(qū)和歐盟 - 地中海自由貿(mào)易區(qū)。
與多邊交易相比，區(qū)域交易更容易獲得成功，因?yàn)樗苋菀自谏贁?shù)幾個(gè)國家當(dāng)中達(dá)成共識(shí)。這就是為什么貿(mào)易外交官喜歡區(qū)域協(xié)定的原因之一。在這里，我想談?wù)劧喙勁?，這是一次多邊的談判，即世貿(mào)組織活動(dòng)。是什么導(dǎo)致了通話的失敗呢？
要談多哈會(huì)談失敗的原因，我們可以分析世貿(mào)組織（多邊談判）的缺點(diǎn)。首先，我們先了解一下什么是多哈會(huì)談？它于2001年在多哈（卡塔爾首都）舉行。其主要任務(wù)是進(jìn)一步消除貿(mào)易壁壘，特別是農(nóng)產(chǎn)品的貿(mào)易壁壘，消除貧困，擴(kuò)大國際貿(mào)易。自2001年以來，談判時(shí)間表已經(jīng)一推再推。主要的問題是，發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家對(duì)農(nóng)產(chǎn)品補(bǔ)貼無法得到共識(shí)。
對(duì)于多哈會(huì)談的失敗，很多的參與者都是有責(zé)任的。對(duì)于發(fā)達(dá)國家，例如美國的關(guān)稅已經(jīng)很低，它要求歐盟削減農(nóng)產(chǎn)品關(guān)稅和大型新興經(jīng)濟(jì)體，以減少對(duì)農(nóng)業(yè)產(chǎn)品和工業(yè)產(chǎn)品的障礙，但是美國自身只是提供了很少農(nóng)業(yè)補(bǔ)貼改革。而美國寧愿選擇達(dá)不成共識(shí)，也不想自己受到協(xié)定的影響。對(duì)于發(fā)展中國家來說，印度希望發(fā)達(dá)國家削減農(nóng)業(yè)補(bǔ)貼和降低關(guān)稅，但自身并不想降低其對(duì)農(nóng)產(chǎn)品和工業(yè)產(chǎn)品的貿(mào)易障礙。
很多國家寧愿區(qū)域貿(mào)易協(xié)定的另一個(gè)原因是，多哈（WTO）的承諾是不可撤銷的，而雙邊交易則是靈活的，他們可以改變自己的承諾。
無論區(qū)域交易或多邊交易，如果他們成功了，他們都可以有利于國際貿(mào)易。但影響的程度是不同的，很明顯，區(qū)域性協(xié)定只是影響少數(shù)幾個(gè)國家，而多邊協(xié)定影響所有成員。在多哈談判中，任何一個(gè)貿(mào)易伙伴讓步自動(dòng)延伸到所有成員，這意味著一個(gè)成員國對(duì)另一個(gè)成員國作出了承諾，那么這個(gè)承諾對(duì)所有其他成員都是有效的。但在雙邊交易，這樣的承諾僅僅是在這兩個(gè)國家之間是有效的。
地域性協(xié)定可以成為重新啟動(dòng)多哈會(huì)談的催化劑，因?yàn)楹芏鄧叶家庾R(shí)到自己在多哈會(huì)議上沒有做出的讓步在區(qū)域性的談判當(dāng)中都做了。區(qū)域協(xié)定數(shù)量的不斷增加，使得整個(gè)世界也能得到應(yīng)該在多哈會(huì)談中得到的結(jié)果。以美國為例，布什政府簽署了14個(gè)自由貿(mào)易協(xié)定談判。許多人認(rèn)為多哈會(huì)談的失敗造成美國的損失非常小，部分的原因就是它從眾多的區(qū)域貿(mào)易協(xié)定中同樣得到了自己想要的結(jié)果。因此，區(qū)域貿(mào)易協(xié)定的不斷增多同樣會(huì)加速世界貿(mào)易的自由化進(jìn)程。
參考文獻(xiàn)：
勞動(dòng)合同增資協(xié)議書
甲方： 【】投資有限公司
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法定代表人：
乙方：
丙方： 身份證號(hào)為：
鑒于：
1、C有限公司(以下簡稱C)系一家依據(jù)中國法律在【】工商行政管理局登記設(shè)立并有效存續(xù)的有限責(zé)任公司。注冊(cè)資本為人民幣【】萬元，其中乙方持有其【】%的股權(quán)。工商注冊(cè)號(hào)為：【】;經(jīng)營范圍為：【】。
2、甲方系一家依據(jù)中國法律登記設(shè)立并有效存續(xù)的有限責(zé)任公司。注冊(cè)資本為人民幣【】萬元，工商注冊(cè)號(hào)為：【】;經(jīng)營范圍為：【】。甲方有意在C所從事的【】領(lǐng)域進(jìn)行發(fā)展，故擬對(duì)C進(jìn)行增資。
3、丙方系【】行業(yè)的專業(yè)人士，有意在C所從事的行業(yè)進(jìn)行發(fā)展，故擬對(duì)C進(jìn)行增資。
因此，根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國公司法》以及其他相關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定，甲、乙、丙三方本著平等互利的原則，經(jīng)友好協(xié)商，就甲方對(duì)C增資事項(xiàng)達(dá)成如下協(xié)議，以資信守。
1.增資
1.1甲乙丙三方同意，共同對(duì)C進(jìn)行增資;本次增資后，C的注冊(cè)資本變更為人民幣【】萬元。
1.2本次增資完成后，C的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：
1.2.1甲方出資【】萬元，占C注冊(cè)資本的【】%;
身份證號(hào)為：
2.增資方式和增資時(shí)間
2.1本協(xié)議項(xiàng)下的增資方式為:
2.1.1甲方以人民幣現(xiàn)金方式進(jìn)行增資，實(shí)際出資【】萬元，其中【】萬元作為其對(duì)C注冊(cè)資本的出資，【】萬元進(jìn)入C的資本公積;
2.1.2
2.2甲乙丙三方應(yīng)在本協(xié)議簽署之后3日內(nèi)，將承諾的現(xiàn)金增資資金匯入C的帳戶。
3.經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)
3.1甲乙丙三方同意，在各方增資后，C的董事會(huì)成員人數(shù)調(diào)整為【】名。其中董事候選人由甲方推薦【】名，乙方推薦【】名，交由C股東會(huì)選舉。董事長由甲方委派的董事出任，副董事長由乙方委派的董事出任。
3.2甲乙丙三方同意，在各方增資后，C的監(jiān)事會(huì)成員人數(shù)調(diào)整為【】名。其中監(jiān)事候選人由甲方推薦【】名，乙方推薦【】名;另一名非股東代表監(jiān)事由C職工民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由乙方委派的監(jiān)事出任。
3.3甲乙丙三方同意，在各方增資后，C公司設(shè)總經(jīng)理一名，由乙方推薦，副總經(jīng)理兩名，由甲、乙雙方共同推薦，財(cái)務(wù)總監(jiān)一人，由甲方推薦。
4.增資手續(xù)的辦理
4.1增資完成日起【】個(gè)工作日內(nèi)，甲乙丙三方應(yīng)當(dāng)促使C聘請(qǐng)相關(guān)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，對(duì)本次增資進(jìn)行驗(yàn)資，并出具相應(yīng)驗(yàn)資報(bào)告;并按照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定修訂C的章程，辦理工商變更登記手續(xù)。
4.2增資完成后，本協(xié)議各方應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律、法規(guī)和C章程的規(guī)定，重新向各股東簽發(fā)出資證明書。
5.承諾和保證
5.1甲方之承諾和保證
5.1.1甲方為依法設(shè)立并有效存續(xù)的有限責(zé)任公司;
5.1.2甲方自愿按照本協(xié)議所規(guī)定的條件和條款對(duì)C進(jìn)行增資;
5.1.3甲方擁有全部權(quán)利訂立本協(xié)議并履行本協(xié)議，甲方簽署并履行本協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利和義務(wù)并沒有違反甲方公司章程的規(guī)定，并不存在法律上的瑕疵;
5.1.4甲方保證對(duì)C進(jìn)行增資的意思表示真實(shí)，并有足夠的能力和條件履行本協(xié)議;
5.1.5甲方簽署本協(xié)議已經(jīng)獲得所有必要的授權(quán)和批準(zhǔn)。
5.2乙方之承諾和保證
5.2.1乙方為具有完全民事行為能力的中華人民共和國公民;
5.2.2乙方自愿按照本協(xié)議所規(guī)定的條件和條款，同意甲方及丙方對(duì)C進(jìn)行增資;
5.2.3。
5.2.4乙方保證其就甲方及丙方增資的有關(guān)背景及C的實(shí)際現(xiàn)狀已做了全面、充分、真實(shí)的披露。
5.2.5乙方同意甲方及丙方對(duì)C進(jìn)行增資而簽署并履行本協(xié)議，沒有違反乙方股東之間或與第三方之間原先的任何協(xié)議之規(guī)定，不存在任何法律上的障礙和限制。
5.3丙方之承諾和保證
5.3.1丙方為具有完全民事行為能力的中華人民共和國公民;
5.3.5乙方同意甲方及乙方對(duì)C進(jìn)行增資而簽署并履行本協(xié)議，沒有違反乙方股東之間或與第三方之間原先的任何協(xié)議之規(guī)定，不存在任何法律上的障礙和限制。
5.4本協(xié)議生效后，將構(gòu)成對(duì)各方合法有效、有約束力的文件。
6.違約責(zé)任
6.1本協(xié)議任何一方未按照本協(xié)議規(guī)定履行其義務(wù)，應(yīng)按如下方式向有關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任：
6.1.1任何一方違反本協(xié)議第5條承諾和保證，因此給有關(guān)當(dāng)事人造成損失者，違約方應(yīng)賠償有關(guān)當(dāng)事人全部損失
6.1.2任何一方違反本協(xié)議第5條承諾和保證，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)當(dāng)事人支付違約方本次承諾增資款總額的【】%違約金。
6.2本條上述規(guī)定，并不影響守約方根據(jù)法律、法規(guī)或本協(xié)議其他條款的規(guī)定，就本條規(guī)定所不能補(bǔ)償?shù)膿p失，請(qǐng)求損害賠償?shù)臋?quán)利。
7.法律適用及爭(zhēng)議解決
7.1本協(xié)議的訂立、生效、解釋、履行及爭(zhēng)議解決均適用中華人民共和國法律。本協(xié)議的任何內(nèi)容如與法律、法規(guī)相沖突，則應(yīng)以法律、法規(guī)的規(guī)定為準(zhǔn)。
7.2任何與本協(xié)議有關(guān)或因本協(xié)議引致的爭(zhēng)議，協(xié)議各方均應(yīng)通過友好協(xié)商的方式解決;如在三十日內(nèi)不能就爭(zhēng)議協(xié)商解決，本協(xié)議各方均有權(quán)向本協(xié)議簽訂地人民法院提訟。
8.協(xié)議的修改、變更、補(bǔ)充
本協(xié)議的修改、變更、補(bǔ)充均應(yīng)由雙方協(xié)商一致后，以書面的方式進(jìn)行，并經(jīng)雙方簽署后生效。
9.其他
9.1本協(xié)議由各方或其授權(quán)代表簽字后生效。
9.2本協(xié)議一式正本七份，甲方及乙方股東各執(zhí)一份;副本若干，備置于C或其他有關(guān)部門。
[簽署]
甲 方：【】投資有限公司
法定代表人(或授權(quán)代表)：
乙 方：
丙 方：
勞務(wù)派遣合同補(bǔ)充協(xié)議
甲 方： 地 址：
乙 方： 地 址：
根據(jù)甲乙雙方簽訂的《勞務(wù)派遣協(xié)議書》，現(xiàn)就雙方在執(zhí)行勞務(wù)派遣過程中相關(guān)事宜達(dá)成以下補(bǔ)充協(xié)議：
一、勞務(wù)派遣的工種、用工數(shù)量及用工期限
甲方使用派遣人員的工種及用工數(shù)量：工種為 等，共人。
二、勞務(wù)派遣過程中雙方的職責(zé)及權(quán)限(詳見附表)
(一)甲方職責(zé)及權(quán)限
1、負(fù)責(zé)對(duì)具體用工標(biāo)準(zhǔn)及條件提出要求，對(duì)上崗人員任職條件進(jìn)行審核，對(duì)派遣人員有推薦權(quán)、最終使用權(quán)和分配建議權(quán)。
2、負(fù)責(zé)對(duì)派遣人員進(jìn)行工作分配、統(tǒng)計(jì)、日常管理、考勤與考核，并對(duì)工作質(zhì)量進(jìn)行評(píng)定。
3、負(fù)責(zé)指導(dǎo)派遣人員按勞動(dòng)安全規(guī)章進(jìn)行工作。
4、負(fù)責(zé)乙方委托甲方的其它事宜。
5、負(fù)責(zé)向派遣人員發(fā)放勞保用品。
6、對(duì)乙方向派遣人員發(fā)放工資、建立養(yǎng)老、工傷保險(xiǎn)關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系等情況有監(jiān)督權(quán)。
(二)乙方職責(zé)及權(quán)限
1、負(fù)責(zé)按甲方的需要派遣勞務(wù)人員，并與派遣人員建立勞動(dòng)關(guān)系，進(jìn)行勞資、人事和社會(huì)保險(xiǎn)管理。
2、配合甲方對(duì)派遣人員實(shí)施組織管理、崗位調(diào)動(dòng)以及業(yè)績考核，并協(xié)助執(zhí)行考勤考核結(jié)果，落實(shí)對(duì)派遣人員的收入分配。
3、負(fù)責(zé)勞動(dòng)糾紛、工傷事故的協(xié)調(diào)處理。
4、配合甲方回收和管理勞保用品和各項(xiàng)資質(zhì)證書。
派遣雙方責(zé)任明細(xì)表
責(zé)任方
項(xiàng)目
甲 方
乙 方
員工招聘
協(xié)助招聘
信息、用工手續(xù)申報(bào)、組織招聘
錄用、調(diào)配和辭退
決定錄用、辭退人員
辦理錄用、辭退手續(xù)
勞動(dòng)合同
簽訂
崗位合同
簽訂
檔案
托管
日常管理
生活和事務(wù)管理、協(xié)助執(zhí)行考勤考核結(jié)果
獎(jiǎng)懲
落實(shí)獎(jiǎng)懲
協(xié)助
福利待遇
負(fù)責(zé)標(biāo)準(zhǔn)制定及發(fā)放
協(xié)助
個(gè)人所得稅
協(xié)助
勞動(dòng)紀(jì)律
實(shí)施檢查并負(fù)責(zé)執(zhí)行
協(xié)助
勞動(dòng)保護(hù)
負(fù)責(zé)落實(shí)
協(xié)助、監(jiān)督執(zhí)行
用工年鑒
負(fù)責(zé)
勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解、仲裁事務(wù)
協(xié)助
負(fù)責(zé)處理
培訓(xùn)
崗位技能培訓(xùn)
公共職業(yè)道德培訓(xùn)
職業(yè)技能考試
協(xié)助
聯(lián)系、報(bào)名、組織
暫住證等
協(xié)助
負(fù)責(zé)辦理
協(xié)助
宣傳教育、證件審核
證明材料(結(jié)婚、生育、升學(xué)等)
協(xié)助
出具證明材料
工傷事故
協(xié)助
向勞動(dòng)部門申報(bào)、負(fù)責(zé)處理
三、派遣人員派遣費(fèi)結(jié)算(按綜合計(jì)算工作時(shí)制計(jì)算)
1、派遣人員勞務(wù)費(fèi)構(gòu)成：基本工資+加(夜)班工資+獎(jiǎng)金+其它
2、派遣人員缺勤時(shí)，甲方按派遣人員缺勤時(shí)的當(dāng)日擬發(fā)工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算扣減工資。
四、社會(huì)保險(xiǎn)
乙方為派遣至甲方的派遣人員從派遣之日起辦理個(gè)體養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn) 。養(yǎng)勞保險(xiǎn)繳費(fèi)檔次為上年全省社會(huì)平均工資的60%;工傷保險(xiǎn)繳費(fèi)費(fèi)率為0.7%。
五、減少派遣人員一次性違約金費(fèi)用結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)
在派遣合同期內(nèi)，因甲方原因減少使用乙方派遣的派遣人員，甲方應(yīng)在減少派遣人員的當(dāng)月向乙方支付一次性違約金費(fèi)用，違約金費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)按派遣人員在甲方連續(xù)提供勞務(wù)的年限，每滿一年支付相當(dāng)于一個(gè)月工資的費(fèi)用，提供勞務(wù)的年限不滿一年按一年計(jì)算。
六、在次月25日前，由甲方將當(dāng)月應(yīng)向乙方支付的費(fèi)用總額(服務(wù)費(fèi)、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)及一次性違約金費(fèi)用等)轉(zhuǎn)帳至乙方指定帳戶，乙方同時(shí)將發(fā)票及收據(jù)交付甲方。
甲方（借款方）：×××有限公司
法定住所： ×××市×××縣×××路××號(hào)
法定代表人：×××乙方（貸款方）：省×××投資有限公司
法定住所：市×××路××號(hào)×××大廈×樓
法定代表人：×××
丙方（擔(dān)保方）：×××
法定住所：
身份證號(hào)碼：
甲方向乙方申請(qǐng)借款，由丙方作為擔(dān)保方。為明確各方的權(quán)利和責(zé)任，甲、乙、丙三方經(jīng)充分協(xié)商，就具體合作方式達(dá)成如下協(xié)議：
一、甲方因經(jīng)營發(fā)展需要，向乙方申請(qǐng)借款，各方同意：
1、借款金額： 萬元（大寫： 萬元；本協(xié)議中的貨幣單位“元”均指人民幣元）。
2、借款期限： 年，即從本協(xié)議簽訂之日 年 月 日起至 年 月 日。如果乙方在借貸關(guān)系存續(xù)期間沒有提出債轉(zhuǎn)股要求，全部借款于到期日一次還清。
3、資金使用費(fèi)：資金使用費(fèi)每年按借款額的 %計(jì)算，并由甲方于每年的 月 日前向乙方支付。
二、各方同意，乙方有權(quán)在下列情況下將該項(xiàng) 萬元債權(quán)轉(zhuǎn)為在甲方的 萬元出資或股份（即本協(xié)議中所稱的“債轉(zhuǎn)股”）：
1、甲方的年度財(cái)務(wù)報(bào)告經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)并出具審計(jì)報(bào)告后的一個(gè)月內(nèi)；
2、甲方擬進(jìn)行增資擴(kuò)股，變更注冊(cè)資本時(shí)；
3、借款到期時(shí)，但乙方須在借款到期前、即 年 月 日前的一個(gè)月內(nèi)提出債轉(zhuǎn)股要求。
三、乙方提出債轉(zhuǎn)股時(shí)，在甲方付清應(yīng)付資金使用費(fèi)的前提下，轉(zhuǎn)股價(jià)格按以下方式計(jì)算：
1、甲方目前的注冊(cè)資本為 萬元，其有形凈資產(chǎn)經(jīng)各方協(xié)商，確認(rèn)為萬元。
2、若甲方上一年的凈利潤不超過萬元（包括 萬元），則債轉(zhuǎn)股時(shí)不考慮甲方的無形資產(chǎn)價(jià)值，因此乙方在實(shí)施債轉(zhuǎn)股時(shí)，如果沒有新增資金投入，乙方的 萬元占甲方注冊(cè)資本的%；如果同時(shí)有新增資金投入，則在上述基礎(chǔ)上按比例折算；
3、若甲方上一年的凈利潤在 萬元（包括萬元）以上，甲方的無形資產(chǎn)確認(rèn)為萬元，則甲方的無形資產(chǎn)和凈資產(chǎn)按萬元計(jì)算，因此乙方在實(shí)施債轉(zhuǎn)股時(shí)，如果沒有新增資金投入，乙方的萬元占甲方注冊(cè)資本的 %；如果同時(shí)有新增資金投入，則在上述基礎(chǔ)上按比例折算；
4、若甲方上一年的凈利潤介于萬元與萬元之間，各方確認(rèn)的甲方的無形資產(chǎn)在 ～ 萬元之間，因此乙方實(shí)施債轉(zhuǎn)股時(shí)，如果沒有新增資金投入，乙方的 萬元所占甲方注冊(cè)資本的比例按下式確定：占甲方注冊(cè)資本的比例=（ －甲方的凈利潤／ ）÷ × %；如果同時(shí)有新增資金投入，則在上述基礎(chǔ)上按比例折算；
5、如果在增資擴(kuò)股時(shí)，甲方的財(cái)務(wù)報(bào)表不滿一個(gè)完整的會(huì)計(jì)年度，則以增資擴(kuò)股時(shí)上一個(gè)月經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告的累計(jì)凈利潤換算為全年凈利潤為基準(zhǔn)。
四、甲方進(jìn)行增資擴(kuò)股時(shí)如果乙方提出債轉(zhuǎn)股要求，甲方應(yīng)按當(dāng)年資金使用月份數(shù)占全年12個(gè)月的比例支付應(yīng)付的資金使用費(fèi)，并在乙方出具債轉(zhuǎn)股的書面通知后一個(gè)月內(nèi)向乙方支付。
海富投資于2007年11月2日依約向甘肅世恒繳存了出資款2000萬元人民幣，其中114萬余元認(rèn)繳新增注冊(cè)資本，1885萬余元計(jì)入資本公積金。
但甘肅世恒2008年度凈利潤僅為26858.13元。而在增資協(xié)議中，2008年，甘肅世恒的凈利潤如果低于3000萬元人民幣，甘肅世恒則應(yīng)對(duì)海富投資予以補(bǔ)償，海富投資依據(jù)協(xié)議要求甘肅世恒補(bǔ)償1998萬元，甘肅世恒予以拒絕。
隨后，海富投資將甘肅世恒告上法庭，請(qǐng)求法院判令甘肅世恒進(jìn)行補(bǔ)償。
審判產(chǎn)生爭(zhēng)議
一審，甘肅省蘭州市中級(jí)人民法院認(rèn)為“海富公司有權(quán)要求世恒公司補(bǔ)償?shù)募s定不符合《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第八條關(guān)于企業(yè)凈利潤根據(jù)合營各方注冊(cè)資本的比例進(jìn)行分配的規(guī)定”，判定增資協(xié)議中的對(duì)賭條款無效，駁回海富投資的全部訴訟請(qǐng)求，全部訴訟費(fèi)用由海富投資承擔(dān)。
海富投資上訴到了甘肅省高級(jí)人民法院，二審，甘肅省高院認(rèn)為，雙方簽訂的增資協(xié)議系雙方的真實(shí)意思，但增資協(xié)議提到的“甘肅世恒2008年實(shí)際凈利潤完不成3000萬元，海富公司有權(quán)要求甘肅世恒補(bǔ)償?shù)募s定”，不符合《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第八條關(guān)于企業(yè)凈利潤根據(jù)合營各方注冊(cè)資本的比例進(jìn)行分配的規(guī)定；同時(shí)，該條規(guī)定與《公司章程》的有關(guān)條款不一致，也損害了公司利益及公司債權(quán)人的利益，不符合《中華人民共和國公司法》第二十條第一款的規(guī)定。甘肅省高院參照《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第二項(xiàng)，判定海富投資的2000萬元中，已計(jì)入甘肅世恒注冊(cè)資本的115萬元外，其余1885萬元資金性質(zhì)應(yīng)屬名為投資、實(shí)為借貸。并要求甘肅世恒返還這部分資金和利息。
海富投資、甘肅世恒不服二審判決，向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>
日前，最高人民法院再審判決“海富投資與甘肅世恒之間的賠償約定，使得海富投資的投資可以獲取相對(duì)固定的收益，該收益脫離了甘肅世恒的經(jīng)營業(yè)績，損害了世恒公司利益和公司債權(quán)人利益，這部分條款是無效的。但海富投資與香港迪亞的賠償約定，并不損害甘肅世恒及公司債權(quán)人的利益，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，是有效的”。
本案號(hào)稱PE對(duì)賭第一案，對(duì)PE投資有著重大影響，相信每一個(gè)PE參與者或律師在制定相關(guān)條款時(shí)都會(huì)從該案得到警示。對(duì)賭協(xié)議或?qū)€條款是PE領(lǐng)域和并購領(lǐng)域經(jīng)常使用的保護(hù)投資方（并購方）的手段，它可以降低投融資雙方（并購雙方）因信息不對(duì)稱給投資方（并購方）造成的風(fēng)險(xiǎn)，降低盡職調(diào)查的難度，縮短投資周期（并購周期），同時(shí)，對(duì)賭協(xié)議也是對(duì)企業(yè)管理層非常有效的激勵(lì)手段。對(duì)賭在實(shí)踐中通常是比較有效的，發(fā)揮了良好的作用，但對(duì)賭協(xié)議的法律效力如何，相關(guān)法律法規(guī)并無明確規(guī)定，實(shí)踐中探討并不多，大多數(shù)對(duì)賭協(xié)議基本上都得到了遵守。
違反公司法
本案其實(shí)并不復(fù)雜，法律雖對(duì)對(duì)賭協(xié)議效力無明文規(guī)定，但其實(shí)三級(jí)法院的判決并沒有超出現(xiàn)有法律法規(guī)的框架，其依據(jù)的均是公司法（中外合資經(jīng)營企業(yè)法）的規(guī)定和公司法的法理。
以筆者對(duì)公司法的研究和理解，股東在增資時(shí)雖和公司簽訂了增資協(xié)議，但股東和公司的法律關(guān)系并不是簡單的平等民事主體關(guān)系，股東在簽訂增資協(xié)議和公司章程后，需要履行出資義務(wù)，依據(jù)公司法的規(guī)定和公司法的法理，出資義務(wù)往往不能附加條件，不能以非法或貌似合法的手段抽逃出資。公司是現(xiàn)代社會(huì)中最重要的經(jīng)濟(jì)主體，不僅承擔(dān)著為股東獲取利潤的責(zé)任，而且承擔(dān)著為社會(huì)提品和服務(wù)、為債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的責(zé)任，所以，各國公司法除大量授權(quán)性規(guī)定外，均有相當(dāng)數(shù)量的強(qiáng)制性規(guī)定，可以說，公司法是公司自治和強(qiáng)制性規(guī)范相結(jié)合的法律部門。在涉及公司自治的范疇，股東和公司簽署的協(xié)議一般是會(huì)被法律支持的，但涉及到強(qiáng)制性規(guī)范的范疇，股東和公司簽署的協(xié)議需要接受司法審查。
具體到本案，海富投資入資甘肅世恒，股東和公司的對(duì)賭協(xié)議顯然違反了公司法（中外合資經(jīng)營企業(yè)法）的強(qiáng)制性規(guī)定和公司法法理，其實(shí)就是附加了出資條件，賦予股東在一定的條件下可以變相抽逃出資。
《中華人民共和國公司法》第三條：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任”，本條的規(guī)定實(shí)際上就是說公司擁有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，股東向公司出資后就喪失了這部分財(cái)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)化為對(duì)公司享有的股權(quán)，這部分財(cái)產(chǎn)是需要對(duì)公司債權(quán)人的債權(quán)承擔(dān)責(zé)任的，也就是說股東是需要承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的，從上述對(duì)賭協(xié)議可以看出，海富投資這部分出資是附加條件的，在一定的條件下可以通過補(bǔ)償?shù)姆绞接枰允栈?，這樣就模糊了公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的界限，而且旱澇保收，股東不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。
《中華人民共和國公司法》第二十條：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益”，海富投資和甘肅世恒的對(duì)賭協(xié)議顯然違反了該條的強(qiáng)制性規(guī)定，股東涉嫌濫用公司法人獨(dú)立地位和有限責(zé)任，侵犯了債權(quán)人的利益。
《中華人民共和國公司法》第一百六十七條：“公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司”；第三十五條：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資……”從以上公司法規(guī)定可以看出，公司法對(duì)公司分取股利是有嚴(yán)格規(guī)定的，海富投資和甘肅世恒對(duì)賭協(xié)議使得股東可以取得相對(duì)固定的利益，無論公司是否盈利，無論是否已提取公積金和彌補(bǔ)虧損，均可以以補(bǔ)償?shù)姆绞将@得超額利益，顯然違反了公司法的強(qiáng)制性的規(guī)定，同時(shí)，公司法第三十五條強(qiáng)調(diào)公司的股東應(yīng)該同股同權(quán)，公司在無利潤的情形下對(duì)部分股東進(jìn)行補(bǔ)償也違反了“同股同權(quán)”原則。
《中華人民共和國公司法》第三十六條：“公司成立后，股東不得抽逃出資”。 海富投資和甘肅世恒對(duì)賭協(xié)議使得股東通過補(bǔ)償?shù)姆绞将@得相對(duì)固定的利益，其不具備公司法上的效力，其性質(zhì)上屬于變相的抽逃出資。
再來看看《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第八條：“合營企業(yè)獲得的毛利潤，按中華人民共和國稅法規(guī)定繳納合營企業(yè)所得稅后，扣除合營企業(yè)章程規(guī)定的儲(chǔ)備基金、職工獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，凈利潤根據(jù)合營各方注冊(cè)資本的比例進(jìn)行分配”，同樣對(duì)股利分配進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)范，與公司法“無利潤不分配”、“同股同權(quán)”等原則是一致的。
《公司法》和《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的上述規(guī)定，實(shí)際上就是“資本確定、資本維持、資本不變”的公司資本三原則的具體體現(xiàn)，海富投資和甘肅世恒對(duì)賭協(xié)議與上述公司法原則相沖突。
三判的依據(jù)
一審，甘肅省蘭州市中級(jí)人民法院判定增資協(xié)議中的對(duì)賭條款無效，其存在的主要問題是，股東和公司的對(duì)賭條款無效，但并無任何法律依據(jù)可以認(rèn)定股東之間的對(duì)賭協(xié)議無效，股東之間是完全平等的民事主體，雙方的協(xié)議并沒有違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，直接一刀切判決整個(gè)對(duì)賭條款無效屬錯(cuò)誤判決，同時(shí)，對(duì)賭條款無效導(dǎo)致的后果是什么并沒有認(rèn)定。
二審，甘肅省高級(jí)人民法院不承認(rèn)對(duì)賭協(xié)議效力，同時(shí)對(duì)一筆投資進(jìn)行了人為分割，認(rèn)定一部分為投資，一部分為借貸，并無法律依據(jù)，另外，本案顯然并不符合聯(lián)營合同情形，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》應(yīng)屬于適用法律錯(cuò)誤?，F(xiàn)實(shí)生活中有不少股東或合伙人投資企業(yè)但不參與管理，為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，于是約定每年分取固定紅利，筆者也曾辦理過類似案例，但這與公司法“股東以其出資額為限對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，股東權(quán)利平等”，以及與合伙企業(yè)法“共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共享利益，共同管理”等法理相違背，故實(shí)踐中大量的判例均認(rèn)定“名為投資，實(shí)為借貸”。但筆者認(rèn)為，“名為投資，實(shí)為借貸”其實(shí)是出于保護(hù)金融秩序的考量，因?yàn)槠髽I(yè)之間不允許資金借貸，故不能承認(rèn)企業(yè)之間采取這種規(guī)避措施，對(duì)合伙及聯(lián)營作這種認(rèn)定未嘗不可，但對(duì)公司進(jìn)行借貸認(rèn)定并不合適，因?yàn)檫@種認(rèn)定與公司的有限責(zé)任及“資本確定、資本維持、資本不變”的公司資本三原則相沖突，侵犯了公司和債權(quán)人的利益，而且違背了股東和公司的本意，故對(duì)這類投資不應(yīng)認(rèn)定投資無效，而應(yīng)認(rèn)定固定收益條款無效即可。
通過以上的分析，筆者認(rèn)為最高院的判決是適當(dāng)?shù)?，其將?duì)賭條款分成兩部分，其中股東和公司之間的對(duì)賭條款因?yàn)檫`反公司法的規(guī)定及公司法法理，認(rèn)定為無效，但股東和股東之間的對(duì)賭條款并無不當(dāng)，依法應(yīng)予保護(hù)。
目標(biāo)公司： 【 】公司
創(chuàng)始股東或原始股東：指本次投資前公司的股東
投資人：【 】
本意向書所列條款僅為各方確認(rèn)投資意向所用。除下述“保密”和“排他性”條款中所述內(nèi)容外，其他條款對(duì)各方均無任何約束力。
一、公司業(yè)務(wù)
開發(fā)【基于移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的在線XX服務(wù)產(chǎn)品】。
二、投資金額及公司估值
在公司滿割的先決條件的情況下，投資人出資【500萬】，投后占比【10】%。對(duì)公司的投資后估值為人民幣【5000】萬元。
三、交割的先決條件
交割的先決條件應(yīng)列示于正式的法律文件之中包括：
1公司在本輪投資協(xié)議簽署前，投資人認(rèn)可的全部核心團(tuán)隊(duì)已經(jīng)到位且全職加入。
2投資人對(duì)于公司及其業(yè)務(wù)所進(jìn)行的業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)及法律盡職調(diào)查感到滿意;原始股東應(yīng)盡力配合投資人進(jìn)行上述的盡職調(diào)查，包括但不限于安排客戶會(huì)面，提供相關(guān)合同以及公司的法律文件和財(cái)務(wù)資料等。
3公司取得必要的政府批準(zhǔn)和完成必要的政府備案手續(xù)。
4創(chuàng)始股東應(yīng)向投資人遞交本輪投資完成后未來12個(gè)月公司的詳細(xì)產(chǎn)品研發(fā)規(guī)劃、推廣規(guī)劃和公司的預(yù)算方案(“業(yè)務(wù)計(jì)劃”)，并且上述業(yè)務(wù)計(jì)劃獲得投資人的認(rèn)可。
5正式的法律文件的簽署，包括但不限于投資協(xié)議、公司章程和由原始股東以及公司的關(guān)鍵員工簽署的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議和聘用協(xié)議。
四、投資人權(quán)利
1優(yōu)先清算權(quán)
在“清算事件”發(fā)生的時(shí)候，投資人可優(yōu)先于公司的原始股東優(yōu)先獲得其對(duì)公司投資金額的【100%】倍的清償。在投資人收到上述【100%】倍的清償后，投資人與公司的原始股東可以根據(jù)其對(duì)公司的持股比例對(duì)公司的剩余資產(chǎn)進(jìn)行再分配。清算事件的定義應(yīng)列于本次融資的正式法律文件中，其主要包括：
a)公司因破產(chǎn)、解散、歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情況而進(jìn)行清算;
b)公司被并購、公司重組以及公司的實(shí)際控制權(quán)的改變;
c)出售或者轉(zhuǎn)移公司50%以上的股權(quán);
公司進(jìn)行上市為目的進(jìn)行的公司重組并不被視為“清算事件”。優(yōu)先清算權(quán)將在公司上市時(shí)終止。
原始股東同意采取靈活的方式實(shí)現(xiàn)上述投資人的優(yōu)先清算權(quán)，具體的操作方式包括但不限于由原始股東向投資人進(jìn)行無償捐贈(zèng)。
2優(yōu)先購買權(quán)、跟售權(quán)及領(lǐng)售權(quán)
對(duì)公司的增資(“公司增資”)或者任意股東轉(zhuǎn)讓其在公司的股權(quán)(“轉(zhuǎn)讓股權(quán)”)，投資人按其持股比例優(yōu)于原始股東和其他股東獲得上述公司增資及轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)。如果投資人放棄或者沒有完全認(rèn)購上述公司增資或轉(zhuǎn)讓股權(quán)，對(duì)于剩余的增資或者轉(zhuǎn)讓股權(quán)，原始股東擁有優(yōu)先購買權(quán)。
原始股東不能將其持有的公司股權(quán)或權(quán)益轉(zhuǎn)讓給任何其他第三方，除非投資人也能夠以其持股比例根據(jù)原始股東相同條件參與上述轉(zhuǎn)讓。該項(xiàng)權(quán)利在公司上市時(shí)終止。
在公司上市之前，持有超過三分之二以上表決權(quán)的股東(其中必須包括投資人)表決同意出售公司，其他公司股東應(yīng)同意該交易，并以同樣的價(jià)格和條件出售他們的股權(quán)。
3反稀釋
公司不得按照低于投資人本輪增資的認(rèn)購價(jià)格(“本輪增資價(jià)格”)進(jìn)行增資。即使取得投資人的同意，若公司增發(fā)股份且增發(fā)價(jià)格的估值低于本輪增資價(jià)格時(shí)，則公司應(yīng)將本輪增資價(jià)格調(diào)整為貶低后的增資價(jià)格，并據(jù)此計(jì)算投資人應(yīng)持有的調(diào)整后的股權(quán)數(shù)額。就差額部分，公司應(yīng)該向投資人以象征性的價(jià)格增發(fā)股權(quán)或者原始股東以象征性的價(jià)格向投資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。但下列情況除外：1)公司執(zhí)行員工期權(quán)計(jì)劃;2)公司首次公開發(fā)行股票并上市。
4回購
自本次融資完成之日起第5年底，公司沒有實(shí)現(xiàn)合格的上市或者被收購，或公司屆時(shí)沒有完成投資人認(rèn)可的新一輪融資，則投資人保留要求公司回購其股權(quán)的權(quán)利，回購價(jià)格是：
回購價(jià)格=投資金額*(1+8%)^t (t是指“從簽署正式投資協(xié)議之日至簽署回購協(xié)議之日為止的年份數(shù)。不滿6個(gè)月的不計(jì)算，6個(gè)月以上不滿一年的按一年計(jì)算”)。原始股東回購以其在本公司的股份/資產(chǎn)為限。
若因管理團(tuán)隊(duì)及原始股東違背職業(yè)道德、法律規(guī)定，對(duì)投資人造成損失的，則原始股東須償還本金并加上每年30%的復(fù)利。
5保護(hù)性條款
本次投資的正式法律文件應(yīng)當(dāng)含有在類似性質(zhì)的交易中慣常的投資人保障規(guī)定，包括但不限于對(duì)于下列決議需要投資人批準(zhǔn)：
a)修改或者變更投資人持有的股份的權(quán)利;增加或減少或以其他方式變更公司的資本結(jié)構(gòu);或者為購買或認(rèn)購公司的資本而創(chuàng)設(shè)或授予任何權(quán)利;
b)更改公司章程以及公司的經(jīng)營范圍發(fā)生重大變更;
c)公司上市或發(fā)生任何兼并、其他公司重組、控制權(quán)出售或者任何把公司的全部或者實(shí)質(zhì)性的全部資產(chǎn)或業(yè)務(wù)出售或轉(zhuǎn)讓給其他人的交易;
d) 設(shè)立任何合伙公司或合營公司(除了針對(duì)產(chǎn)品或者業(yè)務(wù)聯(lián)合開發(fā)或聯(lián)合營銷的慣常合伙安排以外)，且公司據(jù)以發(fā)生了總額超過人民幣25萬元(或其他貨幣的等值金額)的給付義務(wù);
e) 公司和關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生超過人民幣50萬元的交易;
f) 決定公司董事的薪酬，或者批準(zhǔn)任何員工每年薪金總額超過人民幣20萬元;
g) 任命或罷免公司的董事長、總經(jīng)理;
h) 任命或變更為公司提供審計(jì)服務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，變更公司的會(huì)計(jì)政策或批準(zhǔn)公司的年度經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表;
i) 公司進(jìn)行利潤分配或者財(cái)產(chǎn)分配;
j) 批準(zhǔn)或修改公司的年度預(yù)算、經(jīng)營計(jì)劃和財(cái)務(wù)計(jì)劃;
k) 向除全資子公司以外的第三方提供貸款或提供擔(dān)保;
l) 導(dǎo)致公司解散、歇業(yè)、破產(chǎn)或者清算作出決定。
6董事會(huì)
公司設(shè)董事會(huì)，董事會(huì)由3名董事組成，由原始股東任命2名董事以及投資人任命1名董事組成。
董事會(huì)會(huì)議應(yīng)至少三個(gè)月召開一次。投資人指定的董事有權(quán)任命出席董事會(huì)議，且應(yīng)獲準(zhǔn)參加所有的董事會(huì)會(huì)議并代表董事投票。
五、員工期權(quán)
原始股東承諾，在本次投資交割完成后，公司將設(shè)立占注冊(cè)資本金【15%】的員工期權(quán)(“員工期權(quán)”)，主要用于管理人員、核心骨干人員、顧問等的期權(quán)激勵(lì)。
六、排他性
在簽署本意向書之后，公司同意在本意向書終止之前，公司及其股東、董事、員工等在未獲得投資人書面同意的情況下，不得通過直接或間接方式采取行動(dòng)征求、支持任何有關(guān)公司股權(quán)融資的第三方請(qǐng)求、建議和要約。
七、保密
本意向書涉及各項(xiàng)內(nèi)容均為機(jī)密信息，若非法律要求，雙方均不得向任何第三方透露。投資人和公司有權(quán)向第三方或者公眾透露其對(duì)公司的投資的存在，但不得披露投資的具體條款和條件。
八、有效期
除非各方以書面形式簽字延期，否則本意向書將在下列兩項(xiàng)中較早發(fā)生的一項(xiàng)發(fā)生時(shí)終止：(1)簽署本次投資的正式法律文件;或者(2)本意向書簽署之日起30個(gè)自然日。
九、適用法律和爭(zhēng)議解決
本意向書的訂立、效力、解釋、履行均適用中國法律。
與本意向書有關(guān)的或者各方在履行本意向書過程中所發(fā)生的任何爭(zhēng)議，在一方將其有關(guān)爭(zhēng)議意見以書面通知另一方后60天內(nèi)無法協(xié)商解決的，任何一方均可將爭(zhēng)議提交 人民法院訴訟管轄(或仲裁)。
投資人代表簽字：
日期：
關(guān)鍵詞： 股份制企業(yè)；并購；定向增發(fā)
中圖分類號(hào)：F271 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1008-4428（2016）01-03 -02
一、前言
2015年我國股市遭受重創(chuàng)，創(chuàng)單日8%的最大跌幅，上市企業(yè)融資出現(xiàn)困境。定向增發(fā)作為企業(yè)在資本市場(chǎng)上再融資的一項(xiàng)制度創(chuàng)新，越來越受到公司和投資者重視，為實(shí)現(xiàn)企業(yè)大股東和投資者雙贏局面創(chuàng)造可能性。
二、定增的概念
定向增發(fā)是指上市公司以非公開的方式向符合條件的少數(shù)特定投資者發(fā)行股份的行為，實(shí)質(zhì)上是一種私募行為，它與配股、公開增發(fā)構(gòu)成上市公司再融資的三大重要手段。在西方發(fā)達(dá)國家，定向增發(fā)已是一種成熟的融資方式，而我國證券市場(chǎng)起步較晚，相較于西方發(fā)達(dá)國家成熟的資本市場(chǎng)有著巨大的差距。
三、定增推演分析
在定向增發(fā)推演分析時(shí)，我們假設(shè)A公司為一家股份制公司，公司持續(xù)經(jīng)營的初始狀態(tài)是公司擁有總股本2000萬股，凈利潤800萬元，本文作出兩個(gè)假設(shè)進(jìn)行比較，如下所示：
（一）假設(shè)A公司的市盈率P/E為25倍，定增3輪
通過上面表1，可以觀察到，在第一輪定增中，每股定價(jià)10元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增150萬股。第一輪定增完成后，定增的150萬股價(jià)格增值到1650萬元，增值150萬元。在第二輪定增中，參考第一輪定增后的股價(jià)為每股11元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增136萬股。第二輪定增完成后，原第一輪定增的150萬股價(jià)格增值到1800萬元，增值300萬元；第二輪定增完成后，第二輪定增的136萬股價(jià)格增值到1632萬元，增值132萬元。在第三輪定增中，參考第二輪定增后的股價(jià)為每股12元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增125萬股。第三輪定增完成后，原第一輪定增的150萬股價(jià)格增值到1950萬元，增值450萬元；第三輪定增完成后，原第二輪定增的136萬股價(jià)格增值到1768萬元，增值268萬元；第三輪定增完成后，第三輪定增的125萬股價(jià)格增值到1625萬元，增值125萬元。
（二）假設(shè)A公司的市盈率P/E浮動(dòng)，定增3輪
通過上面表1，可以觀察到，在第一輪定增中，每股定價(jià)10元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增150萬股。第一輪定增完成后，定增的150萬股價(jià)格增值到1650萬元，增值150萬元。第二輪定增中，每股定價(jià)11元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增 136.36萬股。第二輪定增完成后，定增的150萬股價(jià)格增值到2165萬元，增值665萬元；第二輪定增完成后，定增的136.36萬股價(jià)格增值到1968萬元，增值468萬元。第三輪定增中，每股定價(jià)14.43元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增 103.95萬股。第三輪定增完成后，定增的150萬股價(jià)格增值到2745萬元，增值1245萬元；第三輪定增完成后，定增的136.36萬股價(jià)格增值到2495萬元，增值995萬元；第三輪定增完成后，定增的103.95萬股價(jià)格增值到1902萬元，增值402萬元。
四、存在的問題分析
我們可以發(fā)現(xiàn)，第一種假設(shè)，定增過程中P/E值保持不變；第二種假設(shè)，P/E的值浮動(dòng)，并購中企業(yè)定增資產(chǎn)估值固定。在并購談判中，雙方能否就P/E的值達(dá)成一致，繼而力爭(zhēng)解決定價(jià)問題、定增回購問題是困擾企業(yè)并購能否順利進(jìn)行的主要問題。
（一）定價(jià)問題
1. P/E
市盈率（P/E）是股票價(jià)格與稅后每股收益比率。股份制企業(yè)在定增過程中，并購雙方應(yīng)確定市盈率的大小。在A公司定增推演中，無論是固定市盈率還是浮動(dòng)市盈率要能夠符合資本市場(chǎng)實(shí)際操作要求。A公司在并購談判中，明確對(duì)市盈率（P/E）的認(rèn)知，一般情況，市盈率隨著公司的業(yè)務(wù)特征不同而存在差異，處于上升周期的朝陽行業(yè)一般有較高的市盈率，為此，在比較市盈率時(shí)，不能不加分析地簡單比較。
2.定增資產(chǎn)估值
在A公司定增推演中，定增資產(chǎn)估值固定在1500萬元，在實(shí)際談判過程中，評(píng)估定增資產(chǎn)價(jià)值往往需要在一定范圍內(nèi)折價(jià)或溢價(jià)，推演以1500萬元定增，只是理論上的推敲，在并購中難以實(shí)現(xiàn)預(yù)期目標(biāo)，定增資產(chǎn)估值問題涉及到多個(gè)方面，包括選取什么方法評(píng)估定增資產(chǎn)價(jià)值、定增多少份額、何種定增方式等等，定增資產(chǎn)估值是解決定價(jià)問題至關(guān)重要的環(huán)節(jié)，也是并購雙方能否達(dá)成共識(shí)的關(guān)鍵所在。
（二）定增回購問題
1.回購方式選擇問題
A公司定增推演應(yīng)考慮“增發(fā)出去，回收回來”問題，這也是并購合作協(xié)議能否簽署的重要一個(gè)環(huán)節(jié)?；刭彿绞娇梢赃x取多種定增回購方式，爭(zhēng)取提高并購成功的幾率。A公司可以通過舉債回購、現(xiàn)金回購和混合回購獲取實(shí)現(xiàn)定增回購的資本，無論并購者以何種方式籌集“本錢”，雙方須達(dá)成共識(shí)，一旦 按照回購價(jià)格的確定方式，可以選取固定價(jià)格要約回購和荷蘭式拍賣回購，同時(shí)，約定回購的時(shí)間、數(shù)量等問題，以保證并購工作圓滿開展。
2.回購保證金問題
當(dāng)A公司實(shí)施定增計(jì)劃時(shí)，并購雙方就定增資產(chǎn)評(píng)估價(jià)值達(dá)成共識(shí)，為進(jìn)一步順利推進(jìn)談判，就牽涉到回購保證金問題，A公司與被并購方在回購協(xié)議中如何約定解決保證金問題處理辦法，包括保證金保管、違約保證金支付等是定增時(shí)需著重思考的問題。
五、對(duì)策
（一）利用第三方機(jī)構(gòu)合理定價(jià)
針對(duì)被并購企業(yè)實(shí)際情況選取重置成本、現(xiàn)行市價(jià)、收益現(xiàn)值、清算價(jià)格等方式進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，解決資產(chǎn)定價(jià)問題。
1.A公司確定市盈率P/E時(shí)，要詳細(xì)了解公司市盈率變動(dòng)的影響因素，包括資產(chǎn)負(fù)債率、每股收益增長率、控股股東等，這些因素都與市盈率存在顯著的相關(guān)性，為此，可以在現(xiàn)行市價(jià)法、收益現(xiàn)值法或者兩者混合方式的基礎(chǔ)上，選取符合雙方共同利益的方式，合理解決市盈率P/E問題。
2.在定增資產(chǎn)估值問題上，并購雙方可以委托第三方機(jī)構(gòu)展開盡調(diào)，對(duì)并購對(duì)象的財(cái)務(wù)層面、法律層面、業(yè)務(wù)層面進(jìn)行調(diào)查與核實(shí)，從而對(duì)資產(chǎn)合理定價(jià)，同時(shí)約定雙方對(duì)第三方評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)評(píng)估價(jià)格予以認(rèn)可。在雙方達(dá)成資產(chǎn)估值的基礎(chǔ)上，商談具體定增份額、定增方式，推進(jìn)并購工作。
（二）簽訂對(duì)賭協(xié)議
為達(dá)成并購，A公司可以與并購標(biāo)的簽訂對(duì)賭協(xié)議，通過合理設(shè)置對(duì)賭籌碼，對(duì)于定增后產(chǎn)生的不確定情況進(jìn)行約定，應(yīng)注意考慮如下兩方面：
1.考慮“增發(fā)出去，回收回來”問題辦法，這是對(duì)賭協(xié)議需要體現(xiàn)的重要內(nèi)容，也是并購雙方達(dá)成定增并購的關(guān)鍵所在。不僅如此，這也會(huì)對(duì)并購雙方進(jìn)行一個(gè)很好的約束，一方面避免A公司出現(xiàn)“打白條”現(xiàn)象，保證在經(jīng)營期間能夠履行承諾，打消被并購者的疑慮，另一方面，在約定回購股份期限未到的情況下，并購標(biāo)的不能要求并購方提前并購，保障了并購方的利益。在雙方達(dá)成“增發(fā)出去，回收回來”問題辦法時(shí)，應(yīng)本著“平等協(xié)商，互利共贏”的原則，對(duì)對(duì)賭籌碼合理分析，盡量切合公司的實(shí)際經(jīng)營情況。
2.約定回購保證金事項(xiàng)。并購雙方可以就回購保證金問題達(dá)成共識(shí)，設(shè)置雙方能夠接受的保證金金額，委托第三方機(jī)構(gòu)代為保管，保障保證金的安全性。A公司在回購保證金事項(xiàng)上和并購標(biāo)的協(xié)商，一旦因一方未履約觸到約定的底線，如何解決糾紛，妥善處置這部分保證金，約定回購保證金事項(xiàng)，是對(duì)回購工作的有力補(bǔ)充。
六、結(jié)論
股份制企業(yè)為順利實(shí)現(xiàn)并購擴(kuò)張，提升企業(yè)價(jià)值，應(yīng)充分利用定增這一金融創(chuàng)新工具，解決好定增的定價(jià)、資產(chǎn)估值等問題，本著“合作、雙贏、求是”的原則，為公司引入新的戰(zhàn)略投資者，在未來市場(chǎng)上獲取更大的收益。
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