時(shí)間：2023-03-08 14:53:55
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提請(qǐng)減刑、假釋意見書是監(jiān)獄等執(zhí)行機(jī)關(guān)對(duì)在刑罰執(zhí)行期間確有悔改或立功表現(xiàn)的罪犯，依法提出減刑或假釋的意見報(bào)請(qǐng)人民法院審核裁定的文書。
這是提請(qǐng)減刑意見書和提請(qǐng)假釋意見書的合稱。盡管兩者適用的對(duì)象、適用的法定條件不完全相同，但兩者提請(qǐng)的主體和寫作格式相同，所以，我們將兩種文書合在一起講述。
對(duì)上述概念，可作如下理解：
首先，《中華人民共和國刑法》第七十八條規(guī)定：“被判處管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的，或者有立功表現(xiàn)的，可以減刑；有下列重大立功表現(xiàn)之一的，應(yīng)當(dāng)減刑：
1.阻止他人重大犯罪活動(dòng)的。
2.檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動(dòng)，經(jīng)查證屬實(shí)的。
3.有發(fā)明創(chuàng)造或重大技術(shù)革新的。
4.日常生產(chǎn)、生活中舍已救人的。
5.在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中，有突出表現(xiàn)的。
6.對(duì)國家和社會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)的。
減刑以后實(shí)際執(zhí)行的期刑，判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判處無期徒刑的，不能少于十年。
第八十一條第一款規(guī)定：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會(huì)，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述刑期的限制?！?/p>
第二十條規(guī)定：“判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為十五年以上二十年以下有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑?！边@些是在押勞改犯減刑、假釋的法定條件。
其次，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十條第二款規(guī)定：“被判處死刑緩期二年執(zhí)行的罪犯，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，死刑緩期執(zhí)行期滿，應(yīng)當(dāng)予以減刑，由執(zhí)行機(jī)關(guān)提出書面意見，報(bào)請(qǐng)高級(jí)人民法院裁定?！?/p>
第二百二十一條第二款規(guī)定：“被判處管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑的罪犯，在執(zhí)行期間確有悔改或者立功表現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)予以減刑、假釋的時(shí)候，由執(zhí)行機(jī)關(guān)提出建議書，報(bào)請(qǐng)人民法院審核裁定。”這是監(jiān)獄和勞改執(zhí)行機(jī)關(guān)制作提請(qǐng)減刑(假釋)建議書的法律依據(jù)。
最后，按照上述法定條件和法律依據(jù)，我們可作如下理解：
1.只有監(jiān)獄等執(zhí)行機(jī)關(guān)依法向人法院提出對(duì)具有悔改或者立功表現(xiàn)的罪犯予以減刑或假釋的書面建議，報(bào)請(qǐng)人民法院審核裁定之后，才能生效。人民法院也只能在監(jiān)獄等執(zhí)行機(jī)關(guān)提出書面建議的前提下，才能作出裁定。人民法院和監(jiān)獄等執(zhí)行機(jī)關(guān)各盡其職、各負(fù)其責(zé)、互相制約。監(jiān)獄等執(zhí)行機(jī)關(guān)提請(qǐng)減刑(假釋)建議書具有向人民法院提出減刑假釋的理由、事實(shí)和具體意見，要求依法對(duì)那些確有悔改或立功表現(xiàn)的罪犯予以減刑或假釋的法律效力，也是法院作出裁定的事實(shí)與文字依據(jù)。
2.這體現(xiàn)了我國懲辦與寬等相結(jié)合，懲罰與教育相結(jié)合的勞政策。對(duì)在服刑期間確有悔改和立功表現(xiàn)的犯罪分子，適當(dāng)減輕原判刑罰，或?qū)Σ恢略傥：ι鐣?huì)的罪犯附有條件地予以提前釋放，是我國《刑法》規(guī)定的重要刑罰制度。依法準(zhǔn)確地制作提出減刑(假釋)建議書，對(duì)確有悔改或立功表現(xiàn)及不致再危害社會(huì)的罪犯，適時(shí)地得到減刑或假釋，可以使他們看到前途光明，達(dá)到分化瓦解犯罪分子，增強(qiáng)改造信心，調(diào)動(dòng)勞動(dòng)積極性，加速改造他們成為新人的進(jìn)程。
二、格式、內(nèi)容及寫作方法
提請(qǐng)減刑、假釋意見書，由首部、正文、尾部三部分組成。
(一)首部
包括標(biāo)題、編號(hào)、罪犯基本情況和提請(qǐng)事項(xiàng)等。
1.標(biāo)題
在文書首頁頂端正中分兩行寫明制作意見書的執(zhí)行機(jī)關(guān)名稱和文書名稱。
2.編號(hào)
在標(biāo)題右下方注明文書編號(hào)，一般由年度、機(jī)關(guān)代字、文書代字、序號(hào)組成，如“［19*］*監(jiān)減字第*號(hào)”。
3.罪犯的基本情況
依次寫明提請(qǐng)減刑或者假釋的罪犯的姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、原判法院、判決時(shí)間、判決書編號(hào)、原判罪名、刑種、刑期，以及交付執(zhí)行的時(shí)間和服刑所在的監(jiān)獄等。
4.提請(qǐng)的事項(xiàng)
寫“減刑”或者“假釋”，然后用承上啟下語“具體事項(xiàng)如下”領(lǐng)起下文。
(二)正文
包括兩項(xiàng)內(nèi)容：
1.悔改和立功表現(xiàn)的具體事實(shí)及證據(jù)材料：
包括表現(xiàn)的具體事實(shí)及證據(jù)材料。表現(xiàn)的具體事實(shí)及證據(jù)材料是制作提請(qǐng)減刑(假釋)建議書的重點(diǎn)，也是人民法院對(duì)罪犯準(zhǔn)確作出減刑或假釋裁定的前提和依據(jù)。根據(jù)《管教工作細(xì)則》第一百三十六條的規(guī)定，要求在敘述悔改表現(xiàn)時(shí)，重點(diǎn)寫明罪犯怎樣遵守監(jiān)規(guī)紀(jì)律、認(rèn)罪服法、加速思想改造、努力學(xué)習(xí)文化技術(shù)、積極參加生產(chǎn)勞動(dòng)等情況；在敘述立功表現(xiàn)時(shí)，重點(diǎn)寫明罪犯在勞動(dòng)生產(chǎn)中的發(fā)明創(chuàng)造或重大技術(shù)革新及突出貢獻(xiàn)，揭發(fā)了某個(gè)案件或檢舉了其他犯罪行為，搶救了國家財(cái)產(chǎn)或消除災(zāi)害事故，制止了監(jiān)內(nèi)的犯罪活動(dòng)或其他破壞活動(dòng)，及在其他方面作出有益于人民和社會(huì)的事情等。
敘述悔改和立功表現(xiàn)的具體事實(shí)時(shí)要實(shí)事求是，準(zhǔn)確可靠，清楚明白，證據(jù)充分。不要用制作者的感情或主觀愿望去代替客觀事實(shí)，也不能用鑒定性語言代替具體事實(shí)的敘述。
在敘述假釋罪犯的悔改或立功表現(xiàn)時(shí)，應(yīng)全面敘述他在服刑改造期間的全部表現(xiàn)情況，使“不致再危害社會(huì)”這一構(gòu)成假釋的基本要件重點(diǎn)突出。還要說明假釋罪犯已服刑的期限和所剩的減刑，為人民法院提供具備假釋的法定條件提供根據(jù)。
2.減刑、假釋的理由和根據(jù)
理由是對(duì)悔改和立功表現(xiàn)的具體事實(shí)進(jìn)行高度概括后所作的結(jié)論，因此，敘述用語要精辟、明白，要能表明監(jiān)獄和勞改場所對(duì)減刑(假釋)罪犯改造表現(xiàn)的具體看法和結(jié)論。
根據(jù)就是法律依據(jù)，制作減刑(假釋)建議書是《中華人民共和國刑事訴訟法》的何條何款，供報(bào)人民法院裁定用的。報(bào)請(qǐng)減刑或假釋的罪犯刑種不同，援引的條款也不同：對(duì)死緩犯提請(qǐng)減刑，依據(jù)是該法第二百一十條第二款；對(duì)有期徒刑犯、無期徒刑犯(包括死緩犯減為無期徒刑犯和原判死緩或無期徒刑已減為有期徒刑的罪犯)的減刑或假釋，依據(jù)是刑訴法第二百二十一條第二款。
(三)尾部
1.主送機(jī)關(guān)
即意見書移送有權(quán)審核裁定的人民法院。根據(jù)刑法第79條的規(guī)定，對(duì)犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出減刑建議書。同樣，提請(qǐng)假釋意見書的主送機(jī)關(guān)是中級(jí)以上人民法院。
2.制作文書的執(zhí)行機(jī)關(guān)名稱，并加蓋公章
3.制作文書的時(shí)間
4.附項(xiàng)
用條款式寫明隨意見書所移送的罪犯改造檔案及其卷數(shù)、頁數(shù)，有關(guān)證據(jù)材料及其份數(shù)、件數(shù)等。
三、注意事項(xiàng)
實(shí)事求是?？晒p刑或假釋的事實(shí)必須是經(jīng)過認(rèn)真查證核實(shí)的，不能偏聽偏信，不能道聽途說，不能憑空想像，更不能弄虛作假，貪贓枉法。做到事實(shí)清楚、準(zhǔn)確、真實(shí)、具體，證據(jù)充分，并在罪犯檔案中有據(jù)可查。
敘述集中。主要集中敘述罪犯在服刑改造期間的悔改或立功表現(xiàn)的具體事實(shí)。與此無關(guān)的內(nèi)容，一概不寫。
罪犯在服刑期間已經(jīng)有過一次或幾次減刑等情況，應(yīng)在罪犯的基本情況一欄內(nèi)逐一寫明，便于人民法院在審核裁定這次減刑或者假釋時(shí)正確計(jì)算剩余的刑期。
文字簡潔，態(tài)度正確。監(jiān)獄和勞動(dòng)改造機(jī)關(guān)對(duì)罪犯在服刑改造期間的具體表現(xiàn)，敘述要清楚明白，文字要簡潔，態(tài)度要明確。按照法定條件，罪犯是立功還是悔改，是提請(qǐng)減刑還是提前假釋，要寫得清楚明白。
【范文一】
*省*監(jiān)獄
提請(qǐng)減刑意見書
(19*)*監(jiān)減字第*號(hào)
罪犯陳*，男，現(xiàn)年26歲，漢族，*省*縣人，因奸罪、搶劫罪，經(jīng)*縣人民法院于1992年12月19日以(1992)*法刑字第104號(hào)刑事判決判處有期徒刑15年，剝奪政治權(quán)利3年。于*年1月3日送*省*監(jiān)獄執(zhí)行勞動(dòng)改造。
該犯在服刑改造期間，確有悔改表現(xiàn)，具體事實(shí)如下：
該犯自服刑改造以來，經(jīng)過反復(fù)教育，對(duì)其所犯罪行的社會(huì)危害性有了正確的認(rèn)識(shí)，曾多次表示要痛改前非，重新做人。在平時(shí)的改造中，該犯能服從管教，遵守罪犯改造行為規(guī)范，積極維護(hù)監(jiān)內(nèi)秩序，勇于同違反監(jiān)規(guī)的罪犯作斗爭。*年8月7日午休時(shí)，同監(jiān)犯張*與崔*因賭博發(fā)生毆斗，雙方動(dòng)用了木棍、磚頭等兇器。該犯見狀，立即上前勸阻，最終制止了一場惡性事件的發(fā)生。為此，該犯的面部、背部被木棍、磚頭打傷多處。該犯積極參加政治、文化學(xué)習(xí)，從*年以來，文科考試成績均在90分以上，連年被評(píng)為監(jiān)獄的優(yōu)秀學(xué)員。在生產(chǎn)勞動(dòng)中，該犯服從分配，努力完成生產(chǎn)任務(wù)，同時(shí)在技術(shù)上主動(dòng)刻苦努力，現(xiàn)已成為車間m2120線上的操作能手。*年7月，該犯與另一名犯人一起，主動(dòng)承擔(dān)了1500只7205外圈的生產(chǎn)任務(wù)。為了按時(shí)向用戶交貨，該犯不顧炎熱和蚊蟲叮咬，每天堅(jiān)持操作12個(gè)小時(shí)以上，結(jié)果比原計(jì)劃提前7天完成了生產(chǎn)任務(wù)。在*年的雙增雙節(jié)活動(dòng)中，該犯不怕麻煩，以舊代新，全年共利用廢舊砂輪451塊，為車間降低生產(chǎn)成本，提高經(jīng)濟(jì)效益作了努力。該犯在*年和*年度，兩次被監(jiān)獄評(píng)為改造和積極分子。雙百分考核名列車間第二。
綜上所述，罪犯陳*在服刑改造期間，能認(rèn)罪服法；一貫遵守罪犯改造行為規(guī)范；積極參加政治、文化、技術(shù)學(xué)習(xí)；積極參加勞動(dòng)，完成勞動(dòng)任務(wù)；自覺維護(hù)監(jiān)規(guī)，確有悔改表現(xiàn)。
為此，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第78條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第221條第2款之規(guī)定，建議對(duì)罪犯陳*予以減刑，特提請(qǐng)審核裁定。
此致
*市中級(jí)人民法院
*省*監(jiān)獄(公章)
1997年12月5日
附：罪犯陳*的改造檔案共3卷302頁。
【范文二】
*省*勞改隊(duì)
提請(qǐng)假釋建議書
(19*)*勞字第*號(hào)
罪犯趙*，男，現(xiàn)年34歲，漢族，*縣*鄉(xiāng)人，因流氓詐騙罪經(jīng)*法刑字第*號(hào)刑事判決判處有期徒刑八年。一九*年*月*日送*勞改支隊(duì)執(zhí)行勞動(dòng)改造。
該犯在服刑改造期間，確有悔改和立功表現(xiàn)，具體事實(shí)如下：
該犯入監(jiān)初期，對(duì)罪惡認(rèn)識(shí)不足，認(rèn)為量刑過重，缺乏改造決心，后經(jīng)教育改造，使其逐步端正了改造態(tài)度。認(rèn)識(shí)到“自己的犯罪危害了人民群眾的利益，擾亂了社會(huì)治安，人民政府將我判刑改造，完全是我罪有應(yīng)得，也是對(duì)我的及時(shí)挽救”。在改造期間，該犯能積極參加政治、文化技術(shù)學(xué)習(xí)。政治學(xué)習(xí)討論中，能聯(lián)系思想實(shí)際，積極發(fā)言。文化技術(shù)學(xué)習(xí)刻苦認(rèn)真，按時(shí)完成作業(yè)，考試成績均在90分以上，19*年被評(píng)為學(xué)習(xí)積極分子。該犯發(fā)現(xiàn)后及時(shí)進(jìn)行了制止。罪犯孫*和罪犯李*有矛盾，一天，孫犯裝了一大包鐵屑，準(zhǔn)備回監(jiān)室毆打李犯，趙犯發(fā)現(xiàn)后及時(shí)向值班干警做匯報(bào)，值班干警當(dāng)場從孫犯身上搜出了鐵屑，消除了隱患，避免了一次打架斗毆事件。
在生產(chǎn)勞動(dòng)中，趙犯能服從分配，積極肯干，雖然腿腳有病，行走不便，仍能堅(jiān)持參加勞動(dòng)，較好地完成了生產(chǎn)任務(wù)。*年該犯被調(diào)任運(yùn)輸工作，能急生產(chǎn)所急，從未耽誤過車間的生產(chǎn)需要，能謹(jǐn)慎駕駛，愛護(hù)車輛，注意安全，在開拖拉機(jī)期間未出任何事故。*年*月*日下午一點(diǎn)左右，該犯和犯人姚*開著拖拉機(jī)在熱處理車間送部件，正辦理加工手續(xù)時(shí)，忽聽到有人大喊：“失火了!”該犯聞聲后，迅速跑到現(xiàn)場，將一床棉毯泡水后蓋在油池上。但火勢太大，眼看火苗就要竄上機(jī)車，該犯急中生智，大聲召喚其他犯人關(guān)閉電源，又立即驅(qū)車去倉庫拉來滅火器。這時(shí)大火已蔓延到房頂，十分緊急。該犯不顧個(gè)人危險(xiǎn)，冒著濃煙，沖進(jìn)廠房，和其他犯人一起將易燃物品搶出廠房外，用滅火器械將大火撲滅。在救火中，該犯表現(xiàn)突出，為此受到本支隊(duì)的記功獎(jiǎng)勵(lì)。該犯因流氓、詐騙罪被判刑八年，已服刑六年零六個(gè)月，所剩殘刑一年又六個(gè)月。
綜上所述，罪犯趙*在服刑改造期間能認(rèn)罪服法，靠攏政府，積極改造，遵守監(jiān)規(guī)紀(jì)律，能完成生產(chǎn)任務(wù)，在火災(zāi)事故面前，不怕危險(xiǎn)，勇于搶救國家財(cái)產(chǎn)，確有悔改和立功表現(xiàn)。
為此，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十一條第二款的規(guī)定，建議對(duì)罪犯趙**予以假釋，特提請(qǐng)審核裁定。
此致
*市中級(jí)人民法院
涉嫌搶劫和故意傷害起訴意見書
犯罪嫌疑人黃×，男，28歲，××省××市人，無業(yè)，家住××市××路××里14號(hào)。201×年曾因涉嫌盜竊罪被××市公安局刑事拘留。居民身份證號(hào)： 戶籍所在地：現(xiàn)住址： 文化程度：
202×年9月17日，犯罪嫌疑人黃某涉嫌搶劫和故意傷害被××市××公安分局刑事拘留，20日被××市××區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)逮捕，現(xiàn)羈押于××市看守所。犯罪嫌疑人黃某涉嫌搶劫和故意傷害一案，現(xiàn)已偵查終結(jié)。
經(jīng)依法偵查查明：202×年5月10日上午10時(shí)許，黃×騎乘雅迪電動(dòng)自行車×型經(jīng)過××市××區(qū)××路中國××銀行××路儲(chǔ)蓄所，看見被害人林××手持一黑色皮包步出銀行大門，斷定林××剛剛從銀行取款，心生搶劫歹念，遂駕車尾隨林××，伺機(jī)作案。
202×年5月10日上午10時(shí)15分左右，黃×尾隨林××至××市××區(qū)××路××××公司大院后院圍墻邊，見左右無人，遂用隨身攜帶膠帶貼住車牌，隨即駕車沖上前，撞倒林××，從林××手中搶奪皮包，奪路逃竄。
案發(fā)后，經(jīng)銀行出示存取款憑證、受害人林××自我陳述，被搶皮包為廣東省××市××皮具廠所產(chǎn)××牌仿皮公文包，內(nèi)裝人民幣現(xiàn)金十萬六千元。
案發(fā)后，經(jīng)××市第二人民醫(yī)院醫(yī)療鑒定：林××右腿遭撞擊，小腿骨粉碎性骨折；頭部著地受損，為中度腦震蕩；體表多處擦傷。
黃×搶劫得逞后，將所搶皮包藏匿于自家衣柜（現(xiàn)已起獲），所搶十萬六元人民幣贓款，五萬元被其存入中國××銀行××市分行××路儲(chǔ)蓄所，現(xiàn)已被起獲。剩余五萬六千元贓款被其揮霍一空。
依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百三十四、第二百六十三條規(guī)定，黃某涉嫌故意傷害罪，搶劫罪。
上述犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)，充分，足以認(rèn)定。
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百六十條規(guī)定，將犯罪嫌疑人黃某移送審查起訴。
此致
Xx市人民檢察院
C股份有限公司股權(quán)的法律意見書
致:A股份有限公司
(引言)
××律師事務(wù)所(以下簡稱“本所”)接受A股份有限公司(以下簡稱“A公司”)的委托,指派________律師、________律師(以下簡稱“本所律師”)擔(dān)任A公司的特聘專項(xiàng)法律顧問,根據(jù)《中華人民共和國證券法》、《中華人民共和國公司法》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》(以下簡稱“《上市規(guī)則》”),以及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,就A公司向B股份有限公司(下簡稱“B公司”)轉(zhuǎn)讓其持有的C股份有限公司(下簡稱“C公司”)法人股股權(quán)事宜(下簡稱“本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓”),出具本法律意見書。
本所律師根據(jù)本法律意見書出具日之前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實(shí),根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的要求對(duì)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性及相關(guān)法律問題發(fā)表法律意見,法律意見書中不存在虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏,否則愿意承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
本法律意見書僅就本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的法律問題發(fā)表意見,并不對(duì)有關(guān)會(huì)計(jì)、審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估等專業(yè)事項(xiàng)發(fā)表意見。
本所律師就A公司本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓所涉及的有關(guān)問題進(jìn)行了必要的審慎調(diào)查,對(duì)與出具法律意見書有關(guān)的事項(xiàng)及文件資料進(jìn)行了審查。
本所律師在出具法律意見書之前,業(yè)已得到A公司的承諾和保證,即:A公司已向本所律師提供了為出具法律意見書所必需的、真實(shí)的、完整的、有效的原始書面材料、副本材料或口頭證言,并無任何隱瞞、虛假、重大遺漏或誤導(dǎo)之處。上述所提供的材料如為副本或復(fù)印件,則保證與正本或原件相符。
本法律意見書僅供A公司為本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓之目的而使用,非經(jīng)本所同意,不得用作任何其他目的。
本所律師按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神,對(duì)A公司提供的有關(guān)文件和事實(shí)進(jìn)行了核查和驗(yàn)證,現(xiàn)出具法律意見如下:
(正文)
一、本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方的主體資格
1.轉(zhuǎn)讓方的主體資格
本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的轉(zhuǎn)讓方A公司現(xiàn)持有北京市工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,注冊號(hào):____________________,注冊資本:________萬元人民幣,經(jīng)營范圍:________________________。
2.受讓方的主體資格
本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方B公司現(xiàn)持有國家工商行政管理總局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,注冊號(hào):____________________,注冊資本:________萬元人民幣,經(jīng)營范圍:________________________。
根據(jù)B公司提供的《資產(chǎn)負(fù)債表》(合并,未經(jīng)審計(jì)),截止____年____月____日止,B公司凈資產(chǎn)為________元人民幣,本次受讓C公司股權(quán)后,B公司合并報(bào)表的長期投資累計(jì)不超過其凈資產(chǎn)的50%。
本所律師認(rèn)為:本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方均為依法設(shè)立并有效存續(xù)的企業(yè)法人,具備本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體資格。
二、本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容
1.本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的
根據(jù)A公司與B公司____年____月____日簽訂的《關(guān)于轉(zhuǎn)讓C公司股份的合同書》(下簡稱《股份轉(zhuǎn)讓合同》),本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的為A公司持有的C公司________萬股法人股,占C公司現(xiàn)總股本的____%。
根據(jù)C公司出具的證明材料并經(jīng)本所律師適當(dāng)核查,A公司合法持有C公司____%的股權(quán),不存在糾紛、質(zhì)押及其他股權(quán)受限制的情形。
2.本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格
根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓合同》,本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格以經(jīng)____________資產(chǎn)評(píng)估有限責(zé)任公司的評(píng)估值為基礎(chǔ)(評(píng)估值為________萬元),并考慮該股份未來的收益能力,約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款為________萬元人民幣。
3.付款方式及期限
根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓合同》,B公司應(yīng)在合同開始履行之日起____個(gè)工作日內(nèi)向A公司支付全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款。
4.合同的生效
根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓合同》的約定,該合同生效日為A公司、B公司各自股東大會(huì)決議通過之日。如雙方召開股東大會(huì)時(shí)間不同,則合同生效日以后召開的股東大會(huì)決議時(shí)間為準(zhǔn)。
5.合同的履行
根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓合同》的約定,該合同自____年____月____日開始履行,雙方在付款之日起____個(gè)工作日內(nèi)辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律手續(xù)。C公司股權(quán)正式登記過戶至B公司名下之前,仍由A公司行使股權(quán),并享有股份收益。股份收益的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)為:以C公司經(jīng)審計(jì)的年度合并財(cái)務(wù)報(bào)表反映的凈利潤與股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款在相關(guān)期間的銀行同期貸款利息孰高的原則計(jì)算,并由B公司在年度財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告出具之日起____日內(nèi)以現(xiàn)金方式支付給A公司。
6.合同的終止
根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓合同》的約定,合同開始履行前如C公司發(fā)生停業(yè)、歇業(yè)、破產(chǎn)、解散等情形,則合同自行終止,雙方互不承擔(dān)違約責(zé)任。
本所律師認(rèn)為:《股份轉(zhuǎn)讓合同》的內(nèi)容符合中國現(xiàn)行有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,《股份轉(zhuǎn)讓合同》在其約定的生效條件成就時(shí)即依約生效,在其約定的履行時(shí)間依法可以履行,合同履行完畢前由A公司行使股權(quán)并享受股權(quán)收益符合法律規(guī)定。如在合同開始履行前C公司發(fā)生停業(yè)、歇業(yè)、破產(chǎn)、解散等情形,合同可以依約終止。
三、本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的授權(quán)與批準(zhǔn)及相關(guān)法律程序
經(jīng)審查,本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓已完成以下批準(zhǔn)及法律程序:
1.根據(jù)____年____月____日B公司第____屆第____次董事會(huì)決議,本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓已得到B公司董事會(huì)的批準(zhǔn);
2.根據(jù)____年____月____日A公司第____屆第____次董事會(huì)決議,本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓已得到A公司董事會(huì)的批準(zhǔn);
3.就本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓,____________________資產(chǎn)評(píng)估有限責(zé)任公司已出具_(dá)_________評(píng)報(bào)字()第____號(hào)《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書》;
4.就本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓,A公司已聘請(qǐng)________________________證券股份有限公司出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告。
本所律師認(rèn)為:本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓已獲得部分的批準(zhǔn)和授權(quán),尚需完成下列批準(zhǔn)及法律程序:
1.A公司股東大會(huì)決議批準(zhǔn)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓;
2.B公司股東大會(huì)決議批準(zhǔn)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓;
3.________________________證券股份有限公司對(duì)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告;
4.A公司依法公告、報(bào)告;
5.就本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓向C公司的工商登記機(jī)關(guān)辦理股東變更登記手續(xù)。
四、本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭
1.關(guān)聯(lián)交易
A公司與B公司的控股股東均為D公司,本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。
本所律師認(rèn)為:A公司、B公司各自股東大會(huì)審議本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí),應(yīng)在關(guān)聯(lián)股東回避的情況下,按照公平交易原則作出決議,并由A公司按關(guān)聯(lián)交易的法律程序公告、報(bào)告和備案。
2.同業(yè)競爭
根據(jù)A公司出具的《關(guān)于與B公司同業(yè)競爭情況的說明》并經(jīng)本所律師適當(dāng)核查,本所律師認(rèn)為:雖然C公司與B公司的業(yè)務(wù)部分類似,鑒于A公司并非C公司的控股股東,故A公司與B公司尚不存在同業(yè)競爭。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后,A公司與B公司將根本解決可能發(fā)生的同業(yè)競爭問題。
五、A公司在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的上市資格
經(jīng)本所律師對(duì)A公司在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的上市資格進(jìn)行審查:
1.未發(fā)現(xiàn)A公司有不按規(guī)定公開財(cái)務(wù)狀況,或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載的行為;
2.未發(fā)現(xiàn)A公司在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中有重大違法行為。
根據(jù)《公司法》、《證券法》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,本所律師認(rèn)為,A公司在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后仍符合上市條件。
六、信息披露
經(jīng)本所律師審查,未發(fā)現(xiàn)A公司本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓有應(yīng)披露而未披露的合同、協(xié)議、安排。
七、結(jié)論意見
綜上所述,本所律師認(rèn)為:在完成本法律意見書所述之尚未取得的批準(zhǔn)和法律程序后,本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓即符合《公司法》、《證券法》和其他有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的要求。
本法律意見書正本一式五份,無副本。
本法律意見書由經(jīng)辦律師簽署并加蓋本所公章方生效。
以上意見,僅供參考。
(以下無正文)
××律師事務(wù)所(公章)
經(jīng)辦律師:(簽字)____________
參考描述
二．覆土高度評(píng)估測算
1.目前覆土情況公示
2.最大可承受的覆土高度評(píng)估
3.增加覆土高度，以便種植大樹
三．具體細(xì)節(jié)建議
1.大門
現(xiàn)狀：目前的大門設(shè)計(jì)太直白，有明顯的壓迫感，沒有考慮風(fēng)水業(yè)主要求：增加私密性，減小壓迫感，提高用料檔次，考慮風(fēng)水因素實(shí)施建議：
1）拉長大門樓梯（一直拉伸到和商業(yè)街外延持平），減小坡度
2）左右兩邊修建無障礙通道
3）中間的水池改建（建議取消中間的水池，在兩邊修建水池）
4）大門石料選擇要高檔，有優(yōu)美感和時(shí)代感
5）增加大門的綠化面積
6）建議參考蘭溪谷和熙園的大門設(shè)計(jì)
7）建議在大門口修建水幕墻，水幕墻前設(shè)計(jì)上時(shí)尚的，水幕墻后面修建樓梯，樓梯方向可以是平行于水幕墻。也就是說，樓梯修建在側(cè)面。
8）大門的鐵門要用優(yōu)雅，高檔的鐵藝
2.商業(yè)街
現(xiàn)狀：商業(yè)街的鋪面裝修低檔，像大沖的鋪面，沒有綠化，沒有休閑設(shè)施業(yè)主要求：提高商業(yè)街的裝修檔次，增加綠化，增加休閑設(shè)施
實(shí)施建議：
1）提高地面和鋪面的裝修材料的檔次
2）增加綠地和大樹
3）增加休閑椅和其他休閑設(shè)施
3.游泳池，會(huì)所
現(xiàn)狀：游泳池高出地面，欄桿用料低檔，會(huì)所門口設(shè)計(jì)不好業(yè)主要求：提高用料檔次，解決游泳池高出地面帶來的弊端，優(yōu)化會(huì)所門口空地的設(shè)計(jì)
實(shí)施建議：
1）游泳池欄桿用料低檔，容易生銹，建議改換不銹鋼欄桿或者安全的木質(zhì)欄桿，欄桿選擇也保證安全性，優(yōu)美性，不能破壞園林風(fēng)格
2）游泳池外墻周圍增加一圈覆土，種植上高于游泳池地面的灌木和喬木，以遮擋高出地面的游泳池水泥石料外墻
3）取消八棵蠟燭，改種芒果和灌木（樹種選擇可以請(qǐng)專家建議，但是必須是枝繁葉茂，能夠遮陰的數(shù)目）
4）取消會(huì)所大門的水池，改建程平地噴泉。噴泉上面覆蓋鋼化玻璃，玻璃下面安裝彩燈，平時(shí)可以行人。
5）會(huì)所樓頂進(jìn)行綠化
6）會(huì)所外墻涂料已經(jīng)脫色，要求重新刷上高檔的防水涂料
7）會(huì)所的空調(diào)隔音問題要解決
4.小區(qū)園林
1）商業(yè)街背后的梯形水泥花池，建議修改成全部覆土的土坡，然后種植上草坪，載上灌木和喬木，進(jìn)行立體綠化
2）小區(qū)原理要求增加遮陰的樹木，樹種選擇搭配請(qǐng)園林專家指導(dǎo)
3）種植白蘭花，月桂可以香氣宜人
4）在園林里面增加空中立體綠化,如防潮防熱木架種一些爬行植物
5）建意將架空層統(tǒng)一納入整個(gè)園林來考慮綠化休閑問題，這樣又統(tǒng)一風(fēng)格又使園林面積增大。另建意參考金域藍(lán)灣
6）小區(qū)內(nèi)的通道上增加休閑椅和木架，木架上種上攀藤植物可遮陽又可綠化
7）7座樓體除入口外，其他空地要求全部進(jìn)行綠化
8）要求公示目前架空層的規(guī)劃和設(shè)計(jì)
你好！
首先，祝賀貴公司傾力開發(fā)的“白金海岸”樓盤取得喜人的業(yè)績。
在白金海岸廣受關(guān)注的同時(shí)，我們作為已購此樓盤房產(chǎn)的業(yè)主，對(duì)能擁有白金海岸一處房產(chǎn)感到欣慰和慶幸，尤其是在白金海岸取得“全國人居最高綜合大獎(jiǎng)”等諸多重大榮譽(yù)后，我們甚感驕傲，也對(duì)白金海岸寄予了全部的期望，并時(shí)刻密切關(guān)注著樓盤的施工進(jìn)展。
隨著白金海岸公寓的陸續(xù)結(jié)頂，家園凸現(xiàn)雛形,業(yè)主們異常欣喜，欣喜之余，經(jīng)過實(shí)地查看，卻發(fā)現(xiàn)建設(shè)過程中存在著一些問題，原本基于信任而生的那份放心動(dòng)搖了，我們對(duì)于未來家園的狀況開始感到憂慮。為此，我們權(quán)衡業(yè)主們應(yīng)有的權(quán)益和貴公司的長遠(yuǎn)發(fā)展，建議開發(fā)商與業(yè)主之間應(yīng)建立積極、良好的溝通渠道和態(tài)度，這也是從雙方的根本利益出發(fā)的?，F(xiàn)將白金海岸業(yè)主的意見反饋給貴公司，希望能得到負(fù)責(zé)的答復(fù)。
一、業(yè)主們已自發(fā)建立經(jīng)常性的交流平臺(tái)
基于對(duì)家園的期盼與熱愛，業(yè)主們在“搜房網(wǎng)”上的“白金海岸業(yè)主論壇”以及qq群（1009138，群里有一百多位業(yè)主）為平臺(tái)，分享歡樂，共議未來。業(yè)主們在論壇和qq群上積極獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策，為白金海岸家園的建設(shè)提出了大量可行的意見和建議。但可惜的是，目前沒有開發(fā)商方面的代表參與進(jìn)來，開發(fā)商與業(yè)主的正常關(guān)系應(yīng)該是以積極溝通和互動(dòng)的態(tài)度，建立一種真誠的信任關(guān)系，尤其是通過大量的信息交流，共同完成白金海岸的各項(xiàng)建設(shè)工作。這對(duì)開發(fā)商有百利而無一害，對(duì)業(yè)主來說也是應(yīng)有權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。
二、業(yè)主們舉行了見面會(huì)
部分白金海岸業(yè)主最近開會(huì)討論了在建設(shè)過程中提高維權(quán)意識(shí)、加強(qiáng)溝通的必要性。會(huì)上通報(bào)了華庭云頂樓盤（地處杭州富陽市境內(nèi)）全體業(yè)主與開發(fā)商極度惡化事件的情況和教訓(xùn)。我們注意到，華庭云頂公寓業(yè)主在交房前是一片的贊譽(yù)聲和美好展望，但在今年6月初交付時(shí)的物業(yè)卻出現(xiàn)了嚴(yán)重的質(zhì)量問題，與原來開發(fā)商的宣傳產(chǎn)生了巨大落差。與會(huì)業(yè)主一致認(rèn)為：這與云頂業(yè)主沒有提前維權(quán)的意識(shí)，以及缺乏和開發(fā)商的有效溝通有很大的關(guān)系。通過這一事例，與會(huì)業(yè)主達(dá)成以下共識(shí)：
（一）出現(xiàn)問題后的臨時(shí)維權(quán)是亡羊補(bǔ)牢，可操作性較差，廣大業(yè)主都應(yīng)該有提前維權(quán)的意識(shí)，并能積極參與提前維權(quán)活動(dòng)；
（二）在維權(quán)行動(dòng)中，業(yè)主將協(xié)調(diào)好集體與個(gè)體、共性與個(gè)性的關(guān)系，充分體現(xiàn)團(tuán)隊(duì)精神。
（三）信息的相互溝通也是一種對(duì)開發(fā)商工作的促進(jìn)，對(duì)雙方而言是互利的。
三、業(yè)主在目前對(duì)白金海岸及開發(fā)商的要求
在業(yè)主論壇、qq群中和見面會(huì)上，業(yè)主們反映了大量的問題，有些問題由于屬于既成事實(shí)，無法修改，在此不作一一列舉，業(yè)主將保留按照購房合同以及有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行追究的權(quán)利，強(qiáng)烈要求貴公司保證白金海岸的品質(zhì)。
反映的問題和要求主要集中在以下一些方面：
（一）關(guān)于南區(qū)和北區(qū)之間的市政道路：
據(jù)業(yè)主向?yàn)I江區(qū)規(guī)劃局了解，南區(qū)和北區(qū)之間的道路在白金海岸該地塊出讓的時(shí)候就已經(jīng)明確是市政道路了；但據(jù)業(yè)主反映，在購房的時(shí)候，貴公司均未以任何形式明確告知此情況。業(yè)主集體一致認(rèn)為貴公司存在欺詐之嫌，這不是一個(gè)誠信的開發(fā)商的所為。設(shè)置市政道路，將小區(qū)一分為二，事實(shí)上降低了整個(gè)小區(qū)，特別是南區(qū)的住宅價(jià)值，并給公用設(shè)施的使用帶來不便。這種不誠信行為應(yīng)該受到譴責(zé)，由此對(duì)業(yè)主帶來的不便和不安全，要求開發(fā)商對(duì)業(yè)主有個(gè)滿意的交代和解決方案。對(duì)此，業(yè)主也將保留進(jìn)一步要求賠償?shù)臋?quán)利。
（二）關(guān)于白金海岸南區(qū)與濱盛路之間的那塊空地：
貴公司應(yīng)積極向?yàn)I江區(qū)政府的規(guī)劃和建設(shè)部門溝通、反映，要求把濱盛路和白金海岸南區(qū)之間的、除市政道路和農(nóng)貿(mào)市場除外的空地，規(guī)劃和建設(shè)成休閑綠化廣場。當(dāng)初，白金海岸的樓書上寫著地鐵規(guī)劃這個(gè)賣點(diǎn)，為此，很多業(yè)主是沖著這個(gè)利好消息而去買的，可如今1號(hào)線地鐵離該樓盤很遠(yuǎn)了，有一種上當(dāng)?shù)母杏X，現(xiàn)我們要求那地塊建休閑綠化廣場也算是貴公司對(duì)我們業(yè)主的一種彌補(bǔ)，否則，貴公司拿什么向我們業(yè)主交代？
（三）關(guān)于增設(shè)南區(qū)人行出入口：
按國家規(guī)范，沿街建筑長度超過80米應(yīng)增設(shè)消防人行出入口，現(xiàn)南區(qū)沿街商鋪已達(dá)到一百多米，明顯不符合消防要求，因此，我們業(yè)主要求增設(shè)人行出入口，此要求已向12345市長熱線反映，并得到濱江區(qū)規(guī)劃分局的肯定答復(fù)，要求開發(fā)商整改?？紤]到南區(qū)沿街商鋪已經(jīng)成型，整改比較有麻煩，因此，我們業(yè)主要求開發(fā)商與濱江區(qū)政府協(xié)調(diào)，在南區(qū)15幢與16幢之間的東面一線朝向規(guī)劃中的城市公園增開一個(gè)人行出入口。因?yàn)橐院竽沁呌谐鞘泄珗@、農(nóng)貿(mào)市場和主要的交通出行道路，在上述位置增設(shè)人行出入口，將極大方便業(yè)主。
（四）關(guān)于沿街店鋪：
根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)杭州市區(qū)底層住宅從事經(jīng)營活動(dòng)管理若干意見（試行）》的規(guī)定，店鋪不得從事下列經(jīng)營活動(dòng)：餐飲、娛樂、洗車、五金修配加工等產(chǎn)生油煙、惡臭、噪聲污染、振動(dòng)污染的服務(wù)項(xiàng)目；要求開發(fā)商在出售時(shí)應(yīng)明確告知購買者，以免給樓上業(yè)主的日常生活帶來影響。
（五）關(guān)于景觀：
為了豐富景觀內(nèi)容和優(yōu)化小區(qū)小氣候環(huán)境，要求在沒有地下室的區(qū)域種些冠徑30厘米以上的大樹，增大綠化的空間感和層次感，同時(shí)，通過加強(qiáng)小區(qū)內(nèi)的綠化景觀設(shè)置，來消除外立面不好看的硬傷。建議開發(fā)商多參考春江花月、紫桂的綠化景觀。
（六）關(guān)于空調(diào)洞：
臥室的空調(diào)洞設(shè)置在墻體的下方；有的房間沒有設(shè)置空調(diào)洞，如：書房等。這些都是嚴(yán)重缺乏人性化設(shè)計(jì)的表現(xiàn)，在提交意見表的業(yè)主中，對(duì)此都有具體的要求。要求開發(fā)商在交房之前整改到位，而并不是由業(yè)主在裝修的時(shí)候來解決這些問題，特別是在2樓的外立面都是花崗巖的情況下。開發(fā)商在戶型設(shè)計(jì)的細(xì)節(jié)方面應(yīng)多考慮些人性化的設(shè)計(jì)，而不僅僅要為了保持樓盤外立面的好看。
（七）關(guān)于公攤面積：
業(yè)主普遍認(rèn)為公攤面積過大，要求在交房的時(shí)候提供公攤面積的詳細(xì)清單，并提供測繪單位的名稱和資質(zhì)。
（八）關(guān)于電梯容量和電梯走廊：
電梯容量和電梯走廊明顯太小，要求解決好以后大件物品的搬移問題。電梯走廊顯得昏暗，要求增加光線亮度。
（九）關(guān)于車位和車庫：
并不是每個(gè)業(yè)主都買的起車位的，要求解決好業(yè)主的自行車停放以及未購買車位的業(yè)主的停車問題，要求有提供一定數(shù)量的出租車位。
車庫地面要求使用環(huán)氧綠色地坪，要求有明顯的標(biāo)志線，并配備車位鎖。
（十）關(guān)于物業(yè)費(fèi)：
業(yè)主普遍反映物業(yè)費(fèi)偏高，要求提供物業(yè)公司的資質(zhì)以及給出明確和詳盡的收費(fèi)根據(jù)和清單。
（十一）關(guān)于運(yùn)動(dòng)場所：
小區(qū)的健身設(shè)備不足，本著全民健身的精神，要求增加籃球場館。
（十二）關(guān)于會(huì)所：
要求明確會(huì)所的所有權(quán)、經(jīng)營主體、服務(wù)內(nèi)容和收費(fèi)問題。
（十三）關(guān)于裝修：
要求提供改建室內(nèi)各項(xiàng)（如：水電管道、墻面等）最低限度標(biāo)準(zhǔn)。
（十四）關(guān)于對(duì)承建方的施工管理：
要求加強(qiáng)對(duì)現(xiàn)場施工人員管理，排水管道內(nèi)不要亂扔垃圾，以免堵塞住管道，嚴(yán)禁在屋內(nèi)隨便涂鴨和便溺。
（十五）關(guān)于弱電系統(tǒng)：
要求提供選用的廠家、品牌、型號(hào)、功能。對(duì)于對(duì)講系統(tǒng)，要求用品牌的可視。
（十六）關(guān)于外立面的白線：
由于樓幢的高高低低，從南往北看，極其顯得雜亂無章，要求整改成和外墻顏色整體協(xié)調(diào)的顏色，同時(shí)，要求在整改前向業(yè)主公布并征求意見。
（十八）關(guān)于與業(yè)主的溝通和交流：
要求開發(fā)商主動(dòng)定期向業(yè)主進(jìn)行工程進(jìn)展匯報(bào)，以造成不必要的信息不對(duì)稱，增加業(yè)主和開發(fā)商之間信任度。
（十九）其他一些要求：
1、17幢2單元701室：前后陽臺(tái)的把門手壞了，要求更換，南陽臺(tái)玻璃有劃痕，要求更換。貴公司應(yīng)在樓盤交付前，檢查各樓、居室內(nèi)因各種原因損壞的部件，并予以及時(shí)更換或修理。
2、d1戶型：⑴廚房窗戶被北陽臺(tái)欄桿擋住，不能向外開啟，要求盡快整改，能90度向外開啟。
3、22幢1單元801室：⑴客廳l形衛(wèi)生間馬桶下水管道設(shè)置在l形空間的折角處，按照現(xiàn)在管道位置設(shè)置馬桶后，無法進(jìn)入l形空間另一端，造成衛(wèi)生間有近一平方米無法使用，要求對(duì)下水管道的位置進(jìn)行改動(dòng)，合理布置衛(wèi)生間，便于進(jìn)出；⑵主臥室衛(wèi)生間管道過大，造成無法安裝浴缸，而開盤時(shí)開發(fā)商提供的平面圖中是有浴缸設(shè)置的，這樣造成兩個(gè)衛(wèi)生間都無法放置浴缸。
四、共同的心愿、共同的利益
將白金海岸做成“精品”，這是貴公司的決心，也是全體白金海岸業(yè)主的心愿。我們?nèi)匀幌嘈?，貴公司能通過自己的誠信行為和奉獻(xiàn)精神為自己贏得榮譽(yù)和前程，業(yè)主們也必將通過各自的社會(huì)資源為香溢置業(yè)廣而告之，擴(kuò)大貴公司的社會(huì)影響?！耙粯s俱榮、一損俱損”，業(yè)主與開發(fā)商不應(yīng)有對(duì)抗，對(duì)抗只會(huì)兩敗俱傷。
在建設(shè)時(shí)期，開發(fā)商與業(yè)主應(yīng)有更多的溝通和交流，及時(shí)將工程質(zhì)量、進(jìn)度情況通報(bào)給全體業(yè)主，在開發(fā)商和業(yè)主之間營造一種融洽的氣氛。更何況，白金海岸的很多業(yè)主都是香溢置業(yè)的朋友，大家都有共同的利益，我們會(huì)為香溢置業(yè)驕傲，衷心祝愿香溢置業(yè)在各個(gè)投資領(lǐng)域旗開得勝，捷報(bào)頻傳。
請(qǐng)貴公司在研究決定后，就上述意見和要求在8月底之前召開業(yè)主代表見面會(huì)，并在貴公司的網(wǎng)站上予以公示。對(duì)“購房客戶投訴意見反饋表”中每位業(yè)主提出的各項(xiàng)意見和要求及時(shí)整改到位，并以書面形式告知每位業(yè)主。
此祝，
順利！
關(guān)鍵詞：法庭之友；非政府組織；爭端解決機(jī)制
法庭之友，源自于拉丁語Amicus Curiae，原指爭端方以外的人由于對(duì)爭議標(biāo)的有重大利益關(guān)系，而主動(dòng)或應(yīng)法庭要求向其提交意見書的行為 。該制度起源于古羅馬法，卻在普通法系中得到長足發(fā)展?，F(xiàn)代法庭之友制度不僅用于國內(nèi)司法系統(tǒng)，還常見于國際爭端解決中。WTO下的貿(mào)易爭端常與環(huán)境、人類健康等問題交錯(cuò)在一起，專家組和上訴機(jī)構(gòu)在裁決時(shí)便需從民間專業(yè)組織獲取信息，但囿于《爭端解決諒解》（DSU）的封閉性，爭端解決程序?qū)κ欠裨试S法庭之友主動(dòng)提交信息未作規(guī)定，從而引發(fā)各成員方的爭議。
一、 WTO對(duì)未經(jīng)請(qǐng)求法庭之友意見書采納的司法實(shí)踐和演進(jìn)趨勢
DSU規(guī)定：爭端解決程序中是否向外部專家咨詢，由專家組根據(jù)對(duì)事實(shí)調(diào)查所獲取信息狀況自行決定。在WTO成立初期，專家組審慎遵照DSU第13條有關(guān)獲取信息的授權(quán)，在聽取成員方意見后，向特定非政府組織咨詢意見。直到海蝦－海龜案后，上訴機(jī)構(gòu)立場發(fā)生變化。
（一）海蝦－海龜案
海蝦—海龜案是首例采納法庭之友主動(dòng)提交意見書的案例。在該案的專家組程序中，“國際環(huán)境法中心”、“海洋保護(hù)中心”等若干非政府組織聯(lián)名向?qū)＜医M提交了兩份法庭之友意見書，聲稱DSU第13條允許她們的意見被考慮。第13條涉及專家組的信息索取權(quán)或事實(shí)調(diào)查權(quán)，原文為：（1） 每一專家組有權(quán)向其認(rèn)為適當(dāng)?shù)娜魏蝹€(gè)人或機(jī)構(gòu)尋求（seek）信息和技術(shù)建議……專家組分析了第13條的措辭，拒絕了非政府組織的請(qǐng)求，認(rèn)為根據(jù)DSU第13條，尋求信息的主動(dòng)性及信息來源的選擇應(yīng)該在專家組手中，但認(rèn)可爭端方將支持她們的意見書，作為她們提交材料的一部分提交給專家組。” 該案進(jìn)入上訴程序后，上訴機(jī)構(gòu)認(rèn)為第13條意在授予專家組信息尋求權(quán)。這項(xiàng)權(quán)利的授予是非常寬泛的。專家組可以對(duì)外或不對(duì)外咨詢；可以接受或拒絕外部咨詢的信息，也可以對(duì)其作適當(dāng)?shù)奶幚?。鑒于DSU授予專家組廣泛的權(quán)力這一背景，并考慮到第11條對(duì)專家組要求（mandate）的目的及宗旨，“尋求”一詞不易做過于文本的理解。專家組可以行使自由裁量權(quán)決定接受并考慮或拒絕提交的信息和建議，而無論是否是應(yīng)專家組要求提交的。
（二）英國鋼鐵案
在2000年的英國鋼鐵案中，“美國鋼鐵協(xié)會(huì)”也主動(dòng)向?qū)＜医M遞交了一份意見書，但專家組以超過時(shí)效而拒收。上訴程序中，“美國鋼鐵協(xié)會(huì)”和“北美特鋼工業(yè)協(xié)會(huì)”再次向上訴機(jī)構(gòu)遞交意見書。歐盟向上訴機(jī)構(gòu)提交抗議，認(rèn)為DSU第13條的規(guī)定不適用上訴機(jī)構(gòu)。本案的第三方巴西和墨西哥，支持歐盟的意見認(rèn)為上訴機(jī)構(gòu)無權(quán)接受。美國則引用了上訴機(jī)構(gòu)在海蝦－海龜案中的解釋，DSU賦予專家組執(zhí)行和控制程序的寬泛權(quán)限，上訴機(jī)構(gòu)也享有這樣的權(quán)限，因?yàn)镈SU允許上訴機(jī)構(gòu)規(guī)定自己的工作程序。最后上訴機(jī)構(gòu)認(rèn)為：雖然根據(jù)DSU的授權(quán)可在上訴程序中接受并考慮法庭之友意見書。但在本訴中，我們并不認(rèn)為接受這兩份法庭之友意見書對(duì)于我們意見的作出是必要的。
（三）歐共體石棉案
最具有說服力的例子是歐共體石棉案。在該案的上訴程序中，上訴機(jī)構(gòu)致函爭端方，說明可能接受來自于非爭端方和第三方的資料。在收到爭端方及第三方的不同意見并與WTO其他成員方協(xié)商后，上訴機(jī)構(gòu)制定了有關(guān)非政府組織提交意見書的《上訴審查工作程序16（1）條附加程序》（下稱《附加程序》）?！陡郊映绦颉妨忻魈峤灰庖姇某绦蚝鸵?，但也說明允許意見書的提交不意味著在上訴報(bào)告中會(huì)考慮或引述意見書的內(nèi)容。附加程序公布后，埃及大使，代表發(fā)展中國家非正式小組，要求總理事會(huì)專門組織了一次會(huì)議談?wù)撚嘘P(guān)法庭之友意見書以及非政府組織參與的問題。在這次會(huì)議上，大多數(shù)成員方批評(píng)了上訴機(jī)構(gòu)制定程序規(guī)則事項(xiàng)的行為。烏拉圭尤甚，她形容WTO爭端解決機(jī)制是烏拉圭回合的珍寶，并不允許令其失去其璀璨或價(jià)值。烏拉圭認(rèn)為上訴機(jī)構(gòu)采取附加程序的決定應(yīng)該由總理事會(huì)作出。 除了美國持相反意見，其他成員方均認(rèn)為法庭之友意見書是個(gè)實(shí)體問題。而該案最終也以上訴機(jī)構(gòu)拒絕遞交的17份意見書而告終。
（四）巴西翻新輪胎案和澳大利亞進(jìn)口蘋果案
2006年的巴西限制從歐盟進(jìn)口翻新輪胎案也給法庭之友意見書問題添加了新內(nèi)容。該案專家組程序中，專家組收到 “人類社會(huì)”等非政府組織主動(dòng)提交的兩份意見書。在第一次實(shí)體會(huì)議中，巴西通知專家組決定將這兩份意見書附在其提交的材料中。最終專家組報(bào)告引用了被巴西所引述的“人類社會(huì)”所提出的燃燒廢舊輪胎可能散發(fā)導(dǎo)致人類和動(dòng)物疾病氣體以及以廢舊輪胎做人工暗礁會(huì)對(duì)鱒魚等水生動(dòng)物造成損害的意見。該案爭端雙方很大程度上都是圍繞著非政府組織“人類社會(huì)”提供的意見和數(shù)據(jù)展開辯論。專家組報(bào)告也詳盡地引述和分析這些意見，體現(xiàn)出對(duì)法庭之友意見書的尊重。另外值得注意的是，中國在這起爭端中是作為第三方參加的。中國政府提交的書面意見和口頭陳述雖未論及法庭之友意見書，但指出本案的被申訴方為發(fā)展中國家，發(fā)展中國家采取環(huán)境保護(hù)措施時(shí)面臨著資金和技術(shù)的不足，WTO應(yīng)該對(duì)此給予更多的支持和包容 。
2008年澳大利亞進(jìn)口蘋果案又是一起涉及未經(jīng)請(qǐng)求法庭之友意見書的案件。2008年8月26日，專家組收到澳大利亞蘋果和梨水果協(xié)會(huì)主動(dòng)提交的意見書。8月27日，專家組邀請(qǐng)爭端方和第三方智利、歐盟、巴基斯坦等國對(duì)專家組該如何處理該非政府組織主動(dòng)提交的意見書發(fā)表意見。爭端方表示不反對(duì)專家組接受該意見書。9月8日，專家組通知爭端方接受該意見書。#p#分頁標(biāo)題#e#
自從海蝦-海龜案后，WTO下的法庭之友制度便發(fā)生了重大變革。首先，作為法庭之友的非政府組織作為非成員方在爭端解決機(jī)制中享有了主動(dòng)參與權(quán)。從理論上來說，上訴機(jī)構(gòu)倘若只接受經(jīng)請(qǐng)求的非政府組織的意見書，這意味著非政府組織在爭端解決程序中的介入和參與是被動(dòng)的。非政府組織享有的充其量是被動(dòng)參與權(quán)，專家組和上訴機(jī)構(gòu)對(duì)于非政府組織的參與權(quán)在主體資格、參與內(nèi)容和范圍等方面享有完全的限制自由。因此，非政府組織的被動(dòng)介入并非權(quán)利，僅僅是為了便利爭端解決程序進(jìn)行的信息提供工具。但倘若WTO認(rèn)為可以接受未經(jīng)請(qǐng)求的非政府組織意見書，則意味著對(duì)于任何爭端，非政府組織均有向WTO表達(dá)自己意見的權(quán)利。這樣的參與是非政府組織的主動(dòng)參與，更接近權(quán)利的含義。其次，非政府組織作為法庭之友參與爭端解決程序的權(quán)利被制度化。在歐共體石棉案中，上訴機(jī)構(gòu)為法庭之友主動(dòng)提交意見書制定了《附加程序》，使得她們的參與權(quán)具有了制度上的依據(jù)。第三，發(fā)展中國家不再一邊倒地拒絕未經(jīng)請(qǐng)求的法庭之友意見書。一些國家務(wù)實(shí)地接受法庭之友的協(xié)助，無論其是經(jīng)邀請(qǐng)的還是“不請(qǐng)自來”的，巴西翻新輪胎案則是一例。并且，基于WTO爭端解決機(jī)構(gòu)作出的報(bào)告具有事實(shí)上先例的價(jià)值，上訴機(jī)構(gòu)給與先前的裁決予以很大程度的尊重。因此，即便仍有很多成員方對(duì)法庭之友制度演進(jìn)持反對(duì)意見，但爭端解決機(jī)構(gòu)對(duì)該制度的堅(jiān)持，逐步換來成員方的容忍和接受。在澳大利亞進(jìn)口蘋果案中，我們亦看到爭端方和第三方不再對(duì)這些“不請(qǐng)自來”的法庭之友意見書持一概否定的態(tài)度。
二、法庭之友制度演進(jìn)的評(píng)析
上訴機(jī)構(gòu)通過對(duì)DSU中若干條文的解釋，允許法庭之友在專家組程序和上訴機(jī)構(gòu)程序中主動(dòng)提交意見書，這在成員方之間引起軒然大波。上訴機(jī)構(gòu)究竟有無權(quán)力接受未經(jīng)請(qǐng)求的法庭之友意見書，需分析DSU中專家組和上訴機(jī)構(gòu)解釋權(quán)限、解釋方法以及程序決定權(quán)。
（一）上訴機(jī)構(gòu)的司法解釋權(quán)限
DSU第9（2）條明確規(guī)定：部長級(jí)會(huì)議和總理事會(huì)擁有解釋協(xié)定和多邊貿(mào)易協(xié)定的專有權(quán)力，……通過關(guān)于解釋的決定，應(yīng)以成員方四分之三多數(shù)票作出。部長級(jí)會(huì)議和總理事會(huì)享有對(duì)WTO協(xié)定解釋的絕對(duì)權(quán)限。另第3（2）條規(guī)定：WTO爭端解決機(jī)構(gòu)“可以為了保持成員方在各個(gè)涵蓋協(xié)定中的權(quán)利義務(wù)，按照解釋國際公法的習(xí)慣規(guī)則來闡明協(xié)定中現(xiàn)有規(guī)則，但爭端解決機(jī)構(gòu)的各項(xiàng)建議和裁決不得增加或減少各項(xiàng)涵蓋協(xié)定中的權(quán)利和義務(wù)”。從這兩條的關(guān)系來看，DSU第9（2）條確定了部長級(jí)會(huì)議和總理事會(huì)對(duì)WTO協(xié)定的權(quán)威解釋權(quán)，或正式解釋權(quán)；而DSU第3（2）條賦予爭端解決機(jī)構(gòu)司法解釋權(quán)。兩者相比，部長級(jí)會(huì)議和總理事會(huì)的權(quán)威解釋權(quán)是上位階的法律淵源， 具有立法性質(zhì)，這種解釋是排他性的，一經(jīng)作出即具有相當(dāng)于條約文本的效力。DSU并沒有對(duì)兩種解釋權(quán)適用的范疇進(jìn)行明確的劃分。但從其對(duì)司法解釋權(quán)確權(quán)的措辭來看，凡涉及成員方權(quán)利、義務(wù)變更可能的解釋，應(yīng)交由總理事會(huì)或部長級(jí)會(huì)議進(jìn)行有權(quán)解釋。爭端解決機(jī)構(gòu)僅在不影響成員方權(quán)利、義務(wù)的范圍內(nèi)澄清異議、填補(bǔ)空白，否則將構(gòu)成對(duì)政治機(jī)構(gòu)權(quán)限的僭越。
《馬拉喀什協(xié)定》在創(chuàng)設(shè)WTO的時(shí)候，精細(xì)地設(shè)計(jì)了一套權(quán)力分立的體制性框架。在這套框架下，相互分離政治的和司法機(jī)構(gòu)分別被授予了制定和執(zhí)行WTO規(guī)則的權(quán)限。權(quán)力雖然已經(jīng)分立，但機(jī)構(gòu)的發(fā)展確是不平衡的。根據(jù)DSU的第3（2）條，部長級(jí)會(huì)議和總理事會(huì)須經(jīng)WTO 三分之二以上成員方的同意才能解釋W(xué)TO協(xié)定。但實(shí)際上，通常有超過三分之一的成員方因?yàn)榕c議題無關(guān)或其他原因不參加會(huì)議，這使得WTO動(dòng)用立法解釋權(quán)在實(shí)踐中幾乎不可行。而相反的是，上訴機(jī)構(gòu)卻鮮少將WTO規(guī)則解釋為爭端解決機(jī)構(gòu)管轄之外，即便傳統(tǒng)理念是將這些領(lǐng)域留待WTO下的政治和外交機(jī)關(guān)處理。 成員方以及評(píng)論家普遍認(rèn)為，爭端解決機(jī)構(gòu)作為司法機(jī)構(gòu)過于能動(dòng)，未能秉承司法克制原則，從而替代日益萎縮的政治機(jī)構(gòu)成為新的談判場所。令成員方擔(dān)心的是，當(dāng)上訴機(jī)構(gòu)司法立法時(shí)，上訴機(jī)構(gòu)的專家將自己的價(jià)值取向加入到規(guī)則解釋中去，會(huì)偏向發(fā)達(dá)國家， 加劇了南北國家之間利益失衡。
對(duì)于爭端解決機(jī)構(gòu)應(yīng)否替代立法或行政機(jī)構(gòu)的功能，允許法庭之友主動(dòng)提交意見書，以便專家組或上訴機(jī)構(gòu)在爭端解決中考量除貿(mào)易以外的環(huán)保、人權(quán)等價(jià)值，學(xué)者們各抒己見。杰克遜教授認(rèn)為WTO微弱的立法能力導(dǎo)致上訴機(jī)構(gòu)承擔(dān)了巨大的壓力。 頓那夫教授對(duì)WTO爭端解決機(jī)制屢次解決新議題提出了頗為獨(dú)到的見解。他認(rèn)為WTO體制下新議題越過立法機(jī)構(gòu)，通過司法體制納入的正當(dāng)性問題實(shí)質(zhì)上是對(duì) “Who”, “What”及 “Where” 三個(gè)問題的考量。 第一個(gè)問題意在探求誰在爭端解決機(jī)制中有話語權(quán)。WTO法對(duì)市民團(tuán)體產(chǎn)生影響，但市民團(tuán)體并沒有參加立法過程。頓那夫教授認(rèn)為爭端解決機(jī)制允許法庭之友提交意見書，是為了擴(kuò)大市民團(tuán)體的話語權(quán)。但第一個(gè)問題需與后兩個(gè)問題一并考量。第二個(gè)問題是指貿(mào)易體制應(yīng)包括哪些議題。頓那夫教授傾向于認(rèn)為勞工、環(huán)保等議題更適宜在其他體制下實(shí)現(xiàn)全球治理。而最后一個(gè)問題指與貿(mào)易相關(guān)的問題應(yīng)該適用何種國際法規(guī)則，即當(dāng)一個(gè)問題既涉及到WTO下貿(mào)易規(guī)則的適用，又涉及到其他國際條約、協(xié)定下非貿(mào)易規(guī)則的適用，應(yīng)如何處理WTO法與其他國際法規(guī)則之間的沖突。頓那夫教授反對(duì)爭端解決機(jī)制成為處理貿(mào)易價(jià)值與社會(huì)價(jià)值爭議的場合，因?yàn)樯显V機(jī)構(gòu)行事已經(jīng)過于法律化，而與WTO的政治性格格不入。 薩切曼教授也認(rèn)為所有“貿(mào)易有關(guān)”問題的確定應(yīng)通過政治機(jī)構(gòu)，而現(xiàn)行貿(mào)易與環(huán)境的鏈接在GATT/WTO體制下并非通過政治的方式而是通過（準(zhǔn)）司法的方式。 古茲曼教授也批評(píng)了爭端解決機(jī)構(gòu)行使了本應(yīng)屬于立法機(jī)構(gòu)或權(quán)力機(jī)構(gòu)的權(quán)限。他認(rèn)為，WTO協(xié)定沒有關(guān)于貿(mào)易和環(huán)境、人權(quán)等價(jià)值衡量標(biāo)準(zhǔn)的指導(dǎo)。專家組根據(jù)條約或者國際習(xí)慣法來理解非貿(mào)易義務(wù)，并用以衡量貿(mào)易與非貿(mào)易價(jià)值之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系，這只能被解釋為是一種制定政策的行為。
（二）上訴機(jī)構(gòu)的司法解釋方法
為了確保WTO下司法解釋權(quán)行使恰當(dāng)，DSU明確規(guī)定了爭端解決機(jī)構(gòu)在司法解釋時(shí)應(yīng)該遵守的解釋方法。根據(jù)DSU第3（2）條的規(guī)定，爭端解決機(jī)構(gòu)可援引《維也納條約法公約》第31條的規(guī)定來解釋W(xué)TO協(xié)定，同時(shí)遵從第3（2）條所規(guī)定的司法解釋目的和司法解釋限制。第3（2）條確立司法解釋的目的是為了 “多邊貿(mào)易體制的安全和可預(yù)見性。”而DSU第3（2）條中另外一段非常重要的規(guī)定是“DSB的建議或決定不得增加或減損涵蓋協(xié)定所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)”。這普遍被視為DSU對(duì)上訴機(jī)構(gòu)司法解釋權(quán)的限制，以防司法解釋過度。#p#分頁標(biāo)題#e#
而1969年《維也納條約法公約》第31條規(guī)定：條約應(yīng)依其用語按其上下文并參照條約之目的及宗旨所具有之通常意義，善意解釋之。從其措辭來看，《維也納條約法公約》主要是約文解釋和目的解釋的折衷。對(duì)于這兩種解釋方法各自應(yīng)占的分量，學(xué)者們意見分歧較大。絕大多數(shù)中國學(xué)者以及不少西方學(xué)者認(rèn)為，約文解釋對(duì)維護(hù)WTO協(xié)定的可預(yù)見性和穩(wěn)定性有著積極的意義。并且， WTO的核心是維護(hù)成員方的權(quán)利義務(wù)平衡。但也有西方學(xué)者如斯坦伯格教授就認(rèn)為上訴機(jī)構(gòu)過度依賴了約文解釋方法。他認(rèn)為，第31條平等的提出了約文解釋的應(yīng)依賴的三個(gè)因素，上下文、約文的普通含義以及協(xié)定的目的和目標(biāo)。上訴機(jī)構(gòu)解釋時(shí)偏向任何一個(gè)因素都可導(dǎo)致特定條約解釋的偏離。但顯而易見的是，上訴機(jī)構(gòu)在眾多爭端中的約文解釋中，較多依賴約文字面的普通含義，而回避上下文以及協(xié)定的目標(biāo)。
另外，《維也納條約法公約》第31條所指的條約的目的和宗旨一般為整個(gè)條約的目的和宗旨，即解釋時(shí)應(yīng)參照《馬拉喀什協(xié)定》中確立的WTO的目標(biāo)和宗旨。但《維也納條約法公約》第31條在形成過程中，未預(yù)見到WTO條約這種條約群的現(xiàn)象。整個(gè)條約的目的和宗旨，在單一條約的情況下，作為條約解釋參考的對(duì)象，無可厚非。但作為條約群，則忽略了WTO目的和宗旨的多重性和復(fù)雜性。在美國汽油標(biāo)準(zhǔn)案中，上訴機(jī)構(gòu)認(rèn)為，在審查一項(xiàng)措施能否根據(jù)第20條獲得正當(dāng)性時(shí)，要強(qiáng)調(diào)的目的和宗旨應(yīng)當(dāng)是第20條引言的目的和宗旨，而非整個(gè)GATT1994或WTO協(xié)定的整體目的和宗旨。
最后，《維也納條約法公約》作為WTO協(xié)定解釋習(xí)慣法規(guī)則雖無人質(zhì)疑，但公約本身并非毫無缺陷。公約重客觀解釋方法，輕主觀解釋方法，間接地導(dǎo)致在WTO協(xié)定的解釋實(shí)踐中，很多問題的解釋明顯地偏離成員方在正式談判中達(dá)成一致的程度。在烏拉圭回合中，成員方曾提議允許專家組邀請(qǐng)非爭端各方的相關(guān)人士提交書面意見，但由于絕大多數(shù)國家的反對(duì)，該提議沒有被接受。上訴機(jī)構(gòu)的行為是把成員方在正式談判中否決的提案重新納入WTO中。正因?yàn)榇耍珼SU規(guī)定解釋“不得改變成員方之間達(dá)成的權(quán)利、義務(wù)平衡”顯現(xiàn)得尤為重要。專家組和上訴機(jī)構(gòu)的任何解釋，無論是否嚴(yán)格遵守了公約的解釋方法，也絕不能改變成員方權(quán)利義務(wù)的平衡。
（三）上訴機(jī)構(gòu)的程序決定權(quán)
上訴機(jī)構(gòu)主張接受未經(jīng)請(qǐng)求的法庭之友意見書是個(gè)程序問題并認(rèn)為，根據(jù)DSU第17（9）條的規(guī)定，上訴機(jī)構(gòu)的工作程序應(yīng)由上訴機(jī)構(gòu)與DSB主席和總干事協(xié)商后制定，并告知各成員方，以征求他們的意見，但無需各成員方的事先同意。成員方則表現(xiàn)出與上訴機(jī)構(gòu)截然不同的傾向。除美國以外大多成員方認(rèn)為接受法庭之友意見書是個(gè)實(shí)體問題，而不是程序問題，因?yàn)樗绊懙絎TO政府間組織的性質(zhì)，并影響WTO成員方權(quán)利、義務(wù)的平衡問題。譬如，中國香港認(rèn)為上訴機(jī)構(gòu)從未解釋該問題如何成為程序問題，該案的爭端各方也未同意將其作為程序性事項(xiàng)對(duì)待，從該問題的背景和政治影響來看，它應(yīng)該是個(gè)實(shí)體而非程序性的問題。上訴機(jī)構(gòu)依據(jù)其《上訴審查工作程序》第16條第1款制定具有實(shí)體、系統(tǒng)意義的新規(guī)則，且并不經(jīng)過適當(dāng)?shù)牧⒎ǔ绦颍@將破壞DSU“為多邊貿(mào)易體制提供安全性和可預(yù)測性”的這一根本目標(biāo)。 印度代表認(rèn)為，上訴機(jī)構(gòu)全然忘卻爭端解決機(jī)構(gòu)之前的觀點(diǎn)，已經(jīng)使得成員方懷疑DSU條文中所規(guī)定的成員方可對(duì)上訴機(jī)構(gòu)報(bào)告發(fā)表意見條款的實(shí)用性。
從表面上看，法庭之友提交意見書涉及的是非成員方的司法參與權(quán)，是程序性權(quán)利的一種。但一旦法庭之友意見書被爭端解決機(jī)構(gòu)采納，并形成在最終的意見中，便會(huì)對(duì)現(xiàn)有成員方的權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生影響，甚至對(duì)貿(mào)易相關(guān)政策產(chǎn)生影響。因此，對(duì)法庭之友意見書的定性，不適宜簡單的歸入程序權(quán)或?qū)嶓w權(quán)，重要的是它會(huì)否影響成員方權(quán)利、義務(wù)的平衡。只要會(huì)明顯的影響成員方在現(xiàn)有規(guī)則達(dá)成的平衡，則應(yīng)慎重的交給總理事會(huì)或部長級(jí)會(huì)議進(jìn)行確定。
綜上，上訴機(jī)構(gòu)在處理未經(jīng)請(qǐng)求的法庭之友意見書問題上，行使司法解釋權(quán)的確不甚恰當(dāng)，有僭越政治機(jī)構(gòu)權(quán)限、解釋過度之嫌。
三、成員方對(duì)WTO法庭之友制度演進(jìn)的爭執(zhí)
自海蝦-海龜案起，成員方就對(duì)上訴機(jī)構(gòu)允許法庭之友主動(dòng)提交意見書紛紛表達(dá)了各自的意見。2000年的秋天，WTO總理事會(huì)曾就非政府組織在WTO下的參與問題，包括作為法庭之友在爭端解決機(jī)制中的參與，展開了一系列非正式的但非常深入的討論，部分成員提交了自己的立場報(bào)告。其中中國香港認(rèn)為非政府組織與WTO的關(guān)系只能是“單行線”，即WTO可以將某些信息開放給非政府組織了解，但不能授予非政府直接的參與權(quán)，因?yàn)榉钦M織在政策形成過程中發(fā)表意見可能會(huì)影響政策的結(jié)果 。
此外，發(fā)展中國家非正式小組在歐共體石棉案發(fā)生后所要求召開的特別會(huì)議上，印度大使那拉亞南（S. Narayanan）表達(dá)了很多成員對(duì)強(qiáng)上訴機(jī)構(gòu)過往實(shí)踐的共同擔(dān)憂，并斥責(zé)道：“上訴機(jī)構(gòu)的權(quán)限對(duì)任何人來說都具有威懾性，包括上訴機(jī)構(gòu)本身。成員們出于善意，為了所有人類的共同福祉，創(chuàng)造了這個(gè)強(qiáng)有力的機(jī)構(gòu)。成員們一直對(duì)上訴機(jī)構(gòu)保持尊敬。那么期望強(qiáng)有力的上訴機(jī)構(gòu)同樣尊重幾乎是所有成員在接受未經(jīng)請(qǐng)求法庭之友意見書以及尋求法庭之友意見書問題上的共同觀點(diǎn)難道是太過分了？上訴機(jī)構(gòu)正在從事超越其權(quán)限的行為 ！”在特別會(huì)議上，只有美國強(qiáng)烈支持上訴機(jī)構(gòu)采取附加程序的決定。美國駐WTO代表認(rèn)為，鑒于一些個(gè)人已經(jīng)提交或表示意愿提交法庭之友意見書，上訴機(jī)構(gòu)做了“她唯一可做的一件事情”，上訴機(jī)構(gòu)“僅僅是處理在石棉爭端既定內(nèi)容中已經(jīng)存在的一種情況 。”
2003年5月爭端解決機(jī)構(gòu)下設(shè)特別會(huì)議討論爭端解決機(jī)制改革的若干議題。其中，“非洲小組”和印度建議對(duì)DSU第13條補(bǔ)充解釋，禁止專家組和上訴機(jī)構(gòu)接受并考慮未經(jīng)請(qǐng)求的信息和建議 。而歐共體作出了一份相反的詳細(xì)建議書，建議明確專家組和上訴機(jī)構(gòu)接受和考慮未經(jīng)請(qǐng)求的信息和建議的權(quán)利，只要該信息或建議與須考慮的事實(shí)或法律事項(xiàng)直接相關(guān) 。但雙方的建議最終都沒有被特別會(huì)議囊括到改革的事項(xiàng)中去。
總括而言，發(fā)展中國家的質(zhì)疑主要包括以下幾點(diǎn)。第一，允許非政府組織參加爭端解決程序，可能會(huì)將非貿(mào)易價(jià)值帶入貿(mào)易體制中來，便于發(fā)達(dá)國家實(shí)行單邊的貿(mào)易限制，減損發(fā)展中國家在市場開放中獲得的好處。第二，對(duì)于法庭之友意見書的采納，各成員方對(duì)其屬于程序問題還是實(shí)體問題沒有達(dá)成一致意見。倘若是實(shí)體問題，法庭之友意見書的采納則須通過成員方談判加以解決。第三，上訴機(jī)構(gòu)在相關(guān)案件中對(duì)法庭之友意見書的觀點(diǎn)超越DSU授權(quán)范圍，對(duì)DSU相關(guān)條文構(gòu)成不正當(dāng)?shù)慕忉?。第四，專家組和上訴機(jī)構(gòu)的司法實(shí)踐實(shí)際上賦予非政府組織在WTO爭端解決中的出訴權(quán)，成員方擔(dān)憂這會(huì)改變WTO的政府組織的性質(zhì)。最后，作為法庭之友的非政府組織在不同經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展階段的國家成熟度并不不同，而這種地域性差異會(huì)影響她們的代表性。歐美等北方發(fā)達(dá)國家，市民社會(huì)發(fā)達(dá)，而南方發(fā)展中國家，尤其是經(jīng)濟(jì)落后的國家，非政府組織數(shù)量極少、規(guī)模也小。即便有南方的非政府組織，很多南方非政府組織，缺乏獨(dú)立代表南方民眾的能力，使得貿(mào)易政策決策程序中南方政府參與性更為優(yōu)先 。接納未經(jīng)請(qǐng)求的法庭之友意見書，發(fā)展中國家認(rèn)為這意味著向發(fā)達(dá)國家轉(zhuǎn)移更多的權(quán)力，會(huì)導(dǎo)致北方價(jià)值和利益的過度代表，而未能顧及現(xiàn)目前南方政府面臨的在爭端解決機(jī)制中代表本國成員意見的劣勢問題 。因此，南北利益矛盾，或發(fā)達(dá)國家利益和發(fā)展中國家利益矛盾是WTO下法庭之友制度如何演進(jìn)莫衷一是的原因所在。#p#分頁標(biāo)題#e#
可見，對(duì)于法庭之友制度的演進(jìn)問題，早期除了美歐明確表達(dá)了支持的態(tài)度，多數(shù)成員，尤其是發(fā)展中國家成員均嚴(yán)詞反對(duì)。但隨著國際社會(huì)對(duì)環(huán)境保護(hù)問題的關(guān)注日益增強(qiáng)，歐美之外的一些國家不再對(duì)未經(jīng)邀請(qǐng)的法庭之友一概持?jǐn)硨?duì)態(tài)度，而是務(wù)實(shí)地為己所用。
四、WTO法庭之友制度對(duì)中國的挑戰(zhàn)和對(duì)策
中國作為爭端方在WTO的爭端解決程序中尚未遭遇未經(jīng)請(qǐng)求的法庭之友意見書問題。但隨著WTO下貿(mào)易與環(huán)境、人權(quán)等社會(huì)價(jià)值的爭端日益增多，市民社會(huì)力量的逐步增大，中國同樣有可能在將來的爭端中面臨法庭之友的主動(dòng)介入，或在提交事實(shí)材料時(shí)依賴法庭之友提供的意見。從學(xué)界的意見來看，很多學(xué)者肯定法庭之友對(duì)爭端解決程序介入的積極作用，但從上訴機(jī)構(gòu)行事方式、法庭之友的代表性等方面提出質(zhì)疑。譬如，程紅星認(rèn)為上訴機(jī)構(gòu)接受未經(jīng)請(qǐng)求的法庭之友意見書，是司法能動(dòng)主義的體現(xiàn)，越俎代庖地替政治機(jī)構(gòu)行事。 蔡從燕認(rèn)為，上訴機(jī)構(gòu)在英國鋼鐵案中，闡述自己有權(quán)接受法庭之友意見書的理由明顯存在缺陷。 趙海峰、高立忠認(rèn)為法庭之友存在著公正性、合法性、代表性的問題。非政府組織法庭之友往往來自于發(fā)達(dá)國家，導(dǎo)致有的發(fā)展中國家擔(dān)心可能對(duì)發(fā)展中國家利益不利，或代表特定利益集團(tuán)或資助人的利益。 學(xué)者們多建議總理事會(huì)明晰DSU的相關(guān)條款，從而使法庭之友的主動(dòng)參與有法可依，譬如為減少法庭之友陳述的不確定性，增加可預(yù)測性并確保正當(dāng)程序，有必要制定一套非政府組織提交法庭之友陳述的規(guī)則。
筆者也認(rèn)為即便上訴機(jī)構(gòu)在解釋DSU相關(guān)條文以允許法庭之友主動(dòng)提交意見書時(shí)行事不甚妥當(dāng)，基于上訴機(jī)構(gòu)在爭端解決上有“遵循先例”的傾向，在以后的爭端中勢必會(huì)遇到越來越多非政府組織應(yīng)邀或主動(dòng)參與爭端解決機(jī)制的情況。而且，法庭之友的介入并非一概對(duì)發(fā)展中國家不利，非政府組織在一些重視市民社會(huì)發(fā)展的發(fā)展中國家同樣為當(dāng)?shù)鼐用裰\取了WTO下的福祉。譬如，印度、巴西等發(fā)展中國家的生物工程企業(yè)聯(lián)盟，在保護(hù)本地知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中，發(fā)揮了積極的影響。印度的農(nóng)業(yè)組織、科學(xué)家聯(lián)盟以及積極分子組成的團(tuán)體積極保護(hù)本地傳統(tǒng)文化和知識(shí)。這些地區(qū)性或全國性的組織與其他國際非政府組織合作，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)談判的國際領(lǐng)域，以建議者的身份，為發(fā)展中國家提供了大量物質(zhì)上的以及道德上的支持 。因此，從務(wù)實(shí)的角度出發(fā)，中國應(yīng)借鑒巴西翻新輪胎案中巴西的做法，充分利用法庭之友制度，在爭端解決中爭取對(duì)自己有利的結(jié)果。
這是一起醫(yī)療侵權(quán)損害賠償糾紛，原告方申請(qǐng)了傷殘等級(jí)鑒定。不知道什么用意，鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)被鑒定人護(hù)理依賴的表述語焉不詳，造成我方及被害人產(chǎn)生不同理解。因此原告方主張了十幾萬元的護(hù)理費(fèi)。經(jīng)本律師受理本案后，覺得此問題極其簡單，三級(jí)傷殘以上的受害人是不可能存在護(hù)理依賴的，但為說服法官及被害人，并使問題得到圓滿解決，便要求明正司法鑒定中心予以書面釋明。明正司法鑒定中心也做出了符合本案本來面目的解答，早知如此何必當(dāng)初呢？這樣的解答不僅僅造成了雙方的誤會(huì)，且使被害人無端損失了上千元的訴訟費(fèi)。如出于故意，貌似維護(hù)受害者利益，但實(shí)質(zhì)是受害者利益受到損害；如出于無意，此等失誤著實(shí)低級(jí)，和高額鑒定費(fèi)不符，無異于對(duì)受害人的二次傷害?！懊髡髡?，不明不正”。
鑒定疑義說明申請(qǐng)書
申請(qǐng)人：高碑店市醫(yī)院，住址：高碑店市幸福路。
請(qǐng)求事項(xiàng)：
請(qǐng)求高碑店市人民法院要求北京明正司法鑒定中心書面明確說明本案被害人田朵傷殘等級(jí)評(píng)定后到十八歲前是否需要護(hù)理依賴、依法是否應(yīng)當(dāng)計(jì)算護(hù)理費(fèi)。
事實(shí)與理由：
田朵訴高碑店市醫(yī)院醫(yī)療損害賠償糾紛一案已由高碑店市人民法院依法受理。田朵的傷殘等級(jí)和護(hù)理依賴程度已由北京明正司法鑒定中心進(jìn)行了鑒定。該鑒定意見書第四部分第二項(xiàng)護(hù)理依賴程度中明確記載：被鑒定人田朵上肢部分功能障礙，依照《人體損害護(hù)理依賴程度評(píng)定》GA/T800-2008軀體殘疾者護(hù)理依賴程度評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)，其總評(píng)分為85分，尚未達(dá)到4.2.2之規(guī)定，無須護(hù)理依賴。但該鑒定意見書第五部分第二項(xiàng)之內(nèi)容為“被鑒定田朵人左上肢功能障礙成年后無需護(hù)理依賴”。因此，雙方對(duì)田朵傷殘等級(jí)評(píng)定后到十八歲前是否計(jì)算護(hù)理費(fèi)產(chǎn)生不同理解。
上次北京明正司法鑒定中心的書面回復(fù)不能排除雙方對(duì)此問題的不同理解。因此，本案被告再次請(qǐng)求高碑店市人民法院依法要求北京明正司法鑒定中心書面明確說明本案被鑒定人田朵傷殘等級(jí)評(píng)定后到十八歲前是否需由被告支付護(hù)理費(fèi)進(jìn)行明確說明，以利于法院依法裁判。
此致
高碑店市人民法院
地址：____________郵碼____________電話____________
法定代表人：____________職務(wù)____________
設(shè)計(jì)單位（乙方）：____________________________
地址：____________郵碼____________電話____________
法定代表人：____________職務(wù)____________
為了明確責(zé)任，分工協(xié)作，共同完成建設(shè)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)任務(wù)，根據(jù)________批準(zhǔn)的計(jì)劃任務(wù)書，經(jīng)甲乙雙方充分協(xié)商，特簽訂本合同，以便共同遵守。
第一條
甲方委托乙方承擔(dān)____________工程的設(shè)計(jì)項(xiàng)目，建筑安裝面積為________平方米，批準(zhǔn)總投資為________萬元，建設(shè)地點(diǎn)在________.
第二條甲方的義務(wù)
1.甲方應(yīng)在________年____月____日以前，向乙方提交業(yè)經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)任務(wù)書，工程選址報(bào)告，以及原料（或經(jīng)過批準(zhǔn)的資源報(bào)告）、燃料、水、電、運(yùn)輸?shù)确矫娴膮f(xié)議文件和能滿足初步設(shè)計(jì)要求的勘察資料、經(jīng)過科研取得的技術(shù)資料。甲方在____年____月____日施工圖設(shè)計(jì)前，應(yīng)提供經(jīng)過批準(zhǔn)的初步設(shè)計(jì)文件和能滿足施工圖設(shè)計(jì)要求的勘察資料、施工的條件，以及有關(guān)設(shè)備的技術(shù)資料。
甲方對(duì)上述資料必須保證質(zhì)量，不得隨意變更。
2.及時(shí)辦理各設(shè)計(jì)階段的設(shè)計(jì)文件審批工作。
3.在工程開工前，甲方應(yīng)組織有關(guān)施工單位，由乙方進(jìn)行設(shè)計(jì)技術(shù)交底；工程竣工后，甲方應(yīng)通知乙方參加竣工驗(yàn)收。
4.在設(shè)計(jì)人員進(jìn)入施工現(xiàn)場進(jìn)行工作時(shí)，甲方應(yīng)提供必要的工作條件，并在生活上予以方便，在設(shè)計(jì)和施工過程中因技術(shù)上的特殊需要進(jìn)行試制試驗(yàn)，所需一切費(fèi)用以及為配合甲方到外地的差旅費(fèi)均由甲方負(fù)責(zé)。
5.甲方必須維護(hù)乙方的設(shè)計(jì)文件，不得擅自修改，未經(jīng)乙方同意，甲方不得復(fù)制、重復(fù)使用或擅自擴(kuò)大建設(shè)范圍。甲方有義務(wù)保護(hù)乙方的設(shè)計(jì)版權(quán)，不得轉(zhuǎn)讓給第三方重復(fù)使用。
第三條乙方的義務(wù)
1.乙方必須在________年____月____日以前，向甲方交付初步設(shè)計(jì)文件；在________年____月____日以前，向甲方交付技術(shù)設(shè)計(jì)文件；在________年____月____日以前，向甲方交付施工圖設(shè)計(jì)文件。其中，初步設(shè)計(jì)文件一式____份，技術(shù)設(shè)計(jì)文一式__份，施工圖設(shè)計(jì)文件一式____分，甲方如另需增添文件份數(shù)和需要模型，另行收費(fèi)。
________年____月____日以前，乙方必須向甲方提交完畢所有設(shè)計(jì)文件（包括概預(yù)算文件、材料設(shè)備清單）。
（大型建筑安裝工程，甲乙雙方可視具體情況分階段進(jìn)行設(shè)計(jì)，在具備設(shè)計(jì)條件時(shí)，雙方簽訂階段設(shè)計(jì)合同，具體規(guī)定甲方應(yīng)提交各階段設(shè)計(jì)資料的名稱和日期，乙方交付設(shè)計(jì)文件的日期，作為本合同的附件，詳見附件（2）。
2.乙方必須根據(jù)批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)任務(wù)書或上一階段設(shè)計(jì)的批準(zhǔn)文件，以及有關(guān)設(shè)計(jì)技術(shù)協(xié)議文件、設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范、規(guī)程、定額等提出勘察技術(shù)要求和進(jìn)行設(shè)計(jì)，提交符合質(zhì)量的設(shè)計(jì)文件。
3.初步設(shè)計(jì)經(jīng)上級(jí)主管部門審查后，在原定任務(wù)書范圍內(nèi)的必要修改，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)承擔(dān)。
4.設(shè)計(jì)單位對(duì)所承擔(dān)設(shè)計(jì)任務(wù)的建設(shè)項(xiàng)目應(yīng)配合施工，進(jìn)行施工前技術(shù)交底，解決施工中的有關(guān)設(shè)計(jì)問題，負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)變更和修改預(yù)算，參加隱蔽工程驗(yàn)收和工程竣工驗(yàn)收。
第四條設(shè)計(jì)的修改和停止
1.甲方因故要求修改工程的設(shè)計(jì)，經(jīng)乙方同意后，除設(shè)計(jì)文件交付時(shí)間另定外，甲方應(yīng)按乙方實(shí)際返工修改工日，每工日按________元增付設(shè)計(jì)費(fèi)（或按設(shè)計(jì)階段中返工的工作量百分比計(jì)算）。
2.原定任務(wù)書如有重大變更而重作或修改設(shè)計(jì)時(shí)，須具有設(shè)計(jì)審批機(jī)關(guān)或設(shè)計(jì)任務(wù)書批準(zhǔn)機(jī)關(guān)的意見書，經(jīng)雙方協(xié)商，另訂合同。已經(jīng)進(jìn)行了的設(shè)計(jì)費(fèi)用的支付，按前條辦法計(jì)算。
3.甲方因故要求中途停止設(shè)計(jì)時(shí)，應(yīng)及時(shí)用書面通知乙方，已付設(shè)計(jì)費(fèi)不退，并按該階段的實(shí)際耗工日，增付和結(jié)清設(shè)計(jì)費(fèi)，同時(shí)結(jié)束合同關(guān)系。
第五條設(shè)計(jì)費(fèi)的數(shù)量和交付辦法
本設(shè)計(jì)合同生效后____天內(nèi)，甲方應(yīng)向乙方交付相當(dāng)于設(shè)計(jì)費(fèi)的20%的定金，設(shè)計(jì)合同履行后，定金抵作設(shè)計(jì)費(fèi)；乙方向甲方提交初步設(shè)計(jì)方案后____天內(nèi)，甲方應(yīng)向乙方支付____%的設(shè)計(jì)費(fèi)；乙方向甲方提交施工圖文件后____天內(nèi)，甲方應(yīng)向乙方結(jié)清全部設(shè)計(jì)費(fèi)（設(shè)計(jì)周期較長的大型工程項(xiàng)目，施工圖階段的設(shè)計(jì)費(fèi)，可按單項(xiàng)工程設(shè)計(jì)完成后分別撥付）。
第六條獎(jiǎng)勵(lì)與違約責(zé)任
1.在合理的工程投資控制數(shù)內(nèi)，由于乙方采用先進(jìn)技術(shù)或合理建議而節(jié)省了工程投資，應(yīng)從節(jié)約投資額中提取____%獎(jiǎng)勵(lì)乙方。
2.由于甲方不能按期、準(zhǔn)確提供有關(guān)設(shè)計(jì)資料，致使乙方無法進(jìn)行設(shè)計(jì)或造成設(shè)計(jì)返工，乙方除可將設(shè)計(jì)文件交付日期順延外，還應(yīng)由甲方按乙方實(shí)際損失工日，以每日________元計(jì)算增付設(shè)計(jì)費(fèi)。
3.甲方不按照合同規(guī)定的時(shí)間向乙方支付定金和設(shè)計(jì)費(fèi)，應(yīng)根據(jù)銀行關(guān)于延期付款的規(guī)定，向乙方償付違約金。
4.由于乙方的原因，延誤設(shè)計(jì)文件的交付時(shí)間，每延誤____天，乙方應(yīng)向甲方償付相當(dāng)于設(shè)計(jì)費(fèi)的____%的違約金（甲方可在設(shè)計(jì)費(fèi)中扣除）。
5.因乙方設(shè)計(jì)質(zhì)量低劣引起返工，應(yīng)由乙方繼續(xù)完善設(shè)計(jì)任務(wù)，并視造成的損失浪費(fèi)大小減收或免收設(shè)計(jì)費(fèi)。對(duì)于因乙方設(shè)計(jì)錯(cuò)誤造成工程重大質(zhì)量事故者，乙方除免收受損失部分的設(shè)計(jì)費(fèi)外，還應(yīng)付與直接受損失部分設(shè)計(jì)費(fèi)相等的賠償金。
第七條其他約定
_____________________________________________________________
本合同自________年____月____日雙方簽字后生效，全部設(shè)計(jì)任務(wù)完成后失效。本合如有未盡事宜，需經(jīng)雙方共同協(xié)商作出補(bǔ)充規(guī)定。補(bǔ)充協(xié)定與本合同具有同等效力，但不得與本合同內(nèi)容抵觸。
在合同執(zhí)行中如發(fā)生糾紛，雙方應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決。協(xié)商不成時(shí)，雙方屬于同一部門的，由上級(jí)主管部門調(diào)解；調(diào)解不成，可選擇：（1）向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，（2）直接向人民法院。
本合同正本一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份；合同副本一式____份，送____、____、____……等單位各留存一份。
建設(shè)單位（甲方）：________________________
代表人：________________________________
____年____月____日
設(shè)計(jì)單位（乙方）：________________________
委托單位：
設(shè)計(jì)單位：
設(shè)計(jì)編號(hào)：
合同編號(hào)：____年____月______日訂
訂立合同雙方：
建設(shè)單位：__________________，以下簡稱甲方;
設(shè)計(jì)單位：__________________，以下簡稱乙方。
為了明確責(zé)任，分工協(xié)作，共同完成國家建設(shè)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)任務(wù)，根據(jù)《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同條例》的規(guī)定和________批準(zhǔn)的計(jì)劃任務(wù)書，經(jīng)甲乙雙方充分協(xié)商，特簽訂本合同，以便共同遵守。
一，工程名稱，規(guī)模，投資額，建設(shè)地點(diǎn)
甲方委托乙方承擔(dān)_____工程的設(shè)計(jì)項(xiàng)目，建筑安裝面積為______平方米，批準(zhǔn)總投資為____萬元，建設(shè)地點(diǎn)在_________
二，甲方的義務(wù)
1，甲方應(yīng)在________年____月____日以前，向乙方提交業(yè)經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)任務(wù)書，工程選址報(bào)告，以及原料(或經(jīng)過批準(zhǔn)的資源報(bào)告)，燃料，水，電，運(yùn)輸?shù)确矫娴膮f(xié)議文件和能滿足初步設(shè)計(jì)要求的勘察資料，需要經(jīng)過科研取得的技術(shù)資料。甲方在________年____月______日施工圖設(shè)計(jì)前，應(yīng)提供經(jīng)過批準(zhǔn)的初步設(shè)計(jì)文件和能滿足施工圖設(shè)計(jì)要求的勘察資料，施工的條件，以及有關(guān)設(shè)備的技術(shù)資料。甲方對(duì)上述資料必須保證質(zhì)量，不得隨意變更。
2，及時(shí)辦理各設(shè)計(jì)階段的設(shè)計(jì)文件審批工作。
3，在工程開工前，甲方應(yīng)組織有關(guān)施工單位，與乙方進(jìn)行設(shè)計(jì)技術(shù)交底;工程俊工后，甲方應(yīng)通知乙方參加竣工驗(yàn)收。
4，在設(shè)計(jì)人員進(jìn)入施工現(xiàn)場進(jìn)行工作時(shí)，甲方應(yīng)提供必要的工作條件，并在生活上予以方便。在設(shè)計(jì)和施工過程中因技術(shù)上的特殊需要進(jìn)行試制試驗(yàn)，所需一切費(fèi)用以及為配合甲方到外地的差旅費(fèi)均由甲方負(fù)責(zé)。
5，甲方必須維護(hù)乙方的設(shè)計(jì)文件，不得擅自修改;未經(jīng)乙方同意，甲方不得復(fù)制，重復(fù)使用或擅自擴(kuò)大建設(shè)范圍。甲方有義務(wù)保護(hù)乙方的設(shè)計(jì)版權(quán)，不得轉(zhuǎn)讓給第三方重復(fù)使用。
三，乙方的義務(wù)
1.乙方必須在________年____月____日以前，向甲方交付初步設(shè)計(jì)文件;在__________年____月____日以前，向甲方交付技術(shù)設(shè)計(jì)文件;在________年____月____日以前，向甲方交付施工圖設(shè)計(jì)文件。其中，初步設(shè)計(jì)文件__________份，技術(shù)設(shè)計(jì)文件一式____份，施工圖設(shè)計(jì)文件一式____份，甲方另需增添文件分?jǐn)?shù)和需要模型費(fèi)，另行收費(fèi)。________年____月____日以前，乙方必須向甲方提交完畢所有設(shè)計(jì)文件(包括概預(yù)算文件，材料設(shè)備清單)。
大型建筑安裝工程，甲乙雙方可視具體情況分階段進(jìn)行設(shè)計(jì)，在具備設(shè)計(jì)條件時(shí)，雙方簽訂階段設(shè)計(jì)合同，具體規(guī)定甲方應(yīng)提交各階段設(shè)計(jì)資料的名稱和日期，乙方交付設(shè)計(jì)文件的日期，作為本合同的附件，詳見附件(2)。)
2.乙方必須根據(jù)批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)任務(wù)書或上一階段設(shè)計(jì)的批準(zhǔn)文件，以及有關(guān)設(shè)計(jì)技術(shù)經(jīng)濟(jì)協(xié)議文件，設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)，技術(shù)規(guī)范，規(guī)程，定額等提出勘察技術(shù)要求和進(jìn)行設(shè)計(jì)，提交符合質(zhì)量的設(shè)計(jì)文件。
3.初步設(shè)計(jì)經(jīng)上級(jí)主管部門審查后，在原定任務(wù)書范圍內(nèi)的必要修改，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)承擔(dān)。
4.設(shè)計(jì)單位對(duì)所承擔(dān)設(shè)計(jì)任務(wù)的建設(shè)項(xiàng)目應(yīng)配合施工單位進(jìn)行施工前技術(shù)交底，解決施工中的有關(guān)設(shè)計(jì)問題，負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)變更和修改預(yù)算，參加隱蔽工程驗(yàn)收和工程竣工驗(yàn)收。
四，設(shè)計(jì)的修改和停止
1.甲方因故要求修改工程的設(shè)計(jì)，經(jīng)乙方同意后，除設(shè)計(jì)文件交付時(shí)間另定外，甲方應(yīng)按乙方實(shí)際返工修改工日，每工日按____元增付設(shè)計(jì)費(fèi)，或按設(shè)計(jì)階段中返工的工作量百分比計(jì)算。
2.原定任務(wù)書如有重大變更而重作或修改設(shè)計(jì)時(shí)，須具有設(shè)計(jì)審批機(jī)關(guān)或設(shè)計(jì)任務(wù)書批
準(zhǔn)機(jī)關(guān)的意見書，經(jīng)雙方協(xié)商，另訂合同。已經(jīng)進(jìn)行了的設(shè)計(jì)費(fèi)用的支付，按前條辦法計(jì)算。
3.甲方因故要求中途停止設(shè)計(jì)時(shí)，應(yīng)及時(shí)用書面通知乙方，已付設(shè)計(jì)費(fèi)不退，并按該階段的實(shí)際耗工日，增付和結(jié)清設(shè)計(jì)費(fèi)，同時(shí)結(jié)束合同關(guān)系。
五，設(shè)計(jì)費(fèi)的數(shù)量和交付辦法
本設(shè)計(jì)合同生效后____天內(nèi)，甲方應(yīng)向乙方交付相當(dāng)于設(shè)計(jì)費(fèi)的20%的定金，設(shè)計(jì)合同履行后，定金抵作設(shè)計(jì)費(fèi);乙方向甲方提交初步設(shè)計(jì)方案后____天內(nèi)，甲方應(yīng)向乙方支付____%的設(shè)計(jì)費(fèi);乙方向甲方提交施工圖文件后____天內(nèi)，甲方應(yīng)向乙方結(jié)清全部設(shè)計(jì)費(fèi)(設(shè)計(jì)周期較長的大型工程項(xiàng)目，施工圖階段的設(shè)計(jì)費(fèi)，可按單項(xiàng)工程設(shè)計(jì)完成后分別撥付)。
六，獎(jiǎng)勵(lì)與違約責(zé)任
1.在合理的工程投資控制數(shù)內(nèi)，由于乙方采用先進(jìn)技術(shù)或合理建議而節(jié)省了工程投資，可以從節(jié)約投資額中提取__%獎(jiǎng)勵(lì)乙方。
2.由于甲方不能按期、準(zhǔn)確提供有關(guān)設(shè)計(jì)資料，致使乙方無法進(jìn)行設(shè)計(jì)或造成設(shè)計(jì)返工，乙方除可將設(shè)計(jì)文件交付日期順延外，還應(yīng)由甲方按乙方實(shí)際損失工日，以每日____元計(jì)算增付設(shè)計(jì)費(fèi)。
3.甲方不按照合同規(guī)定的時(shí)間向乙方支付定金和設(shè)計(jì)費(fèi)，應(yīng)根據(jù)銀行關(guān)于延期付款的規(guī)定，向乙方償付違約金。
4.由于乙方的原因，延誤設(shè)計(jì)文件的交付時(shí)間，每延誤____天，乙方應(yīng)向甲方償付相當(dāng)于設(shè)計(jì)費(fèi)的____%的違約金(甲方可在設(shè)計(jì)費(fèi)中扣除)。
5.因乙方設(shè)計(jì)質(zhì)量低劣引起返工，應(yīng)由乙方繼續(xù)完善設(shè)計(jì)任務(wù)，并視造成的損失浪費(fèi)大小減收或免收設(shè)計(jì)費(fèi)。對(duì)于因乙方設(shè)計(jì)錯(cuò)誤造成工程重大質(zhì)量事故者，乙方除免收受損失部分的設(shè)計(jì)費(fèi)外，還應(yīng)付與直接受損失部分設(shè)計(jì)費(fèi)相等的賠償金。
七，其它
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_______.本合同自________年____月____日雙方簽字后生效，全部設(shè)計(jì)任務(wù)完成后失效。本合同如有未盡事宜，需經(jīng)雙方共同協(xié)商，作出補(bǔ)充協(xié)定。補(bǔ)充協(xié)定與本合同具有同等效力，但不得與本合同內(nèi)容抵觸。 在合同執(zhí)行中如發(fā)生糾紛，雙方應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決。協(xié)商不成時(shí)，雙方屬于同一部門的，由上級(jí)主管部門調(diào)解;調(diào)解不成，或不屬于同一部門的，可向國家規(guī)定的合同管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁，也可以直接向人民法院。
本合同正本一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份;合同副本一式___份，送計(jì)委，建委，建行……等單位各留存一份。
建設(shè)單位(甲方)： 設(shè)計(jì)單位(乙方)：
代表人： 代表人：
聯(lián)系人： 聯(lián)系人：
通訊處： 通訊處：
電話或電報(bào)： 電話或電報(bào)：
開戶銀行： 開戶銀行：
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