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1影響病區(qū)護(hù)理安全因素
1.1護(hù)理人員自身因素
1.1.1不落實(shí)規(guī)章制度和操作規(guī)程歷年來，護(hù)理事故發(fā)生率最高的一類是由于不落實(shí)規(guī)章制度造成的［2］，表現(xiàn)為責(zé)任心不強(qiáng)，違反制度或操作規(guī)程，上班不堅守崗位、脫崗、睡覺、。
1.1.2忽視病人的需求缺乏應(yīng)有的同情心對病人不能做細(xì)致的解釋工作，對病情復(fù)雜或危重病人的病情交代不清，對所反映的病情不予重視，甚至無理訓(xùn)斥。忽視了病人心理需求，致使醫(yī)患角色沖突的現(xiàn)象時有發(fā)生。
1.1.3護(hù)理人員技術(shù)水平低由于護(hù)士自身不重視學(xué)習(xí)和業(yè)務(wù)技術(shù)培訓(xùn)，專業(yè)知識缺乏，經(jīng)驗(yàn)不足或合作能力不高，會對患者的安全構(gòu)成威脅。隨著新技術(shù)、新業(yè)務(wù)的大量引進(jìn)和開發(fā)，護(hù)理工作復(fù)雜程度提高、技術(shù)方面風(fēng)險加大，影響護(hù)理安全。
1.1.4護(hù)理人員配備不足醫(yī)療效率指標(biāo)的提高，使護(hù)理技術(shù)和基礎(chǔ)護(hù)理工作量成倍增長［3］。臨床護(hù)理員長期缺編，達(dá)不到衛(wèi)生部有關(guān)規(guī)定要求的床護(hù)比例，臨床護(hù)士經(jīng)常處于高度緊張、超負(fù)荷勞動的疲憊狀態(tài)［4］。
1.1.5護(hù)理人才流失近年來由于各種原因?qū)е伦o(hù)理人才大量流失，培養(yǎng)一名有較好業(yè)務(wù)素質(zhì)的護(hù)士需要3年，新護(hù)士邊培訓(xùn)邊上崗，培養(yǎng)的速度跟不上護(hù)理人才流失的速度。護(hù)理隊伍成分的快速更新，使護(hù)士業(yè)務(wù)能力下降，增加了護(hù)理安全的隱患。
1.1.6缺乏法制觀念忽視護(hù)理記錄中的法律問題在護(hù)理工作中?？砂l(fā)生因說話不嚴(yán)謹(jǐn)而引發(fā)病人及家屬的不滿。對臨床工作原始記錄不重視，病情變化觀察記錄不及時，甚至偽造生命體征記錄，對工作中的失誤可能引發(fā)護(hù)理糾紛的嚴(yán)重性認(rèn)識不足，缺乏自我保護(hù)意識，使護(hù)理記錄存在隱患。
1.1.7未經(jīng)醫(yī)囑執(zhí)行治療超越護(hù)士職業(yè)權(quán)限［5］醫(yī)囑是護(hù)理人員對患者實(shí)施治療、護(hù)理的法律依據(jù)。護(hù)理人員沒有權(quán)力更改、拖延或拒絕執(zhí)行醫(yī)囑，更沒有權(quán)利擅自為患者提供藥物治療。臨床護(hù)理工作中，常有護(hù)士憑經(jīng)驗(yàn)、靠感覺，不自覺地超出職業(yè)權(quán)限的現(xiàn)象。如在非搶救情況下執(zhí)行口頭醫(yī)囑。
1.2基礎(chǔ)設(shè)施不完善病床無護(hù)欄、無搖床、輸液架升降失控，水管電線老化，插座不牢，衛(wèi)生間無掛鉤、地面潮濕，損壞的搖床、輪椅，沒有及時修理，也沒有醒目的標(biāo)志。
1.3護(hù)理管理因素
1.3.1護(hù)理管理人員缺乏科學(xué)的管理方法對護(hù)理人員缺乏有效的職業(yè)道德教育規(guī)章制度不健全，約束力不強(qiáng)，缺乏逐級管理、監(jiān)督、檢查和指導(dǎo)［6］。
1.3.2護(hù)理管理人員對影響病人的不安全因素缺乏預(yù)見性未采取措施或措施不及時［7］。
1.3.3管理不規(guī)范，質(zhì)量監(jiān)控機(jī)制不健全，措施不力物品、藥品放置混亂，位置不固定。內(nèi)服藥和外用藥標(biāo)簽不明，無菌物品和污染物品混放，消毒不嚴(yán)密所致院內(nèi)感染［8］。
1.4住院患者因素住院患者應(yīng)當(dāng)自覺遵守醫(yī)院的規(guī)章制度，配合醫(yī)務(wù)人員的管理，但有的住院患者對醫(yī)院規(guī)章制度不遵守、不配合，如私自離院外出，或者請假不能按時返回，一旦發(fā)生意外將引起法律糾紛。
2護(hù)理安全管理對策
2.1嚴(yán)格執(zhí)行各項規(guī)章制度和技術(shù)操作常規(guī)護(hù)理操作規(guī)程和護(hù)理規(guī)章制度都是長期臨床工作實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，甚至是用患者的生命和血的教訓(xùn)換來的，每個護(hù)理環(huán)節(jié)都必須遵循操作規(guī)程，稍有大意都可鑄成大錯，甚至危及患者生命［9］，也給護(hù)士帶來終身遺憾。因此護(hù)理工作者一定要加強(qiáng)責(zé)任心，要有職業(yè)責(zé)任感，嚴(yán)格執(zhí)行各項規(guī)章制度和操作規(guī)程。加強(qiáng)基本功訓(xùn)練，力求做到規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化、程序化［10］。
2.2加強(qiáng)職業(yè)道德教育把愛崗敬業(yè)精神貫徹到護(hù)理工作的每個環(huán)節(jié)中去。
2.3加強(qiáng)專業(yè)知識和技能培訓(xùn)提高護(hù)理人員業(yè)務(wù)素質(zhì)是護(hù)理安全的重要方面［11］，應(yīng)向全科室護(hù)理人員提供繼續(xù)教育的機(jī)會，使她們了解和掌握新技術(shù)新設(shè)備的使用，并掌握最新的護(hù)理標(biāo)準(zhǔn)和要求。
2.4建立合理的護(hù)患比例合理配備使用人力資源應(yīng)該從患者利益考慮，配置適宜的護(hù)理人員的數(shù)量。護(hù)士長應(yīng)該根據(jù)護(hù)士的才能、資歷，安排適合其能力的工作，提供良好的工作環(huán)境。防止因疲勞過度或操作環(huán)境不良造成差錯事故的發(fā)生［12］。
2.5穩(wěn)定護(hù)理隊伍減少護(hù)理人才流失穩(wěn)定隊伍是目前護(hù)理隊伍建設(shè)的重點(diǎn)，護(hù)理人才的大量流失應(yīng)引起醫(yī)院管理層的重視，如何留住護(hù)理骨干是一個迫在眉睫的問題。
2.6加強(qiáng)語言修養(yǎng)重視護(hù)理記錄中的法律問題護(hù)理人員應(yīng)使用保護(hù)性語言，避免用刺激性語言，自覺地運(yùn)用語言去護(hù)理和愉悅病人的心靈。重視現(xiàn)階段護(hù)理記錄中存在的問題，規(guī)范護(hù)理文書記錄，認(rèn)真執(zhí)行護(hù)理記錄中的“十字原則”，即客觀、真實(shí)、準(zhǔn)確、及時、完整，提高認(rèn)識，分層次進(jìn)行護(hù)理記錄的法學(xué)化培訓(xùn)，避免護(hù)理記錄中的主觀推斷［3］。
2.7提高護(hù)理人員的法律意識護(hù)理人員應(yīng)學(xué)習(xí)有關(guān)法律規(guī)定，明確職責(zé)，既保護(hù)自己也有益于他人。可以定期開設(shè)一些法律知識班，培訓(xùn)時設(shè)案例分析課，讓護(hù)理人員懂法、依法。
2.8完善基礎(chǔ)設(shè)施創(chuàng)造有安全保證的工作環(huán)境要樹立安全第一的觀念，陳舊的護(hù)理設(shè)施要更新，損壞的物品要及時修理，在修理前有醒目的標(biāo)志提醒病人不要使用。護(hù)士要加強(qiáng)對設(shè)備的管理，使設(shè)備狀態(tài)良好，創(chuàng)造一個有安全保證的工作環(huán)境［13］。
2.9明確責(zé)任健全各項規(guī)章制度和操作規(guī)程實(shí)行護(hù)理部—科護(hù)士長—病區(qū)護(hù)士長三級或護(hù)理部—護(hù)士長兩級目標(biāo)管理責(zé)任制，對各級護(hù)理人員嚴(yán)格要求，定期與不定期的督促檢查各項規(guī)章制度和操作規(guī)程的落實(shí)情況。把好環(huán)節(jié)質(zhì)量關(guān)，確保護(hù)理安全。
2.10堅持預(yù)防為主的原則抓好安全管理關(guān)鍵環(huán)節(jié)［14］安全管理應(yīng)該貫徹預(yù)防為主的理念，因此對護(hù)理工作中不安全的因素要及時進(jìn)行識別、評估并采取措施以杜絕一切事故的發(fā)生。護(hù)理安全管理應(yīng)重點(diǎn)抓5個關(guān)鍵環(huán)節(jié)［15］（1）抓關(guān)鍵病人：急重癥病人、疑難病人、手術(shù)病人、接受特殊治療病人；（2）抓關(guān)鍵制度：值班交接班制度、查對制度、消毒隔離制度、分級護(hù)理制度；（3）抓關(guān)鍵時間：節(jié)假日、雙休日、中午班、夜班、人員少工作忙、交接班時；（4）抓關(guān)鍵人員：護(hù)士長、技術(shù)骨干、新上崗護(hù)士、進(jìn)修實(shí)習(xí)人員；（5）抓關(guān)鍵部門：手術(shù)室、監(jiān)護(hù)室、產(chǎn)房、消毒供應(yīng)中心。
2.11加強(qiáng)院內(nèi)感染管理認(rèn)真貫徹執(zhí)行《醫(yī)院感染管理規(guī)范》《醫(yī)院消毒技術(shù)規(guī)范》，提倡使用一次性醫(yī)療用品，根據(jù)護(hù)理用品的性能選用正確的消毒的方法。加強(qiáng)院內(nèi)感染監(jiān)控，最大限度的降低醫(yī)院內(nèi)感染率。
2.12加強(qiáng)患者宣教制度建立良好的護(hù)患關(guān)系加強(qiáng)對住院患者的宣教，讓患者了解住院期間應(yīng)遵守的規(guī)章制度。給患者全面的身心護(hù)理，尊重其人格、尊嚴(yán)、信仰及價值觀，以良好的護(hù)理作風(fēng)獲得病人的理解和支持，可減少護(hù)理糾紛的發(fā)生。
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1.1一般資料
本文以本院普外科2012年6月~2014年6月收治的擇期行胃、腸或肝膽手術(shù)(腹外疝和闌尾炎)的98例患者為研究對象,按隨機(jī)數(shù)字表法將其分為對照組和觀察組,每組49例。其中對照組男28例,女21例,年齡11~82歲,平均年齡(46.2±11.9)歲；觀察組男26例,女23例,年齡9~80歲,平均年齡(45.7±11.2)歲。兩組一般資料比較差異無統(tǒng)計學(xué)意義(P>0.05),具有可比性。
1.2方法
對照組給予普外科常規(guī)護(hù)理,觀察組在分析影響普外科護(hù)理安全因素的基礎(chǔ)上實(shí)施針對性的護(hù)理安全管理,具體方法如下：①增強(qiáng)護(hù)理人員的法律意識,提高其業(yè)務(wù)水平和職業(yè)素養(yǎng)。建立并完善護(hù)理質(zhì)量檢查及考核制度,積極查找和分析普外科護(hù)理安全方面存在或潛在的問題,制定針對性的預(yù)防及控制措施。規(guī)范護(hù)理流程,通過組織學(xué)習(xí)或培訓(xùn)等方式增強(qiáng)護(hù)理人員的法律意識和法制觀念,使其逐步掌握護(hù)理操作技能,積累豐富的臨床護(hù)理經(jīng)驗(yàn)。②合理配置和利用護(hù)理人力資源。護(hù)理管理人員應(yīng)根據(jù)普外科護(hù)理工作量的變化情況,動態(tài)安排護(hù)理人力資源,避免護(hù)士超負(fù)荷工作,提高其護(hù)理質(zhì)量,使其保持良好的精神及心理狀態(tài)。③提供人性化服務(wù)。制定人性化的護(hù)理服務(wù)措施是建立和諧護(hù)患關(guān)系、提高患者護(hù)理滿意度的重要途徑,護(hù)理人員應(yīng)本著“以患者為中心”的服務(wù)宗旨,做到尊重和理解患者,努力維護(hù)患者的合法權(quán)益。同時,在護(hù)理工作中要積極與患者進(jìn)行交流,增進(jìn)相互之間的理解和信任,消除誤會,減少沖突,避免發(fā)生護(hù)理糾紛。④建立并完善交接班制度。重點(diǎn)做好治療和護(hù)理等環(huán)節(jié)的交接,規(guī)范護(hù)理交接班,努力做到“三清”,明確下一班需重點(diǎn)觀察和護(hù)理的內(nèi)容。
1.3療效評價標(biāo)準(zhǔn)
采用漢密爾頓焦慮量表(HAMA)對患者經(jīng)護(hù)理后的心理狀況進(jìn)行評估,評分>14分表示存在焦慮,評分7~14分表示可能存在焦慮,評分<6分表示無焦慮。在患者出院時采用本院自制的滿意度調(diào)查表對普外科護(hù)理安全管理、護(hù)理服務(wù)態(tài)度、服務(wù)質(zhì)量等進(jìn)行調(diào)查,分為滿意與不滿意2項,問卷有效回收率100%。統(tǒng)計兩組患者在護(hù)理服務(wù)中出現(xiàn)的護(hù)理安全事故。
1.4統(tǒng)計學(xué)方法
所有數(shù)據(jù)均采用SPSS18.00軟件進(jìn)行統(tǒng)計分析。計量資料以均數(shù)±標(biāo)準(zhǔn)差(x-±s)表示,采用t檢驗(yàn)；計數(shù)資料采用χ2檢驗(yàn)。P<0.05為差異具有統(tǒng)計學(xué)意義。
2結(jié)果
2.1兩組患者的護(hù)理滿意度、護(hù)理事故發(fā)生率比較
經(jīng)護(hù)理后,兩組患者的護(hù)理滿意度和護(hù)理事故發(fā)生率比較差異有統(tǒng)計學(xué)意義(P<0.05)。
2.2兩組患者經(jīng)護(hù)理后的心理健康狀況
觀察組HAMA評分>14分的人數(shù)明顯少于對照組,評分<6分的患者人數(shù)明顯多于對照組,差異有統(tǒng)計學(xué)意義(P<0.05)。
3討論
1.1沒有認(rèn)真落實(shí)護(hù)理管理制度引發(fā)產(chǎn)科醫(yī)療糾紛的最大原因是制度落實(shí)不到位,導(dǎo)致用藥差錯、送錯嬰兒和搞錯嬰兒性別等事件屢屢發(fā)生。
1.2護(hù)理工作超出專業(yè)范圍和護(hù)理人員配備不足護(hù)士不僅要做好輸液、發(fā)藥和基礎(chǔ)護(hù)理等工作之外,還肩負(fù)對患者催款、解釋交費(fèi)和電腦錄入醫(yī)囑等工作,這些非專業(yè)性的工作削減了護(hù)士的時間和精力。另外,許多醫(yī)院領(lǐng)導(dǎo)為了追求經(jīng)濟(jì)效益,造成產(chǎn)房產(chǎn)床和助產(chǎn)士的比例、愛嬰病房床位和護(hù)士的比例都達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)的局面。
1.3產(chǎn)科工作本身的風(fēng)險較高產(chǎn)科住院分娩的人數(shù)明顯增加,但是產(chǎn)科工作人員少。孕產(chǎn)婦情況變化快,發(fā)生的意外情況多,潛伏著不可預(yù)測的風(fēng)險,產(chǎn)科發(fā)生意外事件的幾率較高。另外,產(chǎn)婦和家屬對分娩過于焦急,容易誤解或者不滿醫(yī)護(hù)人員。
1.4產(chǎn)科護(hù)理工作環(huán)境狹窄固定床位供不應(yīng)求,醫(yī)院通常會在走廊和房間加床位,使空間變狹窄。在開放的環(huán)境,探望患者的人員較多,而確認(rèn)家屬的專用系統(tǒng)不夠完善。
1.5產(chǎn)科病房人流量大,孕產(chǎn)婦、家屬、醫(yī)護(hù)人員、清潔工、辦理出院和辦理入院的人員等,人流量極大,醫(yī)院在防盜方面還存在隱患。
2預(yù)防措施
2.1建立完善的護(hù)理管理制度,通過制度來規(guī)范醫(yī)護(hù)人員的行為,做到獎罰分明,促使管理人員自覺遵守制度,創(chuàng)造良好的醫(yī)務(wù)氛圍。
2.2普及產(chǎn)前、產(chǎn)時和產(chǎn)后的健康教育通過宣傳知識小冊、宣傳欄或者上孕教課的方式向孕婦普及相關(guān)的妊娠、分娩的知識,增強(qiáng)孕婦對分娩的了解,使孕婦積極地配合醫(yī)護(hù)人員把孕期保健的相關(guān)工作做好,使孕婦能早些做好心理準(zhǔn)備。生產(chǎn)時要提供“一對一責(zé)任助產(chǎn)”,這樣可以增強(qiáng)孕婦以及孕婦家屬與醫(yī)護(hù)人員的交流,盡量避免發(fā)生產(chǎn)婦和家屬誤解護(hù)理工作的事件。全程陪伴產(chǎn)婦分娩,引導(dǎo)產(chǎn)婦應(yīng)付分娩的不適感,消除產(chǎn)婦對分娩的恐懼,降低并發(fā)癥的發(fā)生率,保證孕婦和嬰兒的生命安全。加大安全事項教育的力度,嚴(yán)格遵守新生兒交接制度在向產(chǎn)婦及其家屬交代清楚所有安全注意事項之后,再把產(chǎn)婦轉(zhuǎn)入愛嬰?yún)^(qū)。任何人不得隨便抱嬰兒離開產(chǎn)婦,如有人抱嬰兒離開產(chǎn)婦事件發(fā)生,則值班護(hù)士應(yīng)立即到產(chǎn)婦床邊確認(rèn)。產(chǎn)休區(qū)的護(hù)士接產(chǎn)婦和嬰兒進(jìn)愛嬰?yún)^(qū)時要再三交代相關(guān)的安全注意事項,提高產(chǎn)婦和家屬的防備,以避免新生兒被盜事件。
2.3創(chuàng)設(shè)安全的環(huán)境
2.3.1定時檢查病區(qū)環(huán)境加強(qiáng)對開放環(huán)境的安全管理,在產(chǎn)科設(shè)立安全門,保持24h都有門衛(wèi)守護(hù)著大門。對于出入產(chǎn)科的人員要嚴(yán)格地檢查其陪人證,同時,要對探望的次數(shù)和時間做出規(guī)定,控制探望的人數(shù),有利于預(yù)防交叉感染。消滅客觀環(huán)境的危險因素,防范孕產(chǎn)婦跌倒或其他不良事件的發(fā)生。
2.3.2盡量避免加床相關(guān)調(diào)查顯示,每增加1張床位,護(hù)理不良事件的發(fā)生率就會上升30%。所以,要堅持“以產(chǎn)婦和嬰兒為中心”的護(hù)理理念,保證孕產(chǎn)婦和嬰兒的生命安全,不可以盲目的接收孕產(chǎn)婦入院。應(yīng)該建立彈性受孕產(chǎn)婦入院和辦理出院制度,使入院和辦理出院安全有序,盡量避免加床行為,加床問題得到解決后,轉(zhuǎn)床的幾率也隨之降低。
2.4合理配置護(hù)理人力根據(jù)護(hù)理人員的工作能力、護(hù)理的工作量和患者的需要對護(hù)理崗位進(jìn)行合理地配置,采取“一崗多人,一人多崗”的管理模式,如此既避免人力浪費(fèi),又能提高護(hù)理人員的積極性,使孕產(chǎn)婦和嬰兒的生命安全得到保護(hù),提高護(hù)理質(zhì)量和患者的護(hù)理滿意度。
2.5加強(qiáng)對護(hù)理人員的培訓(xùn)為了提高護(hù)理人員的綜合素質(zhì),對護(hù)理人員進(jìn)行層級培訓(xùn)、核心能力培訓(xùn),對護(hù)理人員展開多種形式的繼續(xù)教育,并實(shí)行定期考核制度,獎罰分明。加強(qiáng)培訓(xùn)有關(guān)法律法規(guī)知識,樹立護(hù)士的法律意識,使其在護(hù)理工作中貫徹知法、守法、用法的觀念。在護(hù)理工作中嚴(yán)格遵守新生兒查對制度和辦理出院流程,杜絕抱錯嬰兒等事件。加強(qiáng)培訓(xùn)護(hù)理人員的專業(yè)技能,提高其人際溝通能力,提高其綜合素質(zhì),保證護(hù)理安全。
3討論
修正后的《中華人民共和國刑事訴訟法》明確了被害人作為刑事案件人的訴訟地位，那么在司法實(shí)踐中如何去保護(hù)被害人的訴訟權(quán)利呢？筆者從公訴案件中被害人發(fā)表意見權(quán)的作用，實(shí)踐中是否應(yīng)當(dāng)賦予公訴案件被害人上訴的權(quán)利？被害人賠償請求權(quán)的實(shí)現(xiàn)與保障等方面，論述了被害人訴訟權(quán)利中的幾個頗具爭議的。
首先，筆者從被害人對案件的起因、過程、后果、性質(zhì)的認(rèn)識；對加害行為給自己的身體、財產(chǎn)、精神等方面造成損害的看法；要求犯罪嫌疑人或被告人予以從重、加重處罰或從輕、減輕、免予處罰的建議等方面，闡述了公訴案件被害人發(fā)表意見權(quán)在訴訟中起到的作用，以及被害人在先例發(fā)表意見權(quán)時的陳述，應(yīng)當(dāng)做為司法機(jī)關(guān)在案件的定性和量刑中予以考慮或采納的一個重要情節(jié)。
其次，筆者從被害人在刑事訴訟中是與其相對應(yīng)的當(dāng)事人（即被告人）同時存在的，其權(quán)利也應(yīng)該與被告人的權(quán)利對等；檢察院作為國家的控訴和監(jiān)督機(jī)關(guān)，可以應(yīng)被害人的請求提出撤訴，但其是否撤訴不受被害人的意見約束；檢察機(jī)關(guān)決定不起訴的案件，被害人可以直接向法院起訴，那么為什么不可以規(guī)定對檢察機(jī)關(guān)不撤訴的案件，被害人也可以直接向二審法院上訴等方面，論述了實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)賦予公訴案件被害人以上訴的權(quán)利。
最后，筆者又通過將被告人與犯罪嫌疑人自動退臟、主動賠償規(guī)定為法定從寬情節(jié)，以及建立被害人補(bǔ)償制度和被害人救濟(jì)等方面對被害人賠償請求權(quán)的實(shí)現(xiàn)與保障談了一些意見及看法。
總之，保護(hù)被害人的訴訟權(quán)利，是我們工作中的一個重要課題
關(guān)鍵詞： 被害人
訴訟 權(quán)利 保障
被害人訴訟權(quán)利的問題作為刑事訴訟法學(xué)的較為主要的課題之一，近幾年來越來越多地得到國內(nèi)外法學(xué)研究者的關(guān)注。修正后的《中華人民共和國刑事訴訟法》首次明確了被害人作為刑事案件當(dāng)事人的訴訟地位，因而在保護(hù)被害人訴訟權(quán)利方面比原來的刑訴法有了明顯的進(jìn)展，也平息了一些此前關(guān)這方面問題的一些爭論。但是，仍有一些問題有待進(jìn)一步研究，如被害人賠償請求權(quán)如何實(shí)現(xiàn)與保障的問題、公訴案件被害人發(fā)表意見權(quán)的作用問題以及究竟應(yīng)否賦予公訴案件被害人以上訴權(quán)的問題等等。我想通過此文就上述問題談一些較為粗淺的看法，請指正。
一、公訴案件被害人發(fā)表意見權(quán)的作用
《刑事訴訟法》第139條規(guī)定：“人民檢察院審查案件，應(yīng)詢問犯罪嫌疑人，聽取被害人和犯罪嫌疑人、被害人委托的人的意見。”第160條又規(guī)定：“經(jīng)審判長許可，公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟人可以對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見并且可以互相辯論?！边@兩條規(guī)定說明，無論是在檢察院審查起訴時，還是在法院開庭審理時，被害人均享有發(fā)表意見的權(quán)利。至于被害人發(fā)表什么意見，除了和案件無關(guān)的外，法律無明文限制，也就是說，只要和被審查或被審理的案件有關(guān)、被害人什么意見都可以發(fā)表。我是這樣理解的，這里的“意見”包括：①被害人對案件的起因、過程、后果、性質(zhì)等的認(rèn)識；②對加害行為給自己的身體、財產(chǎn)、精神等方面造成損害的看法；③要求犯罪嫌疑人或被告人予以從重、加重處罰或從輕、減輕、免予處罰的建議。也許會有人提出異議：被害人由于是加害行為的直接受害者，往往會過激的要求司法機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人或被告人重處或重判，難道被害人還會要求對他們從寬發(fā)落嗎？在司法實(shí)踐中，這種情況是并不鮮見的。如在一些過失犯罪的案件中（盜竊、詐騙親友財物，故意傷害親生父母或子女等），被害人都有可能會要求司法機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人或被告人從寬發(fā)落。這就引出了一個頗有爭議的問題，即被害人在檢察院審查或法律審理公訴案件時，如果發(fā)表了對犯罪嫌疑人或被告人有利的意見（即要求從輕、減輕或免予處罰），檢察院和法院應(yīng)如何對待？對此，可能會有兩種不同的規(guī)定：一種觀點(diǎn)是公訴案件是由檢察機(jī)關(guān)代表國家行使控訴權(quán)，法院代表國家行使定量刑權(quán)的，犯罪嫌疑人或被告人既然犯了罪，就理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)受到相應(yīng)的懲罰，被害人無權(quán)進(jìn)行或干涉，因此，檢察院和法院對被害人要求從寬發(fā)落的意見應(yīng)不予理睬和采納。另一種觀點(diǎn)是被害人在自己的人身、財產(chǎn)權(quán)利受到犯罪行為侵害時，在不涉及國家、集體和公共利益的情況下，有權(quán)要求從寬發(fā)落，檢察院和法院不宜一概拒絕，應(yīng)當(dāng)給予重視并酌情給以考慮。對于這兩種不同的觀點(diǎn)，我贊同后一種，其理由如下：
①此處的發(fā)表意見權(quán)，既是被害人的一種訴訟權(quán)利，又是被害人的一種實(shí)體處分權(quán)。從公民的人權(quán)角度而言，在民法范圍內(nèi)，當(dāng)一個人的人身、財產(chǎn)權(quán)利受到他人侵害時，他有不予追究或部分追究的權(quán)利，那么在刑法范圍內(nèi)，雖然不能說這種權(quán)利他還可以完全行使，但也應(yīng)得到合理的、適當(dāng)?shù)难由?，也就是被害人仍然可以表現(xiàn)不予追究或部分追究。如果武斷地予以剝奪，則會出現(xiàn)權(quán)利阻斷的現(xiàn)象，無疑也就限制了公民人權(quán)正常、有效的實(shí)現(xiàn)。
②在這里我們先談一下被害人事后同意的概念，所謂被害人事后同意是指犯罪行為發(fā)生后，被害人對該行為表示寬恕、認(rèn)可及與犯罪人和解。在我國的法律和司法解釋中，可以看到被害人事后同意的情況和類似的規(guī)定。如刑事訴訟法第172條規(guī)定：“自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或撤回起訴”。這一規(guī)定表明，在自訴案件中，被害人可以因自己的寬恕或同意，使被告人免受刑事處罰。那么，我認(rèn)為，這特定（如僅僅侵犯私人權(quán)益的）公訴案件中，因被害人的寬恕或同意而對被告人從輕、減輕處罰甚至免予處罰，也應(yīng)得到順理成章 的認(rèn)可。1992年12月11日兩高《關(guān)于辦理盜竊案件具體法律的若干問題的解釋》中規(guī)定：“盜竊自己家里的財物或者近親屬的財物，一般可不按犯罪處理，對確有追究刑事責(zé)任必要的，在處理時也應(yīng)同在社會上作案有所區(qū)別”。這一規(guī)定也體現(xiàn)了被害人同意，根據(jù)我的理解，此處的“確有追究刑事責(zé)任必要”應(yīng)主要是指被盜近親屬要求或同意追究刑事責(zé)任，也就是說，被盜親屬不要求或不同意追究刑事責(zé)任的則不應(yīng)追究。
綜上所述，我認(rèn)為，特定的公訴案件的被害人在行使發(fā)表意見權(quán)時，如果作出有利于犯罪嫌疑人或被告人的陳述（要求從輕、減輕、免予處罰），檢察院和法院應(yīng)將此意見作為一種重要情節(jié)，在決定是否起訴及如何量刑時予以考慮或采納，這樣做無疑是有積極意義的，這里需要說明的是，檢察院和法院在決定對被害人發(fā)表的有利于犯罪嫌疑人或被告人的意見是否予以考慮和采納時，要注意審查是否具有以下幾個條件：①必須是只侵犯了被害人私人利益的案件，不涉及國家、集體和他人的利益；②必須是較輕微的故意犯罪案件或過失犯罪案件；③發(fā)表意見的被害人必須是具有辨認(rèn)自己行為能力的人（幼年人、精神病患者和醉酒的人發(fā)表的意見無效）；④被害人必須完全出于自主和自愿（被害人處于欺騙、強(qiáng)制狀態(tài)下受到威脅、恐嚇時發(fā)表的意見無效）。
二、是否應(yīng)當(dāng)賦予公訴案件被害人上訴的權(quán)利
在司法界，關(guān)于是否賦予公訴案件被害人上訴權(quán)的問題爭論的較為激烈。一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)賦予，其理由是：①被害人是犯罪行為的直接受者，最了解案情，賦予其上訴權(quán)有利于糾正法院錯誤的判決；②被害人與案件處理結(jié)果有直接利害關(guān)系，賦予其上訴權(quán)有利于保護(hù)其合法權(quán)益；④檢察院行使控訴職能的立足點(diǎn)在于維護(hù)國家、集體的整體利益和公民個人的合法權(quán)益，個人利益與整體利益并不總是一致的，加上其他因素的影響，檢察院不控訴的行為不一定能充分代表被害人的利益和意志，所以應(yīng)賦予其上訴權(quán)；④賦予被害人上訴權(quán)，可以多一條發(fā)現(xiàn)并糾正一審判決錯誤的途徑。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)賦予，其理由是：①檢察院代表國家控訴罪犯罪，履行法律監(jiān)督職能，如果發(fā)現(xiàn)一審判決錯誤，會依法抗訴，這本身也代表了被害人的權(quán)益和意志，因此無需賦予其上訴權(quán)；②如果賦予被害人上訴權(quán)，會影響訴訟機(jī)制的合理、均衡，不利于刑事訴訟目的順利實(shí)現(xiàn)；③被害人對犯罪行為的認(rèn)識和態(tài)度難免有過激之處，即使一審判決正確，被害人由于強(qiáng)烈的心理感受和追訴要求，也會認(rèn)為判決不公，從而提出不必要的上訴，勢必會造成上訴案件增多，增加司法機(jī)關(guān)負(fù)擔(dān)；④賦予被害人上訴權(quán)會使二審案件性質(zhì)不明，忽視公訴案件性質(zhì)，弱化國家權(quán)利對訴訟的干預(yù)，是不利于刑事訴訟任務(wù)實(shí)現(xiàn)的。我國現(xiàn)行刑事訴訟法采納了后一種觀點(diǎn)的意見，規(guī)定被害人如不服一審判決，只能請求檢察院控訴，而不能直接上訴。我認(rèn)為：這一規(guī)定是否合理還是很值得商榷的。除了上述前一種觀點(diǎn)中的理由外，我認(rèn)為從以下幾個方面看，還是應(yīng)當(dāng)賦予公訴案件被害人上訴權(quán)的：①被害人在刑事訴訟中是與其相對應(yīng)當(dāng)?shù)漠?dāng)事人，即被害人同時存在的。其權(quán)利也應(yīng)該與被告人的權(quán)利對等，我國現(xiàn)行刑事訴訟法賦予被告人上訴權(quán)，卻不賦予被害人上訴權(quán)，這與“適用法律一律平等”的原則相悖的；②檢察院作為國家的控訴和法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，固然可以應(yīng)被害人的請求提出抗訴，但由于其是否抗訴不受被害人意見的約束，所以對被害人并不是有求必應(yīng)的；③刑事訴訟法第145條規(guī)定，對檢察機(jī)關(guān)決定不起訴的公訴案件，被害人可以直接向法院起訴，那么，為什么不可以規(guī)定對檢察院決定不抗訴的公訴案件，被害人也可以直接向二審法院上訴呢？
三、被害人賠償請求權(quán)的實(shí)現(xiàn)與保障
被害人賠償請求權(quán)指的是被害人對犯罪人的犯罪行為給自己造成的損失和其他損害請求予以賠償?shù)臋?quán)利。所以，真正意義上的賠償應(yīng)當(dāng)既包括物質(zhì)損失的賠償，又包括精神損失的賠償。我國現(xiàn)行刑法第36條、刑事訴訟法第77條規(guī)定：被害人對犯罪人的犯罪行為給自己造成的經(jīng)濟(jì)損失，有權(quán)請求民事賠償。刑法、刑事訴訟法對精神損害可否請求賠償未作規(guī)定。精神損害是一種非財產(chǎn)損害，就公民個人而言，主要表現(xiàn)為對人格尊嚴(yán)的貶低，使威信下降，產(chǎn)生精神上的痛苦、不安，以及在其他方面表現(xiàn)出來的損害。就單位或法人而言，主要表現(xiàn)為其名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)或榮譽(yù)權(quán)的損害，以及使其良好商譽(yù)、信譽(yù)下降等方面的損害。那么，在刑事訴訟中，精神損害究竟如何賠償呢？因?yàn)楸缓θ擞嘘P(guān)精神損害賠償請求屬于附帶民事訴訟，既然民事訴訟，就應(yīng)適應(yīng)民法的規(guī)定。民法通則第120條明確規(guī)定：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除，賠禮道歉，并可以要求賠償損失?！薄胺ㄈ说拿Q權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，適用前款規(guī)定?！蔽艺J(rèn)為，對精神損害進(jìn)行賠償應(yīng)當(dāng)有三層意義：①它是一種懲罰性措施。因?yàn)榫駬p害是一種非財產(chǎn)損害，從其性質(zhì)來看，一般無法采取財產(chǎn)方式予以賠償。但是，既然犯罪人的犯罪行為已經(jīng)侵犯了被害人的民事權(quán)益，則僅僅由其承擔(dān)刑事責(zé)任是不夠的，還應(yīng)由其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。因此，在無法用加強(qiáng)的多少來衡量精神損害時，，采用金錢方式對犯罪人予以懲罰還是十分必要的。②它是一種補(bǔ)償性措施，雖然精神損害是非財產(chǎn)損害，但在消除其危害影響時往往又和一定的經(jīng)濟(jì)利益密切相關(guān)。如民法通則規(guī)定，公民和法人在受到精神損害時，有權(quán)要求恢復(fù)名譽(yù)，消除影響。但在刑事附帶民事訴訟中，由于被告人失去了人身自由或受其主觀惡性的影響，往往不能或不會主動采取為被害人恢復(fù)名譽(yù)、消除影響的行動。因此，可以規(guī)定，在這種情況下，應(yīng)允許被害人采取適當(dāng)?shù)姆绞?，如在報紙、電視或電臺上刊登或播放判決書的有關(guān)，主動為自己恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，由此需要支付的一些必要費(fèi)用應(yīng)由被告人予以補(bǔ)償。③它是一種撫慰性措施。因?yàn)樵诒缓θ艘驯粴⒑蛞驯恢職埖那闆r下，由于這種結(jié)果的不可逆轉(zhuǎn)性，所以對其親屬或其本人造成的精神損害是非常大的，對此，即使被告人完全認(rèn)罪悔過，也無法使被害人死而復(fù)生或恢復(fù)俊俏的身體。因此，有必要責(zé)令被告人對被害人親屬或其本人予以撫慰性賠償。關(guān)于精神損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)，在補(bǔ)償性賠償時較易確定，在懲罰性賠償和撫慰性賠償時，我認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)犯罪的不同種類、性質(zhì)和情節(jié)，以及對被害人造成精神損害的大小，像刑罰中的量幅度和通常所說的刑格一樣，確定不同的賠償余額幅度，在對被告人定罪量刑的同時，作出給付被害人方一定數(shù)額金錢的判決。
在司法實(shí)踐中，由于自訴案件的被告人對被害人的經(jīng)濟(jì)損失是否賠償和賠償多少直接關(guān)系到被害人是否撤訴和是否與其和解的，因此，自訴案件被害人的經(jīng)濟(jì)損失賠償請求權(quán)更容易得到實(shí)施。而在公訴案件中，一是由于被告人的犯罪行為給被害人造成的經(jīng)濟(jì)損失往往比自訴案件更為巨大；二是由于被告人是否賠償和賠償多少對其是否會承擔(dān)或承擔(dān)多少刑事責(zé)任關(guān)系不大；三是由于有些司法人員受舊辦案觀念的影響，往往存在重破案，輕追贓，主懲罰，輕賠償?shù)膬A向。因此，被告人往往不會積極自動地賠償，使公訴案件被害人的經(jīng)濟(jì)損失賠償請求權(quán)很難得到實(shí)現(xiàn)和保障。那么，如何使公訴案件被害人最大可能地獲得賠償呢？我認(rèn)為：在堅持過去好的做法的同時，采取以下兩個措施或許是有效的。
第一個措施，將主動退贓，主動賠償規(guī)定為法定從寬情節(jié)。其理由是：①犯罪后主動退贓、主動賠償?shù)奈：π韵鄬^小，主動退贓是指犯罪人通過非法手段占有他人財物后，主動向他人退還所得贓款、贓物的行為。主動賠償是指犯罪人因自己的犯罪行為給他人造成經(jīng)濟(jì)損失后，主動以加強(qiáng)方式彌補(bǔ)他人經(jīng)濟(jì)損失的行為。二者都是犯罪人主動減輕自己犯罪行為所造成的社會危害性的積極行為，也都反映出犯罪人犯罪后的悔罪程度，跟那些犯罪后不主動退贓、不主動賠償或拒不退贓、拒不賠償?shù)姆缸锶讼啾?，其社會危害性因?yàn)榉缸锶说姆e極行為而相應(yīng)有所減輕。②我國刑法對犯罪后主動采取其他積極行為（如犯罪中止）減輕社會危害性的犯罪人，已經(jīng)規(guī)定應(yīng)當(dāng)免除或減輕處罰，那么，將主動退贓、主動賠償規(guī)定為法定從寬情節(jié)，也是符合刑罰的。將主動退贓、主動賠償規(guī)定為法定從寬情節(jié)，其最直接的積極意義就是可以使公訴案件被害人的經(jīng)濟(jì)損失賠償請求權(quán)更容易得到實(shí)現(xiàn)。因?yàn)閷Ψ缸锶硕?，是否主動退贓和主動賠償將直接關(guān)系到其該受何種刑罰和刑期多少的問題，所以能充分調(diào)動其主動退賠犯罪所造成的損失，爭取從寬處理的積極性。
第二個措施，建立被害人補(bǔ)償制度和被害人社會救濟(jì)制度。被害人補(bǔ)償制度是指當(dāng)被害人無法通過刑事附帶民事訴訟取得賠償或賠償不足時，由國家在經(jīng)濟(jì)上予以資助的法律制度。我國是社會主義國家，保護(hù)公民的合法權(quán)益，使人民安居樂業(yè)，對處于窮困狀態(tài)的人給予必要的援助是精神文明建設(shè)的需要，因此，建立被害人國家補(bǔ)償制度則更能體現(xiàn)社會主義制度的優(yōu)越性，維護(hù)社會穩(wěn)定。當(dāng)然，由于我國還是家，正處于社會主義初級階段，國力有限，而且還擁有十幾億人口，對被害人的補(bǔ)償完全由國家包下來是不現(xiàn)實(shí)的。因此，我認(rèn)為，建立被害人社會救濟(jì)制度可以作為國家補(bǔ)償制度的補(bǔ)充和輔助手段。該制度是指當(dāng)被害人無法通過訴訟等法定途徑取得賠償或賠償不足時，由一些社會公益性組織或慈善機(jī)構(gòu)在經(jīng)濟(jì)上予以資助的制度。鑒于我國的具體國情，我認(rèn)為，如果將來我國要建立和推行被害人補(bǔ)償制度，可以在補(bǔ)償對象、補(bǔ)償金額、補(bǔ)償程序等方面作一些較為嚴(yán)格的限制，一方面可以減輕國家的負(fù)擔(dān)，另一方面也可以確保那些真正緊迫需要補(bǔ)償?shù)谋缓θ俗罱K受益。
總而言之，被害人訴訟權(quán)利的問題是一個牽涉面很廣，非常復(fù)雜的問題，僅將此文作為我的畢業(yè)論文呈交大家，所述觀點(diǎn)錯誤恐難避免，懇請批評指正。
《中華人民共和國刑事訴訟法》
《民事訴訟法》
重慶大學(xué)出版社
趙秉志 《刑事法專論》
中國方正出版社1998年版
馬克昌
一、高速公路機(jī)電系統(tǒng)的基本組成
高速公路機(jī)電系統(tǒng)由監(jiān)控系統(tǒng)、通信系統(tǒng)、收費(fèi)系統(tǒng)、供配電系統(tǒng)四個主要系統(tǒng)組成。
高速公路監(jiān)控系統(tǒng)。監(jiān)控系統(tǒng)以管理層來劃分，可分為設(shè)備、監(jiān)控站、監(jiān)控總中心和監(jiān)控分中心。外場設(shè)備又可以分為隧道內(nèi)設(shè)施與一般路段設(shè)備。一般路段設(shè)備包括有氣象檢測器、車輛檢測器、遙控攝像機(jī)、信息屏等。
高速公路收費(fèi)系統(tǒng)。收費(fèi)系統(tǒng)以管理層來劃分，可分為收費(fèi)站、收費(fèi)分中心與收費(fèi)總中心。高速公路收費(fèi)站系統(tǒng)可分為收費(fèi)站監(jiān)控室計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、收費(fèi)車道計算機(jī)控制、視頻監(jiān)控、對講以及報警系統(tǒng)等部分。收費(fèi)分、總中心則根據(jù)功能和要求的不同而不同，一般可分為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器與若干個工作站。目前國內(nèi)使用的主要還是半自動收費(fèi)系統(tǒng)，在經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的地區(qū)則已采用了ETC 等先進(jìn)智能的收費(fèi)系統(tǒng)，這種智能收費(fèi)方式必然成為一種趨勢。
高速公路通信系統(tǒng)。通信系統(tǒng)主要就是基于高速公路監(jiān)控系統(tǒng)與收費(fèi)系統(tǒng)的建立起來的，該通信系統(tǒng)主要是由光纖數(shù)字傳輸系統(tǒng)、數(shù)字程控交換機(jī)、光電纜線路工程及通信電源系統(tǒng)等部分構(gòu)成。監(jiān)控系統(tǒng)、收費(fèi)等系統(tǒng)的業(yè)務(wù)基于通信系統(tǒng)而進(jìn)行連接，來保障高速公路各管理部門之間信息的交流，使高速公路實(shí)現(xiàn)安全、舒適、快捷、高效運(yùn)營。
高速公路供配電系統(tǒng)。該系統(tǒng)是一個獨(dú)立的系統(tǒng)，主要作用就是為各個系統(tǒng)進(jìn)行服務(wù)，保證機(jī)電系統(tǒng)安全正常運(yùn)行。一般采用的是集中式供電，一般從發(fā)電廠或者附近地區(qū)的高壓電網(wǎng)引出并送至高速公路自身的變電所，運(yùn)用低壓變壓器來產(chǎn)生適合系統(tǒng)的供電電壓，最后由低壓配電屏以及輸電線輸送至相關(guān)的用電設(shè)備。
二、高速公路機(jī)電系統(tǒng)機(jī)電設(shè)備的運(yùn)行管理
對設(shè)備進(jìn)行維護(hù)和管理，主要就為了規(guī)范使用與操作方式，包括對設(shè)備的操作、使用、養(yǎng)護(hù)等，目的就是能保證機(jī)電系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)安全、穩(wěn)定、有效的運(yùn)行，從而提升高速公路機(jī)電系統(tǒng)整體的經(jīng)濟(jì)效益。
樹立系統(tǒng)管理的思想。第一就是在機(jī)電系統(tǒng)工作過程中進(jìn)行全程管理、監(jiān)控。一般的設(shè)備管理理念，把精力都放在了設(shè)備使用過程中維修上，而系統(tǒng)管理要求對則針對設(shè)備使用前與使用后進(jìn)行系統(tǒng)管理。這樣就比較容易發(fā)現(xiàn)在設(shè)計制造上的一些缺陷，這種情況靠維修是無濟(jì)于事的。應(yīng)該把設(shè)備的整個規(guī)劃、設(shè)計、制造、安裝、調(diào)度、使用、維修等全過程列為管理對象，以此最大限度的消除故障產(chǎn)生原因。第二點(diǎn)就是要系統(tǒng)化設(shè)備的維修方法與措施。一般在設(shè)備的設(shè)計階段，就要考慮到設(shè)備具體的使用需要，提高設(shè)備的可靠性與減少設(shè)備維修率。把機(jī)電系統(tǒng)整個使用周期來作為一個整體，并進(jìn)行系統(tǒng)的綜合分析與管理，才能獲得系統(tǒng)的最佳效果，從而形成一系列的完整的設(shè)備管理、維修體系。
對設(shè)備進(jìn)行安全管理。對機(jī)電系統(tǒng)安全運(yùn)行造成不利的潛在因素很多，比如施工設(shè)計的考慮不周全或者是實(shí)際情況與設(shè)計不相符等因素，將會大大增加施工建設(shè)的安全隱患，有時，由于施工方的責(zé)任問題以及工程建設(shè)時的誤操作等因素也會給機(jī)電系統(tǒng)的安全運(yùn)行留下隱患，絕大部分的機(jī)電系統(tǒng)設(shè)備都是全省乃至全國聯(lián)網(wǎng)運(yùn)行的，因此，一定要樹立網(wǎng)絡(luò)安全建設(shè)觀念，尤其針對一些重點(diǎn)的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)要更加注意其網(wǎng)絡(luò)安全，以減少不必要的不良因素影響，確保系統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)的安全、可靠運(yùn)行。所以務(wù)必要加強(qiáng)對系統(tǒng)的日常安全檢查，創(chuàng)建一良好的系統(tǒng)運(yùn)行環(huán)境。
對系統(tǒng)設(shè)備的更新與改造。高速公路機(jī)電系統(tǒng)是最近幾年來剛剛發(fā)展起來的一種新型行業(yè)，由于科技與計算機(jī)技術(shù)的快速發(fā)展，為提高設(shè)備的技術(shù)與經(jīng)濟(jì)效益和系統(tǒng)設(shè)備的更新、改造等提供了一個非常重要的依據(jù)。對設(shè)備進(jìn)行更新指的是原設(shè)備因效能衰退、技術(shù)老舊或者經(jīng)濟(jì)效益差等原因而不能繼續(xù)使用時的替換。
現(xiàn)今的技術(shù)發(fā)展非?？欤O(shè)備更新也已經(jīng)不單單指設(shè)備的更換，而是運(yùn)用效能更高、性能更好的先進(jìn)設(shè)備，代替技術(shù)性能與經(jīng)濟(jì)效益跟不上的舊設(shè)備，是一種技術(shù)層次上的更新。設(shè)備改造指的是應(yīng)用科學(xué)技術(shù)，對現(xiàn)有設(shè)備的結(jié)構(gòu)進(jìn)行改造，從而改善設(shè)備的技術(shù)性能，以適應(yīng)運(yùn)行管理需求。要注意的是，進(jìn)行設(shè)備更新與改造時，首先要進(jìn)行技術(shù)論證與可行性研究，并對設(shè)備的更新與改造方式合理選擇，給出一套切實(shí)可行的實(shí)施方案。
對機(jī)電系統(tǒng)設(shè)備進(jìn)行可靠性管理。在高速公路機(jī)電系統(tǒng)設(shè)計期間，大多數(shù)單位都側(cè)重于系統(tǒng)的先進(jìn)性，而對系統(tǒng)的實(shí)用性卻忽視了，其實(shí)，保證系統(tǒng)的可靠性才是首選指標(biāo)。除此之外，對關(guān)鍵設(shè)備與軟件都要留有一定的冗余配置與自我保護(hù)功能。一旦系統(tǒng)發(fā)生癱瘓性故障，即使在很短的時間里，所造成的影響也是相當(dāng)大的。因此必須采取一系列措施來保證系統(tǒng)的不間斷運(yùn)行，筆者主要有以下幾種方法：
及時對設(shè)備進(jìn)行故障監(jiān)測。當(dāng)系統(tǒng)發(fā)生故障時，自身檢測系統(tǒng)后會發(fā)出報警信號，監(jiān)控的值班人員或操作人員發(fā)現(xiàn)設(shè)備故障時，應(yīng)在第一時間啟動冗余設(shè)備工作，切換功能保證系統(tǒng)的穩(wěn)定可靠。
對于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的關(guān)鍵服務(wù)器來說，可采用配雙機(jī)備份或鏡像硬盤備份。軟件系統(tǒng)的設(shè)計要嚴(yán)密，并適當(dāng)容錯，抗干擾及安全性強(qiáng)要穩(wěn)定。
要保證后備供電系統(tǒng)穩(wěn)定可靠。當(dāng)系統(tǒng)遇到停市電時，后備UPS 系統(tǒng)與自備發(fā)電機(jī)要正常工作，要對后備電源進(jìn)行定期試機(jī)檢查以便不間斷的提供電源供給。
三、高速公路機(jī)電系統(tǒng)維護(hù)人員的培訓(xùn)管理
高速公路機(jī)電系統(tǒng)維護(hù)管理的重點(diǎn)是該系統(tǒng)的維護(hù)人員，高速公路機(jī)電設(shè)備具有分布廣、故障現(xiàn)象多等特點(diǎn)，并且對一些故障必須及時進(jìn)行修復(fù)，否則將造成重大的經(jīng)濟(jì)損失與產(chǎn)生不良的社會影響，所以，建立一支技術(shù)精湛的維護(hù)隊伍是非常重要與必要的。
維護(hù)人員要及時跟進(jìn)系統(tǒng)的建設(shè)。該站的維護(hù)管理人員在機(jī)電設(shè)備建設(shè)期與驗(yàn)收期都應(yīng)及時做好跟進(jìn)工作。在建設(shè)期間，維護(hù)人員要了解機(jī)電系統(tǒng)的施工線路、防雷接地、隱蔽工程狀況、設(shè)備安裝與調(diào)試技術(shù)等，這將大大增加了實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，為今后的系統(tǒng)維護(hù)起到非常重要的參考作用。在驗(yàn)收期間，維護(hù)人員要按照合同，嚴(yán)格驗(yàn)收圖紙、設(shè)備、標(biāo)簽等，以保證技術(shù)人員掌握了具體的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)及功能，并初步掌握整個系統(tǒng)的布局，為系統(tǒng)的故障維護(hù)奠定良好的基礎(chǔ)。
調(diào)動維護(hù)人員的管理積極性。對管理思想要堅持以人為本，充分調(diào)動其積極性與創(chuàng)造力，要注意提高維護(hù)人員的管理素質(zhì)，推行設(shè)備的全員管理。主要包括兩個方面：第一是從縱向來看，上到單位領(lǐng)導(dǎo)下到技術(shù)人員都要參加到設(shè)備管理工作中。第二是從橫向來看，將負(fù)責(zé)設(shè)備的使用、維修、采購等相關(guān)部門，都組織到設(shè)備的管理中去，并對其責(zé)任進(jìn)行安排，同時具有相應(yīng)的權(quán)利。這就使設(shè)備管理理念建立在了職工基礎(chǔ)上，時刻有人關(guān)注設(shè)備的運(yùn)行。是實(shí)現(xiàn)設(shè)備管理的基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞：代位訴訟 代位權(quán) 目的 訴訟標(biāo)的 訴訟地位 強(qiáng)制執(zhí)行法 不足
我國合同法第73條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外；代位權(quán)的行使以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
我國的這一制度系仿自大陸法系的債權(quán)人代位權(quán)制度。所謂債權(quán)人代位權(quán)，是“指債權(quán)人享有的為保全其債權(quán)，當(dāng)債務(wù)人怠于行使其權(quán)利而危及債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)時，以自己的名義直接行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利?！盵1]債權(quán)人的代位權(quán)制度包括代位訴權(quán)和訴訟外的代位權(quán)，或者僅僅指代位訴權(quán)，在其具體上各國規(guī)定并不統(tǒng)一。如法國舊民法上的債權(quán)人代位權(quán)稱為代位訴權(quán)或間接訴權(quán)，只有在訴訟中才能行使，而日本及我國的債權(quán)人代位權(quán)則包括代位訴權(quán)及訴訟外的代位權(quán)，這一制度設(shè)計要優(yōu)于單純的代位訴權(quán)，因?yàn)樵V訟外的代位權(quán)給予了債權(quán)人訴訟外的選擇權(quán)，使債權(quán)人可以選擇在訴訟外簡便節(jié)省地保護(hù)自己的權(quán)益，當(dāng)然該權(quán)利終究需要代位訴權(quán)作為保障。因此，法國后來將其修訂為“債權(quán)人得行使債務(wù)人的一切權(quán)利與訴權(quán)”。[2]從我國合同法的規(guī)定看，我國規(guī)定的是“代位訴權(quán)”，最高法院稱之為代位權(quán)訴訟制度，即債權(quán)人只能通過訴訟行使代位權(quán)。代位訴權(quán)包括債權(quán)人以自己的名義對次債務(wù)人提起訴訟、申請強(qiáng)制執(zhí)行、申請訴訟保全等一系列訴訟權(quán)利，但不包括債務(wù)人自己提起訴訟時的訴訟實(shí)施權(quán)，如債務(wù)人不盡力辯論、惡意承諾或放棄訴訟請求時，債權(quán)人不能取而代之，此外，債權(quán)人代位權(quán)也不包括代位執(zhí)行申請權(quán)（見下述）。
合同法對債權(quán)人代位訴訟的規(guī)定，突出了對債權(quán)人的保護(hù)，具有重大積極的意義。學(xué)界有關(guān)這方面的文章已經(jīng)很多，但是司法實(shí)踐對這一新生事物還比較陌生，有許多和實(shí)踐問題有待于進(jìn)一步。筆者在此不揣冒昧，試圖就一些重要問題作一簡單探討，就教于學(xué)界同仁。
一、債權(quán)人代位訴訟制度的目的。
研究代位訴訟制度，必須首先明了設(shè)定該制度的目的。合同法之所以要設(shè)立代位訴訟制度，是因?yàn)閭鶆?wù)人怠于行使對次債務(wù)人債權(quán)的行為損害了債權(quán)人的利益，為保護(hù)債權(quán)人的利益特賦予債權(quán)人特定的訴權(quán)。按照一般的訴權(quán)理論，行使訴權(quán)的人必須是爭議的關(guān)系的當(dāng)事人，即案件的直接利害關(guān)系人。（是否是直接利害關(guān)系人，首先應(yīng)當(dāng)以原告的訴狀聲明的為準(zhǔn)，因?yàn)樵嫫鹪V時不能對案件進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，只能從訴狀上判斷當(dāng)事人是否為案件的直接利害關(guān)系人。但法院在訴訟中應(yīng)隨時予以調(diào)查。）另外，按照債的相對性原理，債權(quán)債務(wù)只發(fā)生在特定的當(dāng)事人之間，當(dāng)事人不能對次債務(wù)人主張權(quán)利，次債務(wù)人也不能對當(dāng)事人主張該債權(quán)。依據(jù)上述分析，代位權(quán)似乎缺乏理論依據(jù)。但如果拘泥于一般的訴權(quán)理論和傳統(tǒng)的債的相對性理念，不利于保護(hù)權(quán)利人的利益。案件非直接利害關(guān)系人可以為他人的利益提起訴訟，這已有先例，如遺產(chǎn)管理人和破產(chǎn)清算人雖然不是直接利害關(guān)系人，但可以提起訴訟，再如死者的近親屬為保護(hù)死者的名譽(yù)權(quán)可以提起訴訟。因此，在特定情況下應(yīng)該賦予非直接利害關(guān)系人訴權(quán)，以保護(hù)有關(guān)的權(quán)益。在債務(wù)人怠于行使其債權(quán)損害了債權(quán)人利益的場合，如果不允許債權(quán)人為自己的利益代位訴訟，不僅會縱容債務(wù)人的惡意行為，使債權(quán)人的利益無法得到應(yīng)有的保護(hù)，而且久而久之，會培植不良的市場秩序和商業(yè)道德。其次，債權(quán)人代位權(quán)是債之固有權(quán)，是“以行使他人權(quán)利為內(nèi)容的管理權(quán)”，[3]是債的保全制度的。因此，代位訴訟制度通過將債務(wù)人的訴權(quán)賦予債權(quán)人來體現(xiàn)對債權(quán)人的保護(hù)，保全債權(quán)人的債權(quán)，并限制債務(wù)人的訴權(quán)，讓債務(wù)人承擔(dān)必要費(fèi)用，以示對債務(wù)人的懲罰。最后，債務(wù)人怠于行使債權(quán)侵害債權(quán)人的利益，違背了誠信原則，基于誠信原則，應(yīng)當(dāng)給予債權(quán)人必要的救濟(jì)。
從上述，代位訴權(quán)是維持市場秩序的客觀要求，有比較充分的理論依據(jù)。各國設(shè)立代位訴權(quán)制度的目的也在于賦予債權(quán)人必要的救濟(jì)，以保全其債權(quán)。代位訴訟的司法實(shí)務(wù)應(yīng)當(dāng)從該制度的目的出發(fā)來操作。當(dāng)然，對如何保全債權(quán)學(xué)者們可能有不同的看法。筆者認(rèn)為保全債權(quán)應(yīng)當(dāng)真正體現(xiàn)對債權(quán)的保全，如果債權(quán)人不能直接取得保全債權(quán)的利益或者一種優(yōu)先受償權(quán)的話，恐怕會極大地減損債權(quán)保全的意義，特別是在債務(wù)人資產(chǎn)不良和其債權(quán)人為多數(shù)時更是如此。從代位權(quán)制度的起源看，債權(quán)人代位權(quán)的始作俑者法國創(chuàng)設(shè)該制度的目的也主要是彌補(bǔ)其強(qiáng)制執(zhí)行法對債權(quán)人保護(hù)不周的不足。法國舊強(qiáng)制執(zhí)行法貫徹平等主義原則，欠缺不動產(chǎn)請求權(quán)之執(zhí)行，對第三債務(wù)人之債權(quán)人之訴也無規(guī)定，因此特設(shè)代位訴訟制度。[4]（當(dāng)然，代位權(quán)對于強(qiáng)制執(zhí)行法較為完備的國家也有實(shí)益，二者各有作用。）法國后來對強(qiáng)制執(zhí)行法進(jìn)行了完善，在一定程度上實(shí)行了優(yōu)先主義，但法國不僅沒有取消代位權(quán)制度，而且還將這一制度擴(kuò)展到訴訟外的代位權(quán)，以充實(shí)對債權(quán)人的保護(hù)。由此可見代位權(quán)制度在對債權(quán)人保護(hù)方面具有強(qiáng)制執(zhí)行法所不具有的作用。在我國強(qiáng)制執(zhí)行法貫徹平等主義的背景下，債權(quán)人并不能因提起代位訴訟而取得優(yōu)先受償權(quán)，這很可能使債權(quán)人辛辛苦苦的訴訟結(jié)果被其他債權(quán)人不勞而獲地瓜分，不利于實(shí)位訴訟的制度價值—真正地保全債權(quán)，而且我國強(qiáng)制執(zhí)行法對債務(wù)人債權(quán)的執(zhí)行程序存在極大缺陷，該程序在往往因次債務(wù)人的書面異議而虛化為空文，使債權(quán)人的執(zhí)行根據(jù)有名無實(shí)。正是出于上述考慮，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《合同法解釋》）第二十條規(guī)定：債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。這一解釋正是體現(xiàn)了對債權(quán)人的真正關(guān)懷，對于解決三角債、連環(huán)債以及執(zhí)行難都有現(xiàn)實(shí)的積極意義[5]，可以在一定程度上彌補(bǔ)我國強(qiáng)制執(zhí)行法對債權(quán)人保護(hù)不力的不足，盡管這一解釋有以實(shí)體法彌補(bǔ)程序法不足之嫌[6]，不盡符合傳統(tǒng)的法學(xué)理念。
二、代位訴權(quán)與一般訴權(quán)訴權(quán)是憲法所保障的進(jìn)入訴訟程序以保護(hù)自己權(quán)利的權(quán)利（筆者認(rèn)為訴權(quán)不僅包括進(jìn)入訴訟程序的權(quán)利，程序選擇權(quán)即當(dāng)事人在優(yōu)厚的程序保障和簡便迅捷的程序之間的選擇權(quán)等權(quán)利也在訴權(quán)的內(nèi)容之列）。世界各國民訴法對訴權(quán)均沒有限制，對訴權(quán)的保障也體現(xiàn)了一種訴訟人權(quán)。但對于是否需要對債權(quán)人行使代位訴權(quán)予以一定的限制，學(xué)者們可能有不同的意見。持肯定意見的人認(rèn)為，債權(quán)人的代位訴權(quán)是一種法定的間接訴權(quán)，與一般直接訴權(quán)還是有一定的差別。如果允許債權(quán)人任意對與其無直接利害關(guān)系的次債務(wù)人提起訴訟，使次債務(wù)人隨意遭受訟累，對次債務(wù)人是非常不公平的。因此，債權(quán)人提起代位訴訟，必須提供確切證據(jù)證明下列事實(shí)：債權(quán)人對于債務(wù)人的債權(quán)確實(shí)存在，債務(wù)人怠于行使對次債務(wù)人的債權(quán)且對債權(quán)人造成了損害，債權(quán)人代位行使的權(quán)利不專屬于債務(wù)人的權(quán)利。對代位訴訟權(quán)進(jìn)行限制的依據(jù)是次債務(wù)人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵鹊谋Ｗo(hù)，如果只偏重于對債權(quán)人的保護(hù)，難免會現(xiàn)對代位訴權(quán)的濫用，對與債權(quán)人無直接利害關(guān)系的次債務(wù)人是不公平的。持反對意見的人則認(rèn)為既然同為訴權(quán)，就應(yīng)平等對待，就一般訴權(quán)來說也存在濫用的問題，對濫用訴權(quán)的制裁已刻不容緩，不應(yīng)以訴權(quán)濫用來限制當(dāng)事人的訴權(quán)，否則將使代位訴權(quán)流于形式，這在一般訴權(quán)已有前車之鑒。
筆者傾向于后一種觀點(diǎn)。前一種觀點(diǎn)所主張的起訴條件是不符合訴訟邏輯的，這些問題是法院在審理過程中應(yīng)查明的，并且在判決理由或判決中都要做出判斷，法院對此進(jìn)行判斷的目的在于明確債權(quán)人是否享有代位權(quán)，這構(gòu)成實(shí)體審理的一部分。因此將此列為訴權(quán)的條件是不合理的，是對訴權(quán)的不當(dāng)限制。限制訴權(quán)的流弊是顯而易見的，“告狀難”正是限制訴權(quán)、不尊重訴權(quán)的惡果。動輒以證據(jù)不足或訴訟標(biāo)的額太小限制當(dāng)事人進(jìn)入訴訟程序的權(quán)利，這在當(dāng)代已深深地植入了法官的大腦中，也是審判方式改革所忽略的。尊重訴權(quán)即尊重訴訟中的人權(quán)，訴權(quán)的深入人心也意味著法治的深入人心，這種理念也是我們的實(shí)踐界所缺乏的。
[論文關(guān)鍵詞]不起訴契約 性質(zhì) 效力
一、不起訴契約的概念及性質(zhì)
所謂不起訴契約是指雙方當(dāng)事人在訴訟提起之前，就已發(fā)生或?qū)戆l(fā)生的糾紛達(dá)成不向法院起訴的合意。其涵蓋了以下幾方面信息：1.不起訴契約形成于訴訟前。2.不起訴契約的主體是地位平等的民事主體。3.雙方簽訂不起訴契約系出于內(nèi)心的意愿。4.雙方當(dāng)事人在你來我往的對話中達(dá)成一致的合意，旨在產(chǎn)生排除法院對爭議管轄權(quán)的效力。
由于不起訴契約的性質(zhì)與其成立要件和救濟(jì)問題存在著緊密關(guān)聯(lián)，因此，關(guān)于不起訴契約性質(zhì)的爭論從未停止。在關(guān)于不起訴契約性質(zhì)認(rèn)識上主要有以下兩種不同觀點(diǎn)：
（一）私法行為說，該說認(rèn)為不起訴合意屬于私法行為
不起訴契約是在訴訟外所達(dá)成的合意，雖然契約內(nèi)容是有關(guān)于訴訟權(quán)利的事項，但契約的成立和生效都無須經(jīng)過法院審核、批準(zhǔn)，也不直接產(chǎn)生訴訟上的效力。不起訴契約一經(jīng)成立即在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生民法上的契約效力，使用實(shí)體法調(diào)整即可。鑒于此，不起訴契約的性質(zhì)屬于私法行為。
（二）訴訟行為說，主張不起訴契約的性質(zhì)為訴訟行為
理由在于：即使法律尚未明確規(guī)定不起訴契約，但不起訴契約的內(nèi)容是以能夠產(chǎn)生排除法院管轄權(quán)的訴訟法效果為目的，只要不起訴契約無損于公共利益、社會善良風(fēng)俗，就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)不起訴契約的訴訟行為性質(zhì)。
筆者認(rèn)同訴訟行為說。首先，從不起訴契約追求之目的進(jìn)行考量，不起訴契約所追求的直接目的是排除法院對爭議的管轄權(quán)，意在發(fā)生訴訟法上的效果，而并非僅是產(chǎn)生實(shí)體法上權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其次，從不起訴契約處分之權(quán)利進(jìn)行考量，雙方當(dāng)事人經(jīng)過自愿、審慎地考慮后對自己享有的起訴權(quán)進(jìn)行處分，而起訴權(quán)屬于當(dāng)事人訴訟權(quán)利中的一種，隸屬于公法上的權(quán)利范疇。最后，如果將不起訴契約界定為私法行為，則只能按照實(shí)體法進(jìn)行違約救濟(jì)，一方當(dāng)事人僅能獲得要求繼續(xù)履行或者是損害賠償之實(shí)體上的請求權(quán)，如果要求繼續(xù)履行契約，實(shí)質(zhì)是通過法院對不起訴契約的確認(rèn)而終結(jié)違約方所提起的訴訟。倘若要求損害賠償，法院將脫離不起訴契約的約束，這無疑與訂立不起訴契約的初衷背道而馳。這就要求縱使法律上并無明文規(guī)定，本著尊重訴訟主體處分主義原則，也應(yīng)當(dāng)承認(rèn)不起訴契約的訴訟行為性質(zhì)。
二、不起訴契約的理論基礎(chǔ)
正如張衛(wèi)平教授所說：“以一種尊重當(dāng)事人合意的契約理念為指導(dǎo)， 有意識地使民事糾紛的解決在制度層面植入當(dāng)事人的主導(dǎo)性因素， 使得民事訴訟程序因?yàn)楫?dāng)事人的主導(dǎo)性和自治性的增加而具有時代的契合性， 與實(shí)體法律關(guān)系的內(nèi)在精神具有同構(gòu)性。”黑格爾曾說：“凡合乎理性的東西都是現(xiàn)實(shí)的，凡現(xiàn)實(shí)的東西都是合乎理性的?！辈黄鹪V契約在大陸法系的德國、日本等國家或地區(qū)的判例中業(yè)已得到承認(rèn)，在我國司法實(shí)踐中也時有出現(xiàn)。承認(rèn)不起訴契約在內(nèi)的非法定訴訟契約類型是的時代背景的吁求，同時不起訴契約有其自身存在的理論基礎(chǔ)。
其一，不起訴契約是當(dāng)事人處分原則的具體體現(xiàn)。如果說私法自治是私法的內(nèi)在精神體現(xiàn)，那么處分原則則表明了民事訴訟法的特性?；谔幏衷瓌t，當(dāng)事人有權(quán)按照自己的意志支配享有的權(quán)利，這要求國家在法律規(guī)定范圍內(nèi)最大限度地尊重與保障“私權(quán)”。這種尊重體現(xiàn)在當(dāng)事人在糾紛發(fā)生以后對解決方式的自由選擇權(quán)，也就是說，當(dāng)事人可以按照自己的意志決定是否行使以及如何行使自己的權(quán)利。不起訴契約是當(dāng)事人對自己合法享有的起訴權(quán)進(jìn)行自由支配和處置，可見，承認(rèn)不起訴契約是尊重當(dāng)事人處分原則的必然要求。
其二，從定紛止?fàn)?、解決糾紛的訴訟目的角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)不起訴契約。民事訴訟區(qū)別于行政訴訟及刑事訴訟，它解決的是平等民事主體之間的爭議，這就決定了民事訴訟應(yīng)當(dāng)更多的發(fā)揮訴訟主體在訴訟活動中的主導(dǎo)性。申言之，不起訴契約“循裁判外紛爭解決方式尋求‘法’之所在，指向節(jié)省司法資源，優(yōu)先尋求程序利益?！碑?dāng)事人雙方就不實(shí)施起訴這一訴訟行為達(dá)成了協(xié)議，表明訴訟無須繼續(xù)進(jìn)行。進(jìn)一步來說，不起訴契約合意形成于訴訟程序外，當(dāng)事人僅對享有的起訴權(quán)加以處分，對程序安定性的影響甚小。因而即使民事訴訟法上未明確規(guī)定，也不能當(dāng)然否認(rèn)不起訴契約。
其三，理性當(dāng)事人的假設(shè)。訂立不起訴契約似乎對于被限制使用起訴權(quán)一方當(dāng)事人極為不利，然而締結(jié)契約的雙方作為理性當(dāng)事人，具有理性人的思維能力，追求自身利益的最大化，能經(jīng)過審慎、理性的判斷后自主形成決策、自主選擇，并能自主承擔(dān)由此可能帶來的不利后果?；诮灰姿叩牡檬抵卣?，每個當(dāng)事人都企圖利用對方當(dāng)事人所付代價最大化地擴(kuò)大己之所得，在這里能夠自由地做出決定便是正義。在并無違反法律規(guī)定，影響公共利益及善良風(fēng)俗的前提下，法律理應(yīng)尊重當(dāng)事人的自由意志。
三、不起訴契約的效力
契約一經(jīng)形成，便對雙方當(dāng)事人產(chǎn)生法律效力，任意一方當(dāng)事人都必須遵守這個自己意思自治的產(chǎn)物，不得任意進(jìn)行改變或者取消。具體到不起訴契約，當(dāng)事人之間依法形成不起訴的意思合意并生效，即在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生了約束力，對法院的約束力有賴于不起訴義務(wù)相對人進(jìn)一步的訴訟行為。
第一，對當(dāng)事人產(chǎn)生的法律效力。一是當(dāng)事人達(dá)成不起訴契約則意味著訴訟啟動權(quán)之放棄，雙方當(dāng)事人的民事爭議不能通過訴訟進(jìn)行解決。當(dāng)然這并非意味著當(dāng)事人放棄實(shí)體上的請求權(quán)，糾紛仍可以通過訴訟外的方式解決。如果一方當(dāng)事人反悔向法院起訴的，也不發(fā)生起訴的法律效果。二是對方當(dāng)事人取得向法院提出異議的權(quán)利。不起訴契約是旨在以直接產(chǎn)生訴訟法上的效果，排除訴訟解決爭議為目的的合意。一方當(dāng)事人違反契約向法院起訴，對方當(dāng)事人可依法向法院提出存在訴訟障礙的責(zé)問，即可以依據(jù)不起訴契約向法院主張法院對爭議無管轄權(quán)。當(dāng)然，如果對方當(dāng)事人不向法院提出存在不起訴契約的異議，則默認(rèn)對方當(dāng)事人同意就糾紛提交法院解決，法院取得民事爭議的管轄權(quán)，不起訴契約視為自動解除。鑒于維護(hù)訴訟程序?qū)嵭约胺€(wěn)定性方面的考慮，當(dāng)事人提出抗辯權(quán)的時間應(yīng)當(dāng)有所限制，一方當(dāng)事人違反約定提起訴訟，另一方在提交答辯期限內(nèi)或第一次開庭時提出不起訴契約的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。
第二，對法院產(chǎn)生的法律效力。不同于法定的訴訟契約，不起訴契約對法院不能直接產(chǎn)生效力，僅能產(chǎn)生間接效力。這表現(xiàn)在不起訴契約形成于訴訟前，不起訴契約成立、生效無需經(jīng)過法院確認(rèn)或?qū)徟?。如果一方?dāng)事人違反約定向法院起訴，在對方當(dāng)事人提出存在不起訴契約的異議之前，法院并不能預(yù)見或知曉不起訴契約的存在，只有當(dāng)對方當(dāng)事人就存在的不起訴契約向法院提出異議時，法院方能知曉訴訟障礙的存在。此時不起訴契約才能對訴訟程序產(chǎn)生效力，法院可據(jù)此駁回起訴。
四、不起訴契約的限制
民事爭議的特性決定了民事訴訟應(yīng)當(dāng)更多且充分地關(guān)注當(dāng)事人自由意志。法律賦予公民自由地決定以何種方式保護(hù)自己的權(quán)利，假如當(dāng)事人決定不以訴訟方式解決爭議，法官就不能主動依照職權(quán)啟動訴訟程序?？梢哉f當(dāng)事人的起訴權(quán)就是法院審判權(quán)的啟動鑰匙，起訴權(quán)不僅對于當(dāng)事人來說至關(guān)重要，并且起訴權(quán)的處分還涉及公權(quán)力及訴訟程序的問題。因此，有必要對不起訴契約的使用進(jìn)行合理限制。
不起訴契約不得完全封閉爭議解決路徑。一般而言，不起訴契約通常是伴隨著雙方當(dāng)事人就爭議解決路徑達(dá)成統(tǒng)一而形成的，或和解或調(diào)解或仲裁。具體而言包括以下幾種情況：1.當(dāng)事人達(dá)成不起訴契約，約定就特定的民事爭議不得通過訴訟程序解決。此時，只要當(dāng)事人所達(dá)成的不起訴契約并未違反法律規(guī)定，破壞公共利益和公共秩序，不起訴契約便是有效的，當(dāng)事人之間的糾紛可以通過訴訟外的爭議解決的方式進(jìn)行處理。2.實(shí)質(zhì)的不起訴契約，即當(dāng)事人之間選擇仲裁為解決糾紛路徑。而有效的仲裁協(xié)議具有排除法院司法管轄權(quán)的效力，這種情形下被視為自動放棄起訴權(quán)，雖然沒有當(dāng)事人沒有形成不起訴契約，但實(shí)質(zhì)已達(dá)到不起訴契約追求的法律效果。3.當(dāng)事人之間既達(dá)成了不起訴契約又限制提起仲裁，當(dāng)事人雙方解決糾紛的路徑仍未完全封閉，還可以選擇和解或調(diào)解的方式解決爭議?；谝馑甲灾沃?，也應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的選擇，但如果雙方當(dāng)事人矛盾尖銳，無法達(dá)成妥協(xié)或讓步，實(shí)體爭議無法得到有效解決，將一直處于爭議狀態(tài)，此時也不應(yīng)當(dāng)完全排斥法院的管轄權(quán)。
中圖分類號：D925 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592（2014）06-052-02
一、一事不再理制度簡述
（一）一事不再理制度內(nèi)涵
學(xué)界一般認(rèn)為，一事不再理制度起源于古羅馬法。古代羅馬法中實(shí)行嚴(yán)格的“一案不二訴”（bis de eadem re ne sit actio）的規(guī)定。該制度的建立以“訴權(quán)消耗”理論為基礎(chǔ)。所謂“訴權(quán)消耗”是指每一個因法律關(guān)系存在而發(fā)生的糾紛都會對應(yīng)有一個訴權(quán)，但該訴權(quán)在經(jīng)歷一個以其對應(yīng)的法律關(guān)系為對象的司法裁判過程后即消耗殆盡，不得再次以此法律關(guān)系起訴。所謂既判力是指一旦終局判決得到確定，該判決所對應(yīng)的法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)歸屬即告確定，爭議雙方或多方即應(yīng)以此為今后的法律關(guān)系規(guī)范，且不得在此之后就該判決對應(yīng)的法律關(guān)系進(jìn)行再次爭議，法院也不得再次受理該爭議或作出相反判決。簡單來說，不允許對該判斷再起爭執(zhí)的效力就是既判力。因?yàn)閷?shí)體法上對同一主體就同一爭議的糾紛只做一次司法確認(rèn)和處理，因而在民訴法上一事不再理制度相應(yīng)就配套而生了。有的學(xué)者認(rèn)為既判力和一事不再理都是關(guān)于該制度的規(guī)定，因而互相矛盾。但筆者認(rèn)為，究其立法目的和制度價值來看，二者是一個前存后繼的關(guān)系，是兩面一體的。一事不再理制度的“事”即案件、訴訟的意思。一般來說，識別事的通常根據(jù)一個案件的如下幾個要素進(jìn)行識別。首先是主體。一個訴訟有原被告或第三人存在，如果原被告互換位置，即不是同一件“事”。其次法律關(guān)系，即學(xué)理上的訴訟標(biāo)的進(jìn)行判斷。不同的法律關(guān)系，會產(chǎn)生不同的訴。因此，不同的法律關(guān)系，一定是不同的“事”。最后，根據(jù)具體事實(shí)進(jìn)行判斷。如，甲訴乙離婚案件敗訴，其后甲又以家庭暴力虐待為由起訴離婚，法院依舊可以受理。此即為不同的事。
綜上，理解“一事不再理”制度不能片面化，也不能絕對化。考慮到訴權(quán)消耗理論和既判力產(chǎn)生理論對“一事不再理”制度的影響，要在充分理解其內(nèi)涵與淵源的基礎(chǔ)上，綜合進(jìn)行判斷才能做出符合實(shí)際情況又兼顧了制度價值的決策。
（二）我國民訴中的一事不再理制度
我國民訴中較早涉及到一事不再理的規(guī)定出現(xiàn)在最高人民法院1989年下發(fā)的《全國沿海地區(qū)涉外涉港澳經(jīng)濟(jì)審判工作座談會紀(jì)要》中。該《紀(jì)要》中明述“當(dāng)事人不得就同一法律事實(shí)或法律行為，分別以不同的訴因提起兩個訴訟”?；诋?dāng)時的民訴理論和學(xué)理研究程度，“一事”的識別是以“同一法律事實(shí)或法律行為”來判斷的。而我國現(xiàn)行的《中華人民共和國民事訴訟法》并未明文以條文形式規(guī)定一事不再理制度，但根據(jù)民訴法中的某些相關(guān)條文的規(guī)定可以認(rèn)定我國的民事訴訟基本確立了一事不再理的制度?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條、第一百二十四條第五項、第一百五十四條的相關(guān)規(guī)定，即明確了已有生效判決的、正在審理的、已經(jīng)終審裁決了案件再次起訴，法院以裁定不予受理的方式處理。但有學(xué)者指出，根據(jù)上述法條確定的一事不再理只是對既判力消極效果的確定。缺乏更具體的可操作規(guī)定，比較粗糙的對一事不再理和既判力的相關(guān)問題進(jìn)行規(guī)定，不利于實(shí)務(wù)中司法操作。
一事不再理制度的確立，充分考慮了司法既判力的權(quán)威、維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定，也是民法誠信原則的內(nèi)在要求，對于民事訴訟程序的法治化進(jìn)程而言是相當(dāng)重要的。但同時在實(shí)務(wù)中，考慮到不同情況的爭議不可拘泥、固化在一事不再理，避免出現(xiàn)告訴無門、司法停滯的局面。
二、一事不再理制度的“例外”情形分析
隨著社會和時代的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)金融、侵權(quán)行為、離婚糾紛等案件隨著科技和時代進(jìn)步呈現(xiàn)復(fù)雜多樣性的今天，對于某些類型的案件，再繼續(xù)沿用一事不再理原則“一刀切”是不對的。從某些角度切入，可以說在認(rèn)定該特定類型案件時，對是否屬于“一事”或者是否屬于“再理”都應(yīng)該有更準(zhǔn)確的標(biāo)準(zhǔn)，以期在司法實(shí)踐中達(dá)到最佳效果。
（一）家庭成員間撫養(yǎng)、扶養(yǎng)、贍養(yǎng)費(fèi)類型的糾紛
在贍養(yǎng)父母、離婚糾紛子女撫養(yǎng)和女方扶養(yǎng)的情形下產(chǎn)生糾紛無法協(xié)商時，當(dāng)事人會選擇起訴的方式來救濟(jì)自己的權(quán)利。對于此類婚姻家庭子女撫養(yǎng)和離異扶養(yǎng)的糾紛，法院會依法受理，并作出裁判。
通常情況下，在處理贍養(yǎng)老人的糾紛這類必要的共同訴訟時，多個子女會成為共同的當(dāng)時人，法院的判決最后也會就老人的贍養(yǎng)問題做出一個裁判。在某些裁判中，法院會確定一個贍養(yǎng)人需要供給老人每個月多少錢的生活費(fèi)問題。排除因疾病和其他特殊變故場合下產(chǎn)生的糾紛，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，通貨膨脹以及物價上漲的壓力，短短的5年至10年的期間內(nèi)，曾經(jīng)的判決數(shù)額很可能已經(jīng)不符合實(shí)際情況。同理，在子女撫養(yǎng)方面，介于法律規(guī)定的子女18歲前由父母提供生活、教育費(fèi)用保障根據(jù)實(shí)際情況期間不會太長（假設(shè)屬于出生前離異，最長18年），排除因特殊疾病受教育等特殊情況變化導(dǎo)致的撫養(yǎng)費(fèi)糾紛，其因經(jīng)濟(jì)發(fā)展、通貨膨脹、物價上漲導(dǎo)致原來的對糾紛進(jìn)行處理的判決數(shù)額已不符合實(shí)際情況的案例相對贍養(yǎng)和扶養(yǎng)會少一些。但在離異扶養(yǎng)的情況下，其扶養(yǎng)期間長度則難以預(yù)計可能很長。在如此長的一段期間內(nèi)，原判決所確定的數(shù)額則很大可能會脫離實(shí)際情況。由此，若雙方無法協(xié)商變更或自行調(diào)節(jié)解決，則很有可能需要起訴到法院尋求救濟(jì)。然而，就該爭議曾經(jīng)也有過判決，難免至法院于比較尷尬的境地。
此處起訴的出現(xiàn)，和“一事不再理”制度是否有沖突，又是否屬于“一事不再理”制度的例外呢。筆者認(rèn)為，就該類糾紛無論是第一次起訴還是第二次起訴，其本質(zhì)上都是一個親屬之間扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)關(guān)系的糾紛，其訴訟標(biāo)的即法律關(guān)系是同一的。且糾紛的當(dāng)事人也是一樣的，因此兩次起訴應(yīng)該視為“一事”。但究其根本也應(yīng)考慮到其在法律事實(shí)和訴求的特殊性。第二次訴的法律事實(shí)較第一次訴顯然并不完全相同，訴求上也肯定是基于第一次的基礎(chǔ)和標(biāo)準(zhǔn)之上的，因此在認(rèn)識這類第二次糾紛時需要詳細(xì)了解其訴訟請求和理由。法院理當(dāng)受理第二次的起訴和請求，此處則不應(yīng)該盲目的適用&ld quo;一事不再理”的思路去解決。
（二）離婚糾紛案件
我國《婚姻法》第四十七條規(guī)定，離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。人民法院對前款規(guī)定的妨害民事訴訟的行為，依照民事訴訟法的規(guī)定予以制裁。該條款的后半段所述情況，就屬于離婚案件出現(xiàn)生效裁判后，因?qū)Ψ诫[瞞過財產(chǎn)而再次起訴，法院應(yīng)該受理案件并裁判。且對于隱瞞財產(chǎn)導(dǎo)致妨礙了民事訴訟的行為人，法院可以采取措施進(jìn)行制裁。此處，同一糾紛已經(jīng)做出過生效判決后，進(jìn)行再次處理的情況，是否從形式上違反了一事不再理是值得探討的。
筆者認(rèn)為，這里的再次受理案件處理糾紛實(shí)質(zhì)上屬于“一事”，因?yàn)殡p方當(dāng)事人相同，糾紛事項相同即離婚財產(chǎn)糾紛。但這里的，離婚后發(fā)現(xiàn)對方上述行為，類似于出現(xiàn)了新證據(jù)。因?yàn)橐环疆?dāng)事人曾經(jīng)有妨礙訴訟公正違反誠實(shí)信用原則的行為，才導(dǎo)致出現(xiàn)了前一判決不公平不公正。所以，此處的再次起訴和受理已經(jīng)裁判都是因?yàn)楫?dāng)事人的錯誤行為所導(dǎo)致的，與法院無關(guān)。因此，嚴(yán)格來說這里應(yīng)該不屬于一事不再理的例外。而是在處理特定法律關(guān)系場合，因當(dāng)事人惡意的不誠信訴訟行為而導(dǎo)致的一種再次審理。
（三）侵權(quán)損害賠償中，長效性顯現(xiàn)的侵權(quán)危害
在侵權(quán)損害賠償中，很多訴訟時效的計算開始點(diǎn)是知道或者應(yīng)該知道自己的權(quán)利受到侵害時開始。例如在人身侵權(quán)損害中，被侵害人當(dāng)時起訴后獲得了一個生效的判決。而后，經(jīng)過幾年，當(dāng)初的侵權(quán)行為導(dǎo)致身體出現(xiàn)了較初期更嚴(yán)重的后遺癥或者引發(fā)了更嚴(yán)重的弊病時，依然會在協(xié)商無果時起訴到法院。同理，環(huán)境侵權(quán)在《環(huán)境保護(hù)法》中規(guī)定的3年的訴訟時效，但環(huán)境侵權(quán)往往涉及人身健康、動植物生長、林業(yè)畜牧業(yè)的發(fā)展等等。若僅以當(dāng)初3年內(nèi)出現(xiàn)的損害以及預(yù)估的損害做出了一個生效判決，而之后的5-10年內(nèi)又衍生出了次生化更為嚴(yán)重的后果時，受侵害方應(yīng)該如何救濟(jì)呢？在上面舉例的情況發(fā)生時，無論從法理還是世情來看，法院通常會受理該糾紛并作出新的判決。以期在當(dāng)事人之間維護(hù)公平，保護(hù)受害方的權(quán)益。但面對制度上的一事不再理此處應(yīng)該如何進(jìn)行判斷。
筆者認(rèn)為從訴訟標(biāo)的理論來看，上述類型的案件中，法律關(guān)系是同一的，因此屬于一個訴。從當(dāng)事人雙方來看，也是原來訴訟同樣的糾紛主體。從法律事實(shí)上來看，已經(jīng)產(chǎn)生了變化。侵權(quán)事實(shí)已經(jīng)和原來的不同。從訴訟請求看，顯然也是和以前不同的。在此出，法院再理受理糾紛并做出判決，是合情合理的。因?yàn)榍耙粋€訴訟過程和判決中，存在某些因客觀條件限制無法處理的，其后出現(xiàn)了新情況再次處理，這不是一事不再理的例外，而是一個合乎情理的安排。雖然法律關(guān)系同一，但具體的法律事實(shí)和侵害行為不同或者說出現(xiàn)了新情況。
三、結(jié)語
一事不再理原則的制度優(yōu)勢是明顯的，訴權(quán)消耗理論和既判力產(chǎn)生理論為其根本。而判斷一事也要從當(dāng)事人、法律事實(shí)、法律關(guān)系、訴訟請求等多種角度進(jìn)行判斷。隨著社會的不斷發(fā)展，其必然遭受一些挑戰(zhàn)。在某些情況下，司法實(shí)務(wù)中不能片面的制度化操作一事不再理制度，而應(yīng)該就同一件事的不同角度、不同事實(shí)多方位考慮，方能達(dá)到一個合乎情理也合乎法理的處理結(jié)果。
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論文關(guān)鍵詞 公訴轉(zhuǎn)自訴制度 訴訟程序 公訴權(quán)
為了有效打擊犯罪，我國的模式在長期研究與實(shí)踐中逐漸形成了以公訴為主，自訴為輔，公訴與自訴并存的具有其自身特色的模式。作為在這一模式中扮演重要角色的公訴轉(zhuǎn)自訴制度，其設(shè)立初衷在于對公訴機(jī)關(guān)的不裁量權(quán)的膨脹進(jìn)行制約，保護(hù)刑事被害人的合法權(quán)益。盡管這一初衷十分美好，但由于我國訴訟制度起步較晚，立法手段科學(xué)性欠妥，同時過于理想化而忽略具體國情的訴訟制度總是不能在實(shí)際運(yùn)用中發(fā)揮有效作用，加之相關(guān)配套制度的不完善，最終導(dǎo)致這一惠及刑事被害人，有效制約公權(quán)力的刑事訴訟制度無法真正落到實(shí)處，基本成為紙上空文。
一、我國的公訴轉(zhuǎn)自訴制度概述
公訴轉(zhuǎn)自訴制度在我國的確立是在1996年對《刑事訴訟法》的修改后確立的，我們都知道1979年《刑事訴訟法》無論在理論上還是司法實(shí)踐中都存在著存在明顯的不足，所以確立該制度的首要初衷就在于彌補(bǔ)這一不足。我國的公訴轉(zhuǎn)自訴制度是指《刑事訴訟法》所規(guī)定的，因被害人對檢察機(jī)關(guān)不決定不服而向法院提訟所形成的公訴案件轉(zhuǎn)變?yōu)樽栽V案件的過程的制度的總和。那么我們是不是可以這樣理解和解釋，即檢察院作出不決定時，如果被害人不服檢察院的不決定，就可以直接向法院提訟請求，只要該案件符合公訴轉(zhuǎn)自訴案件的要求，即被害人有證據(jù)證明被告人實(shí)施了侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)的行為;被告人的行為應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任;公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)作出了不予追究的書面決定。至少現(xiàn)在從理論上和司法實(shí)踐中現(xiàn)實(shí)情況是這樣的。但在我國《刑事訴訟法》中并沒有“公訴轉(zhuǎn)自訴案件”這一專門的法律術(shù)語，只是在學(xué)術(shù)研究與司法實(shí)踐中，我們通常把《刑事訴訟法》第204條第3款規(guī)定的刑事案件稱為公訴轉(zhuǎn)自訴案件。
二、我國公訴轉(zhuǎn)自訴制度存在的問題
公訴轉(zhuǎn)自訴制度，是我國刑事訴訟制度的一大特色。因此，無論是理論中還是實(shí)踐中，該制度也就不可避免地存在著一些問題，我們主要談一下以下幾點(diǎn)明顯的缺陷：
（一）該制度在立法上有缺陷
首先，該制度在立法的具體條文上有著明顯的矛盾。比如《刑事訴訟法》第176條和第204條存在的矛盾。第176條規(guī)定的主體是檢察機(jī)關(guān)，是檢察機(jī)關(guān)作出的不決定案件的自訴情形，第204條規(guī)定的主體是公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)，是公、檢兩機(jī)關(guān)不追究被告人刑事責(zé)任的案件的自訴情形。這么來看的話，似乎這兩條的規(guī)定有些重復(fù)。比如在理論層面，第176條規(guī)定的那種情況似乎就應(yīng)該被第204條第3款的規(guī)定包含了，但若再細(xì)細(xì)揣度，這兩條所規(guī)定的自訴條件卻又不一致。即第176條除了主體必須是被害人這一限制條件以外，對不案件提起自訴沒有任何限制。而第204條第3款對公安檢察機(jī)關(guān)不追究被告人刑事責(zé)任提起自訴卻有諸多限制。對同樣是不提起自訴作出了迥然不同的條件限制，這在司法操作中是存在問題的，極易導(dǎo)致混亂。
其次，該制度下的案件的證明標(biāo)準(zhǔn)和要求設(shè)計的不科學(xué)。這點(diǎn)主要表現(xiàn)在對被害人行使自訴補(bǔ)救權(quán)的時候，在證據(jù)要求上顯得過于嚴(yán)格。按我國《刑事訴訟法》相關(guān)的規(guī)定來看，在對公訴轉(zhuǎn)自訴案件的立案審查中，人民法院不僅要求被害人要提供被告人構(gòu)成犯罪的證據(jù)，還要提供被告人侵犯自己合法權(quán)益的證據(jù)，這顯然是不利于被害人維權(quán)的，因?yàn)檫@是對被害人行使自訴權(quán)的一種極大的限制。首先，作為專門型收集證據(jù)的公安機(jī)關(guān)都很難收集到準(zhǔn)確的證據(jù)來證明侵害人的行為是否已經(jīng)構(gòu)成犯罪，卻反過來要求完全依靠自身力量，沒有專業(yè)性背景的被害人去收集證據(jù)證明侵害人犯罪，同時還要求被害人提供證據(jù)證明應(yīng)當(dāng)對侵害人的行為依法追究刑事責(zé)任，這是極度不合理的，完全忽視了現(xiàn)實(shí)的客觀情況。其次，就《刑事訴訟法》第176條來看，只要被害人對檢察機(jī)關(guān)的不決定不服就能夠提出自訴，并沒有要求他提供侵害人的侵害行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪或者應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的證據(jù)。究其原因在于檢察機(jī)關(guān)根據(jù)現(xiàn)存的證據(jù)得出了侵害人的行為要不就是不構(gòu)成犯罪，要不就是不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的結(jié)果后，被害人很難再提供出與此截然相反的證據(jù)。因此該法規(guī)未對其作出此種證據(jù)要求是完全正確的。既然法律在此情況下如此規(guī)定，那么我們有什么理由對其他情況下的證據(jù)提出更加嚴(yán)苛的要求呢？這里的不合理性是非常明顯的，從理論上講也是存在很大缺陷的。
（二）該制度規(guī)定的不合理性
首先是該制度本身規(guī)定的不合理性?！缎淌略V訟法》第204條第3款的規(guī)定與第176條的規(guī)定形成了一個悖論，即被害人如果沒有收集到證據(jù)那么法院自然就無法正常依法受理，但如果被害人能夠提供足夠的證據(jù)以說服人民法院受理時，而此時的人民檢察院再移送的相關(guān)材料常常就又失去了意義。實(shí)踐中最明顯的例子便是法院通常會以被害人無證據(jù)證明被告人存在犯罪行為而駁回自訴。除此之外，這種制度的應(yīng)用有時又會引發(fā)一些訴訟程序上的混亂。
其次是該制度的配套制度不完善。對于檢察機(jī)關(guān)決定不的刑事案件，被害人通過公訴轉(zhuǎn)自訴程序?qū)で缶葷?jì)的重要原因之一就是，我國尚沒有刑事被害人國家補(bǔ)償制度。當(dāng)權(quán)益受到侵害，而國家檢察機(jī)關(guān)又不對犯罪嫌疑人提起公訴時，刑事被害人往往在經(jīng)濟(jì)和精神上承受巨大壓力。申訴一般很難改變檢察機(jī)關(guān)作出的決定，發(fā)起自訴又困難重重。在這種不合理的制度設(shè)置之中，刑事被害人被迫淪為了制度缺陷的受害者。
（三）缺乏相關(guān)監(jiān)督程序
關(guān)于我國的檢察權(quán)監(jiān)督問題，理論界和司法界都改革呼聲一直不斷，很多學(xué)者都強(qiáng)烈希望將其作為我國法律體制改進(jìn)的重點(diǎn)工程。而對于公訴轉(zhuǎn)自訴案件的監(jiān)督問題就是我國檢察權(quán)監(jiān)督缺失的一個典型。目前，我國尚未設(shè)立專門的監(jiān)督機(jī)關(guān)對檢察機(jī)關(guān)的檢察權(quán)進(jìn)行制約監(jiān)督。檢察機(jī)關(guān)所做的與不決定，通常是由檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部不公開決定的，即便有錯誤出現(xiàn)，在案件當(dāng)事人不通過申訴或者自訴等程序進(jìn)行追究的情況下，對于錯誤結(jié)果往往就會不了了之，還沒有一個直接的程序能夠?qū)z察機(jī)關(guān)的不決定進(jìn)行監(jiān)督審查，這就必然導(dǎo)致了公訴轉(zhuǎn)自訴制度問題重重。
三、我國公訴轉(zhuǎn)自訴制度的完善
（一）要完善相關(guān)立法規(guī)定
在前面我們提到了立法規(guī)定的范圍的不明確，以及證明標(biāo)準(zhǔn)不科學(xué)的問題，這兩點(diǎn)不足都集中體現(xiàn)在《刑事訴訟法》第204條第3款，所以我們應(yīng)該對該條款做出修改，以便在在理論上規(guī)避法律漏洞，達(dá)到合理化。
（二）要完善相關(guān)的法律制度
首先建立刑事被害人國家救濟(jì)制度。該處所提到的救濟(jì)，是指當(dāng)被害人遭受了犯罪行為侵害的情形下所產(chǎn)生的救濟(jì)。被害人作為犯罪行為的直接侵害對象，既是我國刑事訴訟程序的啟動因素之一，又是我國《刑事訴訟法》要保護(hù)的中心人物。在這種情形下，被害人理應(yīng)得到國家的救濟(jì)。具體到刑事訴訟中，如果國家不能以追訴懲罰犯罪的方式對被害人進(jìn)行救濟(jì)的話，那么根據(jù)公平、合理原則，國家就應(yīng)該以給予被害人一定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞絹砘謴?fù)其身心損失。
其次是強(qiáng)化對不權(quán)行使的事前制約。就目前而言，我國基本上是通過采取事后救濟(jì)的程序來制約檢察機(jī)關(guān)的不裁量權(quán)的，對于檢察機(jī)關(guān)不權(quán)行使的事前制約明顯不足。檢察機(jī)關(guān)作出的不決定，一般是通過其內(nèi)部的具體程序自行做出的，這個過程及其具體標(biāo)準(zhǔn)被害人是無從準(zhǔn)確知悉的，這無疑就容易導(dǎo)致被害人心存不服，即對檢察機(jī)關(guān)作出的不決定不服，提出申訴或最終轉(zhuǎn)向向法院提出自訴。因而，強(qiáng)化對不權(quán)行使的事前制約就顯得十分重要。不公開審查程序便是值得推廣實(shí)行的，即檢察機(jī)關(guān)對于一些疑難案件或是一些有較大爭議的案件，在作出不決定時對偵查機(jī)關(guān)、被害人、犯罪嫌疑人公開，被害人及犯罪嫌疑人也可以根據(jù)自己的需要委托律師或者人到場聽證。這樣就可以在尊重各方當(dāng)事人知情權(quán)的基礎(chǔ)上，聽取各方意見，作出合乎法理的決定，同時也有利于對檢察機(jī)關(guān)的不權(quán)的行使進(jìn)行有效監(jiān)督，防止權(quán)力的濫用。只有在作出的決定能夠使雙方當(dāng)事人都信服的情況下才能夠避免不必要的申訴、復(fù)議、復(fù)核的出現(xiàn)。
（三）完善人民監(jiān)察員監(jiān)督制度