時(shí)間：2023-01-10 02:11:19
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乙方名稱：_________
項(xiàng)目名稱：_________
合同名稱：_________
招標(biāo)編號(hào)：_________
本合同于_________年_________月_________日，由_________（醫(yī)療機(jī)構(gòu)名稱）為甲方，_________（投標(biāo)企業(yè)名稱）為乙方，雙方根據(jù)_________年_________月_________日_________醫(yī)療機(jī)構(gòu)藥品集中招標(biāo)結(jié)果，依據(jù)_________市_________年醫(yī)療機(jī)構(gòu)藥品集中招標(biāo)采購(gòu)《招標(biāo)議價(jià)文件》要求，經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商，于_________年_________月_________日，按以下條款和條件簽署，簽訂此項(xiàng)藥品購(gòu)銷合同：
一、藥品名稱、規(guī)格、劑型、包裝、廠家及中標(biāo)價(jià)：見(jiàn)附件（中標(biāo)成交藥品目錄）
二、合同金額： 以實(shí)際發(fā)生金額結(jié)算。
三、技術(shù)資料：乙方應(yīng)向甲方提供中標(biāo)藥品品種的有關(guān)技術(shù)資料。
四、采購(gòu)范圍、采購(gòu)方式、交貨期、交貨地點(diǎn)及交貨方式：
采購(gòu)范圍：甲方必須在自己定標(biāo)產(chǎn)品中給相應(yīng)的投標(biāo)企業(yè)提交采購(gòu)訂單。
采購(gòu)方式：甲方必須通過(guò)_________招采平臺(tái)采購(gòu)。
交貨期：乙方通過(guò)_________招采平臺(tái)接到甲方采購(gòu)訂單后，在自己承諾的供貨時(shí)間內(nèi)交付藥品。
交貨地點(diǎn)：_________。
交貨方式：現(xiàn)場(chǎng)驗(yàn)收、網(wǎng)上記錄。
五、付款方式
藥品到貨經(jīng)雙方驗(yàn)收合格后，由甲方在_________天內(nèi)按合同總價(jià)付款給乙方。
六、質(zhì)量保證
乙方應(yīng)按合同附件（中標(biāo)成交藥品目錄）規(guī)定藥品的規(guī)格、劑型、包裝、生產(chǎn)廠家、中標(biāo)價(jià)向甲方提供中標(biāo)藥品。因藥品的質(zhì)量發(fā)生問(wèn)題的，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)免費(fèi)更換或退貨。對(duì)于達(dá)不到使用要求者，經(jīng)雙方協(xié)商，可按以下辦法處理：
（1）更換：由乙方承擔(dān)所發(fā)生的全部費(fèi)用。
（2）貶值處理：由甲乙雙方協(xié)議定價(jià)。
（3）退貨處理：乙方應(yīng)退還甲方支付的貨物款，同時(shí)應(yīng)承擔(dān)該貨物的直接費(fèi)用（運(yùn)輸、保險(xiǎn)、檢驗(yàn)、貨款利息及銀行手續(xù)費(fèi)等）。
如在使用過(guò)程中發(fā)生質(zhì)量問(wèn)題，乙方在接到甲方通知后_________小時(shí)內(nèi)到達(dá)甲方現(xiàn)場(chǎng)。
在質(zhì)保期內(nèi)，乙方應(yīng)對(duì)貨物出現(xiàn)的質(zhì)量及安全問(wèn)題負(fù)責(zé)處理解決。
七、藥品驗(yàn)收
乙方交貨前應(yīng)按出廠規(guī)定的檢驗(yàn)方法，對(duì)產(chǎn)品做出檢驗(yàn)。其記錄附在質(zhì)量證明書內(nèi)，作為甲方收貨驗(yàn)收和使用的技術(shù)條件依據(jù)。但有關(guān)質(zhì)量、規(guī)格、批號(hào)、產(chǎn)地、數(shù)量或重量的檢驗(yàn)不應(yīng)視為最終檢驗(yàn)。乙方檢驗(yàn)的結(jié)果應(yīng)隨藥品交甲方。
八、違約責(zé)任
甲方無(wú)正當(dāng)理由拒收貨物的，甲方向乙方償付貨物款總值的百分之_________的違約金。甲方逾期驗(yàn)收，或逾期支付貨物款的，甲方向乙方每日償付貨款總額萬(wàn)分之五的滯納金。
乙方所交的藥品品種、規(guī)格、技術(shù)參數(shù)、質(zhì)量不符合合同的規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，甲方有權(quán)拒收貨物。
乙方在五個(gè)工作日內(nèi)不能送貨到甲方時(shí)，乙方向甲方每日償付貨款應(yīng)送貨款萬(wàn)分之五的違約金。
九、不可抗力事件處理
在執(zhí)行合同期限內(nèi)，任何一方因不可抗力事件所致不能履行合同，則合同履行期間可延長(zhǎng)，其延長(zhǎng)期與不可抗力影響期相同。
不可抗力事件發(fā)生后，應(yīng)立即通知對(duì)方及金藥商務(wù)網(wǎng)絡(luò)有限責(zé)任公司，并寄送有關(guān)權(quán)威機(jī)構(gòu)出具的證明。
不可抗力事件延續(xù)_________天以上的，雙方應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商，并通過(guò)監(jiān)督領(lǐng)導(dǎo)小組的審核后，確定是否繼續(xù)履行合同。
十、仲裁
雙方在執(zhí)行合同中所發(fā)生的一切爭(zhēng)議，應(yīng)通過(guò)協(xié)商解決，如協(xié)商不成；按合同事先約定條款，向招標(biāo)經(jīng)辦方和監(jiān)督領(lǐng)導(dǎo)小組提交仲裁或向合同簽訂地人民法院起訴。
十一、合同生效及其它
合同經(jīng)雙方授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章后生效。
乙方投標(biāo)文件的內(nèi)容及其澄清內(nèi)容構(gòu)成本合同不可分割的一部分，如果投標(biāo)文件或澄清的內(nèi)容與本合同條款不符，以本合同的條款為主。
合同執(zhí)行中，如需修改和補(bǔ)充合同內(nèi)容，由雙方協(xié)商，并在監(jiān)督領(lǐng)導(dǎo)小組同意下，另簽署書面修改補(bǔ)充協(xié)議作為主合同不可分割的一部分。
本合同有效期為_(kāi)________年（_________個(gè)月，合同_________未滿的藥品除外），從_________年_________月_________日至_________年_________月_________日。
本合同一式三份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，_________招采平臺(tái)一份。
甲方（蓋章）：_________乙方（蓋章）：_________
地址：_________地址：_________
法人代表（簽字）：_________法人代表（簽字）：_________
委托人（簽字）：_________ 委托人（簽字）：_________
電話：_________電話：_________
電傳：_________電傳：_________
郵政編碼：_________郵政編碼：_________
開(kāi)戶銀行：_________開(kāi)戶銀行：_________
帳號(hào)：_________帳號(hào)：_________
本合同于_________年_________月_________日由_________(招標(biāo)人名稱)(以下簡(jiǎn)稱“招標(biāo)人”)為一方和_________(投標(biāo)人名稱)(以下簡(jiǎn)稱“投標(biāo)人”)為另一方按下述條款和條件簽署。
鑒于招標(biāo)人為獲得以下藥品和伴隨服務(wù)而進(jìn)行集中招標(biāo)采購(gòu)，并接受了投標(biāo)人對(duì)上述藥品的投標(biāo)。本合同在此聲明如下：
1.本合同中的詞語(yǔ)和術(shù)語(yǔ)的含義與合同條款中定義相同。
2.下述文件是本合同的一部分，并與本合同一起閱讀和解釋：
(1)投標(biāo)人提交的投標(biāo)函和網(wǎng)上投標(biāo)報(bào)價(jià);
(2)藥品需求一覽表;
(3)合同條款;
(4)招標(biāo)機(jī)構(gòu)發(fā)出的《中標(biāo)通知書》。
3.投標(biāo)人將獲得以下藥品在招標(biāo)周期內(nèi)的獨(dú)家供貨資格，并委托_________為配送單位。
4.投標(biāo)人在此保證將全部按照合同的規(guī)定向招標(biāo)人提供藥品和服務(wù)，并修補(bǔ)缺陷。
5.合同所涉及的藥品名稱為：
───┬───┬───┬──┬──┬──┬──┬──┬───┬───
│品目號(hào)│通用名│商品名│劑型│規(guī)格│單位│生產(chǎn)│認(rèn)證│中標(biāo)價(jià)│采購(gòu)量│
│ │ │ ││││廠家│情況│(元)│ │
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6.招標(biāo)人在此保證，將在收到投標(biāo)人配送的藥品_________日后，向投標(biāo)人支付貨款。
招標(biāo)人(蓋章)：_________ 投標(biāo)人(蓋章)：_________
招標(biāo)人代表(簽字)：_________ 投標(biāo)人代表(簽字)：_________
關(guān)鍵詞 國(guó)際工程 招標(biāo) 合同成立
一、 問(wèn)題的提出
在國(guó)際工程項(xiàng)目招標(biāo)中，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)中標(biāo)的承包商拒絕簽訂合同，也有的項(xiàng)目業(yè)主在發(fā)出中標(biāo)通知書后拒絕與中標(biāo)人簽訂合同。此時(shí)，拒簽合同的承包商和業(yè)主應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任就成了問(wèn)題。具體情況包括：有的項(xiàng)目不要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金或者投標(biāo)保函，招標(biāo)人是否有權(quán)要求中標(biāo)承包商承擔(dān)賠償責(zé)任？有的項(xiàng)目投標(biāo)保證金或者投標(biāo)保函的金額，低于因拒簽合同給項(xiàng)目招標(biāo)人造成的損失，招標(biāo)人是否有權(quán)繼續(xù)追究賠償責(zé)任？即使在一般情況下，招標(biāo)人沒(méi)收中標(biāo)承包商的投標(biāo)保證金或者投標(biāo)保函，應(yīng)當(dāng)基于什么責(zé)任？業(yè)主發(fā)出中標(biāo)通知書后拒絕與中標(biāo)人簽訂合同，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任？
不論是招標(biāo)人要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金或者投標(biāo)保函，還是沒(méi)收投標(biāo)保證金或者投標(biāo)保函，或者追究中標(biāo)承包商的其他責(zé)任，都應(yīng)當(dāng)有理論研究的支持。為了解決上述問(wèn)題，首先應(yīng)當(dāng)確立國(guó)際工程招標(biāo)中合同成立的時(shí)間。
二、 招標(biāo)過(guò)程中各階段性質(zhì)分析
招標(biāo)的全過(guò)程主要包括招標(biāo)、投標(biāo)、確定中標(biāo)人三個(gè)階段，其中確定中標(biāo)人的標(biāo)志是中標(biāo)通知書。招標(biāo)、投標(biāo)的目的是為了訂立合同，而合同的訂立主要通過(guò)要約、承諾兩個(gè)階段完成，有的合同訂立，在要約前可能還有要約邀請(qǐng)階段。
招標(biāo)行為的法律性質(zhì)是要約邀請(qǐng)。首先，招標(biāo)人向不特定的人招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請(qǐng)書，從眾多投標(biāo)人中尋找最佳合作者，按照我國(guó)《政府采購(gòu)法》第36條的規(guī)定，在招標(biāo)采購(gòu)中，“符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對(duì)招標(biāo)文件做出實(shí)質(zhì)反應(yīng)的供應(yīng)商不足3家的”，應(yīng)予以廢標(biāo)。其次，招標(biāo)人招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請(qǐng)書的直接目的在于邀請(qǐng)投標(biāo)人投標(biāo)，而不是直接與受邀請(qǐng)人簽訂合同，投標(biāo)人投標(biāo)之后并不當(dāng)然要訂立合同。雖然招標(biāo)文件對(duì)招標(biāo)項(xiàng)目有詳細(xì)介紹，也提出了一系列條件，但它缺少合同成立的某些主要條件，比如說(shuō)價(jià)格，這些條件有待于投標(biāo)人提出。再次，如果投標(biāo)人投標(biāo)，招標(biāo)人不同意投標(biāo)人的條件，可以拒絕投標(biāo)，而不用承擔(dān)法律責(zé)任。因此，招標(biāo)行為僅僅是要約邀請(qǐng)，實(shí)際上是邀請(qǐng)投標(biāo)人來(lái)對(duì)其提出要約（合同成立的一些主要條款）。招標(biāo)行為一般沒(méi)有合同約束力，招標(biāo)人可以修改招標(biāo)公告和招標(biāo)文件，實(shí)際上，各國(guó)政府采購(gòu)規(guī)則都允許對(duì)招標(biāo)文件進(jìn)行澄清和修改。但是，由于招標(biāo)行為的特殊性，招標(biāo)人為了實(shí)現(xiàn)招標(biāo)采購(gòu)的效率和公平性等原則，在對(duì)招標(biāo)文件進(jìn)行修改時(shí)也要遵循一些基本原則，比如各國(guó)政府采購(gòu)規(guī)則都規(guī)定，修改應(yīng)在投標(biāo)有效期內(nèi)進(jìn)行，應(yīng)向所有的投標(biāo)商提供相同的修改信息，并不得在此過(guò)程中對(duì)投標(biāo)商造成歧視。但這種約束力不是合同約束力。
投標(biāo)行為是一種要約，需符合要約的所有條件：它具有締結(jié)合同的主觀目的，投標(biāo)人投標(biāo)就是為了和招標(biāo)人簽訂合同；投標(biāo)文件中包含將來(lái)訂立合同的具體條款，投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)人的條件提出自己訂立合同的具體條件，只要招標(biāo)人承諾（發(fā)出中標(biāo)通知書）就可簽訂合同；作為要約的投標(biāo)行為具有法律約束力，表現(xiàn)在投標(biāo)是一次性的，同一投標(biāo)人不能就同一標(biāo)進(jìn)行一次以上的投標(biāo)；各個(gè)投標(biāo)人對(duì)自己的報(bào)價(jià)負(fù)責(zé)；一旦中標(biāo)，投標(biāo)人將受投標(biāo)文件的約束。
招標(biāo)人向中標(biāo)的投標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的行為是承諾。采購(gòu)機(jī)構(gòu)一旦宣布確定中標(biāo)人并向其發(fā)出中標(biāo)通知書，就是招標(biāo)人同意接受中標(biāo)人的投標(biāo)條件，即承諾接受該投標(biāo)人的要約的意思表示。中標(biāo)通知書發(fā)出以后采購(gòu)機(jī)構(gòu)和中標(biāo)人各自都有權(quán)利要求對(duì)方簽訂合同，也有義務(wù)與對(duì)方簽訂合同。
綜上所述，招標(biāo)是要約邀請(qǐng)，投標(biāo)是要約，發(fā)出中標(biāo)通知書是承諾。確定了招標(biāo)投標(biāo)的法律性質(zhì)，就可以理解此過(guò)程中的許多做法，比如說(shuō)招標(biāo)人可以拒絕所有投標(biāo)重新招標(biāo)；招標(biāo)人可以要求投標(biāo)人投標(biāo)時(shí)應(yīng)繳納一定數(shù)額的投標(biāo)保證金或投標(biāo)保函；投標(biāo)人在投標(biāo)有效期撤回投標(biāo)文件，招標(biāo)人可以沒(méi)收投標(biāo)保證金或投標(biāo)保函。
三、 要求采用書面形式對(duì)合同成立的影響
一般情況下，承諾生效合同即告成立，這是世界各國(guó)合同法的普遍規(guī)定。如我國(guó)《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立?！庇⒚婪▏?guó)家也認(rèn)為“經(jīng)過(guò)要約與承諾，協(xié)議達(dá)成，合同便告成立?！贝箨懛ㄏ祰?guó)家的《意大利民法典》第1326條規(guī)定：“當(dāng)發(fā)出要約的人接到另一方的承諾時(shí)，契約成立?！?/p>
但是有些情況下，當(dāng)事人約定合同采用書面形式，甚至有的國(guó)家規(guī)定某些合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。在這種情況下，對(duì)合同成立的時(shí)間就有了不同的認(rèn)識(shí)。首先，在國(guó)際工程承包合同中，由于合同金額大、履行期限長(zhǎng)、法律關(guān)系復(fù)雜，不論是世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行，還是FIDIC，招標(biāo)程序都要求中標(biāo)通知書發(fā)出后雙方應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。從合同角度看，招標(biāo)人提出訂立書面合同的要求，投標(biāo)人接受，這屬于雙方的約定。其次，有的國(guó)家在法律上要求建設(shè)工程合同采用書面形式，如我國(guó)《合同法》第270條規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！庇械膶W(xué)者認(rèn)為，在這兩種情況下，合同應(yīng)當(dāng)在訂立書面形式時(shí)成立。如谷遼海先生認(rèn)為，“中標(biāo)通知書發(fā)出后，并不能證明招標(biāo)采購(gòu)合同已經(jīng)成立，不能產(chǎn)生合同成立的法律后果，不具有合同的約束力”。筆者不同意這一觀點(diǎn)，認(rèn)為即使當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定，國(guó)際工程承包合同采用書面形式，仍然不能改變合同應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)通知書生效時(shí)（不同的國(guó)家有不同的規(guī)定，我國(guó)規(guī)定是發(fā)出時(shí)）成立的結(jié)果。
中標(biāo)通知書發(fā)出后，合同是否成立，涉及如何看待法律規(guī)定的書面形式的法律效力問(wèn)題。對(duì)于合同的法定形式未遵守情況下的法律效力，有著不同的觀點(diǎn)和立法：有的國(guó)家立法采用證據(jù)效力，認(rèn)為法定形式為合同的證明；有的采用成立效力，認(rèn)為法定形式為合同的成立要件；有的則采用生效效力，認(rèn)為法定形式為合同的生效要件。我國(guó)《合同法》沒(méi)有明確規(guī)定書面形式采用那一種效力，但筆者認(rèn)為，其采用的是證據(jù)效力說(shuō)。最主要的依據(jù)是《合同法》第36條的規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立?！倍绻?dāng)事人約定采用書面形式，但沒(méi)有明確設(shè)定為生效條件，當(dāng)然不會(huì)妨礙合同的生效。因此，即使當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采取書面形式的合同，在沒(méi)有訂立書面合同前，有其他證據(jù)證明合同成立的，合同也已經(jīng)成立。
在招標(biāo)投標(biāo)中，中標(biāo)通知書是合同成立的有效證明。因此，在中標(biāo)通知書發(fā)出以后，國(guó)際工程合同即告成立。在國(guó)際工程實(shí)踐中（包括我國(guó)的國(guó)際工程實(shí)踐），也普遍遵循這一原則，例如工程師的口頭指令可以導(dǎo)致合同的修改，如果按照書面形式導(dǎo)致成立或者生效的觀點(diǎn)，修改也要用書面形式才能成立或者生效。
特別需要說(shuō)明的是，合同形式的不要式（即立法不對(duì)合同形式作出要求）在國(guó)際上是一種大趨勢(shì)。在1999年《合同法》的制定過(guò)程中，筆者曾經(jīng)對(duì)我國(guó)立法嚴(yán)格要求合同書面形式（1999年前）進(jìn)行過(guò)系統(tǒng)分析和反思，認(rèn)為《合同法》應(yīng)當(dāng)確立合同形式的不要式原則。而我國(guó)1999年《合同法》也確實(shí)確立了這樣的原則。在國(guó)際工程領(lǐng)域，這種要求更為明確。如對(duì)我國(guó)《合同法》產(chǎn)生重大影響的1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售公約》第11條規(guī)定：“銷售合同無(wú)須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。”FIDIC則明確認(rèn)為：“以中標(biāo)函形式簽發(fā)的通知書將構(gòu)成合同的成立（The notification by the letter of acceptance will constitute the formation of the contract）?！蓖瑫r(shí)，F(xiàn)IDIC也認(rèn)識(shí)到了世界各國(guó)立法對(duì)合同形式要求的不同：“根據(jù)許多國(guó)家的法律，承包商提交的報(bào)價(jià)（投標(biāo)書）及其業(yè)主的接受（中標(biāo)函）足可以構(gòu)成一份具有法律性質(zhì)的合同。然而在一些國(guó)家，尤其是一些不發(fā)達(dá)國(guó)家，業(yè)主和承包商之間需要有一份合同協(xié)議書”。但并沒(méi)有說(shuō)明在“一些”（相對(duì)于“許多”，應(yīng)當(dāng)是少數(shù)）國(guó)家中要求書面形式的效力。因此，大多數(shù)國(guó)家，國(guó)際工程招標(biāo)中合同成立的時(shí)間都是中標(biāo)通知書生效的時(shí)間；即使有的國(guó)家對(duì)工程承包合同有書面形式的要求（如我國(guó)），也不會(huì)導(dǎo)致合同成立的時(shí)間后延到訂立書面合同時(shí)。
四、 合同成立時(shí)間不同導(dǎo)致不同的法律后果
中標(biāo)通知書發(fā)出后對(duì)雙方都有約束力，如果一方拒絕簽訂合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任已經(jīng)成為共識(shí)，但對(duì)這種法律責(zé)任的性質(zhì)則認(rèn)識(shí)不同。持中標(biāo)通知書發(fā)出不能導(dǎo)致合同成立觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，此時(shí)拒簽合同者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。而筆者認(rèn)為：中標(biāo)通知書發(fā)出以后承諾生效，即發(fā)生合同成立的法律效力，此后招標(biāo)人與中標(biāo)人因故意或過(guò)失造成對(duì)方損害的行為則應(yīng)視為不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定，即為違約行為，其所承擔(dān)的責(zé)任也應(yīng)為違約責(zé)任而非締約過(guò)失責(zé)任。此時(shí)，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果或者變更中標(biāo)人，實(shí)質(zhì)上是一種單方面撕毀合同的行為；投標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目，則是一種不履行合同的行為。這兩種都屬于違約行為，所以應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
違約責(zé)任與締約過(guò)失責(zé)任的責(zé)任方式有所不同，締約過(guò)失責(zé)任只限于賠償責(zé)任，不包括其他責(zé)任方式，而違約責(zé)任除賠償責(zé)任外，還包括支付違約金、繼續(xù)履行以及其他補(bǔ)救措施等責(zé)任方式，而且違約責(zé)任的賠償范圍也遠(yuǎn)大于締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍，締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍為信賴?yán)娴膿p失，而違約責(zé)任的賠償范圍通常為實(shí)際損失和可得利益的損失。
締約過(guò)失責(zé)任一般以損害事實(shí)的存在為成立條件，只有締約一方先違反合同義務(wù)造成相對(duì)方損失時(shí)，才能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任。一般認(rèn)為，締約過(guò)失責(zé)任中的損失主要是信賴?yán)娴膿p失，即當(dāng)事人因信賴合同的成立和有效，但合同卻不成立或無(wú)效而遭受的損失。其賠償范圍也主要是與訂約有關(guān)的費(fèi)用支出。因此,招標(biāo)人和投標(biāo)人在開(kāi)標(biāo)至定標(biāo)期間所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的范圍也應(yīng)以此為限。例如制作招標(biāo)、投標(biāo)文件等進(jìn)行招標(biāo)或投標(biāo)行為所發(fā)生的費(fèi)用。
另外，立法對(duì)締約過(guò)失責(zé)任的承擔(dān)條件都有嚴(yán)格要求，一般要求締約一方有主觀故意，如“假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商”，但要讓招標(biāo)人或者中標(biāo)人證明對(duì)方存在主觀故意都十分困難。因此，如果中標(biāo)通知書發(fā)出后拒簽合同視為締約過(guò)失責(zé)任，其實(shí)現(xiàn)也存在著很大的難度。
[本文受天津市哲學(xué)社會(huì)科學(xué)研究規(guī)劃項(xiàng)目（項(xiàng)目編碼：TJFX07-047）資助。作者單位：何紅鋒，南開(kāi)大學(xué)法學(xué)院；華心萌，天津大學(xué)管理學(xué)院]
參考文獻(xiàn)：
高爾森：《英美合同法綱要（修訂版）》，南開(kāi)大學(xué)出版社，1997年。
【關(guān)鍵詞】招投標(biāo)與合同管理；實(shí)訓(xùn)教學(xué)
1.工程招投標(biāo)與合同管理課程的特點(diǎn)
招投標(biāo)與合同管理課程具有課程綜合性強(qiáng)、知識(shí)跨度大、實(shí)踐性、職業(yè)性、案例性強(qiáng)等特點(diǎn)。
(1)課程綜合性強(qiáng)、知識(shí)跨度大。課程所含理論知識(shí)涉及工程技術(shù)、經(jīng)濟(jì)與管理等多學(xué)科領(lǐng)域。
(2)實(shí)踐性強(qiáng)。招投標(biāo)與合同管理課程與實(shí)踐活動(dòng)密切相關(guān)，課程內(nèi)容是實(shí)踐的總結(jié)，它來(lái)之于實(shí)踐，用之于實(shí)踐；課程的主要內(nèi)容大都是典型的案例。
2.實(shí)訓(xùn)在工程招投標(biāo)與合同管理課程教學(xué)中的實(shí)施
(1)根據(jù)該課程教學(xué)大綱的發(fā)展現(xiàn)狀對(duì)課程內(nèi)容進(jìn)行整合。能否在教學(xué)時(shí)間有限的前提下，提高本課程的教學(xué)質(zhì)量，選擇講授的基本內(nèi)容和確定講授重點(diǎn)至關(guān)重要。招投標(biāo)與合同管理課程課程可以分為招投標(biāo)和合同管理兩部分，要想在有限的學(xué)時(shí)內(nèi)，把每一章的內(nèi)容都講述一遍，顯然是不可能的。這就要求教師能針對(duì)學(xué)生的特點(diǎn)，選擇主要的內(nèi)容，突出重點(diǎn)和難點(diǎn)。另外，還要搜集、選擇國(guó)內(nèi)外最新資料，以便能及時(shí)調(diào)整講授的內(nèi)容，補(bǔ)充最新成果，使學(xué)生所掌握的知識(shí)能與實(shí)踐保持同步。
(2)把選擇講授的內(nèi)容整合成相對(duì)獨(dú)立的模塊，確定案例涉及的知識(shí)體系。把課程分解為招標(biāo)與投標(biāo)，開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)與定標(biāo)，合同、合同管理等單元，可以設(shè)置一個(gè)模塊；對(duì)于知識(shí)量大的單元，根據(jù)內(nèi)容內(nèi)在的連續(xù)性、知識(shí)點(diǎn)的內(nèi)在聯(lián)系和知識(shí)量的大小，可以設(shè)置幾個(gè)模塊，每個(gè)模塊對(duì)應(yīng)一個(gè)。
(3)確定各實(shí)訓(xùn)所涉及的教學(xué)內(nèi)容并規(guī)劃教學(xué)環(huán)節(jié)。進(jìn)行案例設(shè)置時(shí)，每一個(gè)案例一般都包括：針對(duì)本案例核心知識(shí)的現(xiàn)場(chǎng)錄像、針對(duì)本案例核心知識(shí)的現(xiàn)狀、提出針對(duì)本案例核心知識(shí)的問(wèn)題、講解本案例核心知識(shí)的基本原理與典型的操作原理的flash演示、討論并解決上述問(wèn)題。其中，現(xiàn)場(chǎng)錄像、工程現(xiàn)狀是案例教學(xué)的重要基礎(chǔ)。
3．工程招投標(biāo)與合同管理課程實(shí)訓(xùn)教學(xué)的環(huán)節(jié)
(1)形成感性知識(shí)，激發(fā)學(xué)習(xí)興趣階段。通過(guò)多媒體播放案例背景，錄像的內(nèi)容主要涉及FIDIC合同條件，合同總價(jià)，合同工期。工程施工中發(fā)生的情況。
該階段教學(xué)目的：在有限的時(shí)間內(nèi)利用多媒體提供給學(xué)生大量圖形信息，展示工程現(xiàn)狀。這些具體、直觀、形象的信息能有效幫助學(xué)生形成感性知識(shí)，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，活躍課堂氣氛，啟發(fā)學(xué)生提出各類問(wèn)題，調(diào)動(dòng)學(xué)生積極主動(dòng)探求問(wèn)題的解決方案，為實(shí)訓(xùn)教學(xué)打下良好基礎(chǔ)。
(2)以實(shí)際工程為載體，展示工程場(chǎng)景，提出要解決的問(wèn)題。以文字為主，圖形信息為輔，介紹正在準(zhǔn)備的招投標(biāo)工作，包括建設(shè)工程概況、招標(biāo)文件、投標(biāo)要求等，注意不要在本階段給出問(wèn)題的答案。
該階段教學(xué)目的：以濃厚的工程氛圍、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓こ陶Z(yǔ)言向?qū)W生傳遞實(shí)際招投標(biāo)中需解決的問(wèn)題，增強(qiáng)學(xué)生的實(shí)踐意識(shí)、解決問(wèn)題的責(zé)任心與緊迫感，集中學(xué)生的注意力。
通過(guò)以上兩個(gè)階段，學(xué)生具備一定的感性知識(shí)，并能夠以濃厚的學(xué)習(xí)興趣與求知欲、強(qiáng)烈的責(zé)任心進(jìn)入下一階段的理論知識(shí)學(xué)習(xí)。
(3)構(gòu)建理論知識(shí)體系。以課堂理論教學(xué)方式概要講解該案例涉及的知識(shí)點(diǎn)，同時(shí)考慮到實(shí)際操作中的動(dòng)態(tài)性，對(duì)一些典型的案例采用flash加以演示，必要時(shí)引入工程圖片來(lái)說(shuō)明。
該階段教學(xué)目的：實(shí)訓(xùn)涉及的重要知識(shí)點(diǎn)，通過(guò)課堂講解掌握，其他知識(shí)點(diǎn)指導(dǎo)學(xué)生通過(guò)自學(xué)去熟悉或了解。
(4)理性知識(shí)的簡(jiǎn)單運(yùn)用與加深。給學(xué)生以啟發(fā)和引導(dǎo)，通過(guò)討論指出解決問(wèn)題的思路與方向。將學(xué)生編成小組，啟發(fā)各小組學(xué)生采用各種方式獨(dú)立地完成問(wèn)題。
該階段教學(xué)目的：通過(guò)解決案例問(wèn)題，培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立思考的習(xí)慣和解決問(wèn)題的意識(shí)與能力，培養(yǎng)學(xué)生的團(tuán)隊(duì)協(xié)作精神，增強(qiáng)學(xué)生的實(shí)際現(xiàn)場(chǎng)意識(shí)，是對(duì)課程理論知識(shí)的再認(rèn)識(shí)。
4.招投標(biāo)與合同管理課程實(shí)訓(xùn)的方案
方案一：學(xué)生綜合集中實(shí)訓(xùn)。
《建筑施工》、《建筑工程預(yù)算》、《施工組織》、《工程招投標(biāo)與合同管理》課程教學(xué)內(nèi)容完成后，集中2～3周進(jìn)行綜合訓(xùn)練。
方案二：根據(jù)教學(xué)進(jìn)度，學(xué)生可分階段完成擴(kuò)建工程的附屬用房工程建筑工程施工招標(biāo)文件編制，投標(biāo)文件的編制，待全部課程教學(xué)內(nèi)容完成后，最后進(jìn)行開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)現(xiàn)場(chǎng)模擬會(huì)。
具體安排如下：
(1)要求15天內(nèi)完成該工程招標(biāo)文件的編制。在招標(biāo)文件編制教學(xué)內(nèi)容完成后，可立即進(jìn)行工程招標(biāo)文件的編寫。
(2)結(jié)合《建筑施工》、《建筑工程概預(yù)算》、《施工組織》課程的教學(xué)進(jìn)程，一個(gè)月內(nèi)完成投標(biāo)文件的編寫。待投文件編寫所設(shè)計(jì)的教學(xué)內(nèi)容基本完成后，學(xué)生即可進(jìn)行投標(biāo)文件的編寫。
(3)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件編制完后，相關(guān)課程教學(xué)內(nèi)容也基本完成的情況下，進(jìn)行開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、中標(biāo)現(xiàn)場(chǎng)模擬會(huì)。
其它要求：
招投標(biāo)文件編寫的安排如下：
①各班按人分組，每組一套完整的土建圖紙，編寫出一份完整的招標(biāo)文件。
②然后每個(gè)組選擇一個(gè)建筑施工企業(yè)名稱，并以企業(yè)的名稱，完成投標(biāo)文件的編制；開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、中標(biāo)現(xiàn)場(chǎng)模擬會(huì)的全過(guò)程。
通過(guò)實(shí)訓(xùn)可以提升學(xué)生以下能力：
第一，主動(dòng)分析并掌握問(wèn)題重點(diǎn)的能力。
第二，思考及分析個(gè)案的能力。
第三，表達(dá)個(gè)人觀點(diǎn)的能力。
第四，通過(guò)討論找出最合適的解決問(wèn)題的方法的能力。
另外，還可以使學(xué)生更了解現(xiàn)實(shí)工程情況，通過(guò)互相溝通，培養(yǎng)及發(fā)揚(yáng)團(tuán)隊(duì)精神。
經(jīng)過(guò)對(duì)三屆學(xué)生的教學(xué)實(shí)踐，證明該教學(xué)方式深受學(xué)生歡迎，教學(xué)效果顯著。
5.結(jié)論與建議
組織課程實(shí)訓(xùn)教學(xué)時(shí)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
第一，模塊劃分時(shí)，應(yīng)該考慮模塊的完整性及模塊間的獨(dú)立性，注重模塊內(nèi)錄像、工程實(shí)例、工程原理的一致性。
第二，應(yīng)該精心設(shè)計(jì)各案例要解決的主要原理，突出重點(diǎn)；所涵蓋的內(nèi)容不宜太多，否則，教學(xué)又將變成“填鴨式”的平鋪直敘。
第三，實(shí)訓(xùn)教學(xué)時(shí)，所選擇的工程實(shí)例應(yīng)該既能反映該案例要傳遞的基本原理，又要盡量地反應(yīng)現(xiàn)代建筑工程實(shí)踐的前沿信息。
第四，實(shí)訓(xùn)教學(xué)的同時(shí)，應(yīng)該改革傳統(tǒng)的考試方式。
考試應(yīng)增加與實(shí)踐相結(jié)合的內(nèi)容，注重對(duì)學(xué)生綜合能力和創(chuàng)新能力的考查；在考試形式上，要避免“考前背筆記，考完全忘記”現(xiàn)象的出現(xiàn)，注重對(duì)學(xué)生理解、掌握和運(yùn)用知識(shí)能力的考查；從多個(gè)角度考查學(xué)生的綜合能力。 [科]
【參考文獻(xiàn)】
買受人（買方）：_________????????????????
出賣人（賣方）：_________???????????????
簽訂地點(diǎn)：_________
買方自愿購(gòu)買賣方提供的上海市醫(yī)療機(jī)構(gòu)藥品集中招標(biāo)采購(gòu)中標(biāo)的藥品，為明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》等法律法規(guī)、《上海市醫(yī)療機(jī)構(gòu)藥品集中招標(biāo)采購(gòu)實(shí)施辦法》和招投標(biāo)文件的規(guī)定，本著平等協(xié)商的原則，就有關(guān)事宜達(dá)成如下協(xié)議：
一、概況?
1．?dāng)?shù)量：所需藥品的實(shí)際數(shù)量。買方需要臨時(shí)增加藥品數(shù)量的，須在用藥24小時(shí)前書面提出。
2．價(jià)格：
（1）賣方提交藥品的價(jià)格必須同中標(biāo)成交通知書中確認(rèn)的價(jià)格一致；
（2）買賣雙方在合同約定的交付期限內(nèi)遇政府價(jià)格調(diào)整的，重新協(xié)商并簽訂補(bǔ)充條款。
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│序號(hào)│標(biāo)的名稱│規(guī)格│生產(chǎn)│商標(biāo)│計(jì)量│數(shù)量│單價(jià)│金額│
││通用名 ││││││││
││商品名 ││企業(yè)││單位││││
├──┼────┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┤
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││││││││││
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├──┼────┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┤
││││││││││
├──┴────┴──┴──┴──┴──┴──┴──┴──┤
│合計(jì)人民幣金額（大寫）：│
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（注：空格如不夠，可另接）
二、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)
賣方交付的藥品必須符合藥典或國(guó)家藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，并與投標(biāo)時(shí)的承諾相一致；藥品不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的（以藥檢部門的檢驗(yàn)結(jié)果為準(zhǔn)），買方有權(quán)在其他中標(biāo)的藥品中選擇替代藥品，同時(shí)在3天內(nèi)報(bào)上海市醫(yī)療機(jī)構(gòu)藥品集中招標(biāo)采購(gòu)協(xié)調(diào)管理委員會(huì)辦公室備案。
三、有效期限
1．賣方交付藥品的有效期必須與招投標(biāo)文件中規(guī)定的有效期一致。
2．賣方所提供藥品的有效期不得少于6個(gè)月。
3．特殊品種雙方另行協(xié)商。
四、包裝標(biāo)準(zhǔn)
1．賣方提供的藥品必須按標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)措施進(jìn)行包裝，以防止藥品在轉(zhuǎn)運(yùn)中損壞或變質(zhì)，確保藥品安全無(wú)損地運(yùn)抵指定現(xiàn)場(chǎng)，否則其所造成的一切損失均由賣方負(fù)責(zé)。
2．每一個(gè)包裝箱必須附一份詳細(xì)裝箱單和質(zhì)量合格證。
3．特殊要求：_________。
五、配送
1．配送由賣方委托的藥品經(jīng)營(yíng)企業(yè)負(fù)責(zé)。每次配送的時(shí)間和數(shù)量以買方的采購(gòu)計(jì)劃及合同為準(zhǔn)。
2．配送時(shí)必須提供同批號(hào)的藥檢報(bào)告書（進(jìn)口藥品附注冊(cè)證）。
六、伴隨服務(wù)
如果賣方對(duì)可能發(fā)生的伴隨服務(wù)需要收取費(fèi)用的，必須在報(bào)價(jià)時(shí)注明，并作如下約定：_________
七、雙方的義務(wù)
1．賣方應(yīng)按照合同中買方規(guī)定的時(shí)間，配送藥品并提供伴隨服務(wù)。
2．買方在使用成交藥品時(shí)，如遇第三方提出侵犯其專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)或保護(hù)期的，其責(zé)任由賣方承擔(dān)。
3．買方應(yīng)購(gòu)買本合同項(xiàng)下的成交品種。賣方無(wú)違約行為的，買方不得以任何理由購(gòu)買其他品牌的藥品替代本合同成交品種。
4．買方應(yīng)完成本合同的藥品采購(gòu)量。
5．買方應(yīng)按照合同規(guī)定結(jié)算貨款。指定結(jié)算銀行的買方，不得以任何理由干涉結(jié)算銀行的正常結(jié)算行為。
八、履行期限
本合同履行期限為_(kāi)________天（不得少于一季），自_________年_________月_________日起至_________年_________月_________日止。履行期滿前十天，一方當(dāng)事人就續(xù)約一事提出書面異議的，本合同履行期滿終止。雙方均未提出異議的，則本合同自動(dòng)續(xù)約；續(xù)約的新合同中雙方權(quán)利義務(wù)、履行期限等與本合同相同，數(shù)量根據(jù)實(shí)際情況由雙方另行協(xié)商。
九、結(jié)算方式及期限
1．雙方約定通過(guò)下列第_________種方式結(jié)算。
（1）轉(zhuǎn)帳支票
（2）代記憑證
（3）電匯
（4）匯票
（5）其他
2．結(jié)算期限_________。
十、違約責(zé)任
1．賣方未按合同規(guī)定履約（包括質(zhì)量、價(jià)格、服務(wù)等），買方可收取違約金，違約金為賣方遲延履行的，每延誤1天，違約金為遲交藥品貨款的_________%，直至履約為止。違約金的最高限額是合同總價(jià)的10%，一旦達(dá)到違約金的最高限額，買方即可終止本合同。
2．買方未按合同規(guī)定履約（未完成藥品采購(gòu)量等），賣方可收取違約金，違約金為買方遲延履行的，每延誤1天，違約金為拖延藥品貨款的_________%，直至履約為止。違約金的最高限額是合同總價(jià)的10%，一旦達(dá)到違約金的最高限額，賣方即可終止本合同。
十一、合同爭(zhēng)議解決方式
本合同在履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決。協(xié)商不能解決的，選定下列第_________種方式解決（不選定的劃除）：
（1）提交上海仲裁委員會(huì)仲裁。
（2）依法向人民法院提起訴訟。
十二、合同效力
本合同及補(bǔ)充協(xié)議與招投標(biāo)文件的規(guī)定不一致的，以招投標(biāo)文件的規(guī)定為準(zhǔn)。
十三、附則
1．本合同如有未盡事宜，雙方可通過(guò)協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本合同具有同等效力。
2．本合同（包括續(xù)約合同）履行期限均不能超出招標(biāo)周期（即自合同簽訂生效之日始，至下一輪招標(biāo)結(jié)果通知之日止）。
3．本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份。
買方（蓋章）：_________賣方（蓋章）：_________
地址：_________地址：_________
法定代表人：_________ 法定代表人：_________
委托人：_________ 委托人：_________
電話：_________電話：_________
郵編：_________郵編：_________
開(kāi)戶銀行：_________開(kāi)戶銀行：_________
【關(guān)鍵詞】國(guó)債期貨 合約表 比較研究
一、引言
國(guó)債期貨作為利率風(fēng)險(xiǎn)管理的重要手段，已經(jīng)成為世界范圍內(nèi)交易十分活躍的成熟品種，美國(guó)，英國(guó)，澳大利亞，日本，德國(guó)，韓國(guó)，印度以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)等陸續(xù)上市了國(guó)債期貨，且大部分國(guó)家和地區(qū)獲得了成功，國(guó)債期貨發(fā)揮了其對(duì)利率風(fēng)險(xiǎn)的控制管理職能，成為越來(lái)越重要的利率控制手段，我國(guó)雖然早在1992年已經(jīng)啟動(dòng)國(guó)債期貨，但是受到3.1、3.27事件的影響，1995年被叫停，時(shí)隔18年，直至2013年9月6日，國(guó)債期貨才重新上市。雖然已經(jīng)穩(wěn)定運(yùn)行2年，但是仍然存在缺陷與不足，因此，了解并研究國(guó)債期貨合約具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。而期貨合約的合約文本作為期貨標(biāo)準(zhǔn)化特性最直接的體現(xiàn)，是所有期貨產(chǎn)品的基礎(chǔ)，合約表能夠直接明了的說(shuō)明期貨產(chǎn)品具體的內(nèi)容，性質(zhì)，作用等等。而美國(guó)國(guó)債作為全球國(guó)債交易量最大的品種，且其中的10年期國(guó)債作為美國(guó)國(guó)債中交易量最大的品種（據(jù)CFTC（商品期貨交易委員會(huì)）的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，10 年期國(guó)債交易量占美國(guó)國(guó)債期貨交易總量的50%以上），能夠作為保證我國(guó)國(guó)債持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展的借鑒與分析的對(duì)象。因此，從期貨最基本的合約表出發(fā)，比較中美國(guó)債期貨合約表的異同點(diǎn)，分析其原因與利弊，能夠更直接的對(duì)我國(guó)國(guó)債期貨市場(chǎng)的現(xiàn)狀給出準(zhǔn)確客觀的判斷并對(duì)我國(guó)國(guó)債期貨市場(chǎng)的發(fā)展給出啟示。
二、我國(guó)國(guó)債期貨合約表分析
目前，中國(guó)金融期貨交易所先后于2012年9月以及2015年3月推出了5年期國(guó)債期貨和10年期國(guó)債期貨。
中金所之所以將5年期國(guó)債期貨主要是由于從境外經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，在國(guó)債期貨市場(chǎng)建立初期，交易所通常會(huì)先推出一種最適合、最為市場(chǎng)接受的產(chǎn)品，以確保市場(chǎng)流動(dòng)性和產(chǎn)品功能的充分發(fā)揮。
同時(shí)為了滿足對(duì)不同期限利率風(fēng)險(xiǎn)管理的需要，進(jìn)一步增加利率的期限結(jié)構(gòu)，我國(guó)在2013年推出了10年期國(guó)債期貨合約，與5年期國(guó)債期貨相比較而言，10年期國(guó)債期貨主要是在每日價(jià)格最大波動(dòng)限制與最低交易保證金上有所不同，其中每日價(jià)格最大波動(dòng)限制較之5年期國(guó)債期貨而言范圍更大，這意味著對(duì)于10年期國(guó)債期貨市場(chǎng)的波動(dòng)有更大的浮動(dòng)空間，最低交易保證金較之有所增加，這意味著對(duì)于10年期國(guó)債期貨市場(chǎng)而言對(duì)交易者要求更加謹(jǐn)慎。
目前我國(guó)5年期國(guó)債期貨已經(jīng)平穩(wěn)運(yùn)行近兩年且交易數(shù)量明顯大于10年期國(guó)債期貨的交易數(shù)量，10年期國(guó)債期貨交易量保持平穩(wěn)增加，但是從交易數(shù)量上來(lái)說(shuō)較之5年期國(guó)債期貨仍有差距。
三、中美期貨合約比較
通過(guò)數(shù)據(jù)分析我們可以看到隨著我國(guó)10年期國(guó)債期貨的上市，其成交金額呈現(xiàn)穩(wěn)步增加的態(tài)勢(shì)，而5年期國(guó)債期貨的交易波動(dòng)明顯，隨著上市時(shí)間的持續(xù)，10年期國(guó)債期貨的重要性將進(jìn)一步突顯，因此我們選擇中國(guó)10年期國(guó)債期貨與美國(guó)10年期國(guó)債期貨進(jìn)行比較，這樣既有利于客觀的分析異同點(diǎn)的同時(shí)去掉非重要的部分，同時(shí)保證了比較分析的實(shí)際意義。
中美10年期國(guó)債期貨合約內(nèi)容進(jìn)行比較可以看出，二者大部分情況是一致的，比如合約標(biāo)的都是虛擬債券，報(bào)價(jià)都是百元報(bào)價(jià)方式，交易時(shí)間均包含交易所和銀行間的交易活躍時(shí)段，當(dāng)日結(jié)算價(jià)都是使用成交價(jià)與成交量加權(quán)平均得到，交割方式均采用實(shí)物交割，可交割債券均使用可替代的實(shí)物債券等都是符合并且按照國(guó)際慣例而來(lái)，因此基本保持一致。但是在細(xì)節(jié)上，又稍有些區(qū)別。
關(guān)鍵字： 表見(jiàn) 構(gòu)成要件 合同法
我國(guó)新合同法第49條對(duì)表見(jiàn)作了規(guī)定。此規(guī)定宣告了新合同法制訂過(guò)程中就這一制度有關(guān)之激烈爭(zhēng)論的結(jié)束。但是，結(jié)束的當(dāng)然僅是立法的選擇而非理論的探討。為此，特對(duì)之作如下評(píng)析，以使新合同法上這一制度的實(shí)施能夠符合立法者的初衷。
一、立法根據(jù)：表見(jiàn)制度的價(jià)值
在我國(guó)新合同法頒布以前的民事立法中，并無(wú)表見(jiàn)的明確規(guī)定。雖然早在80年代中期，理論界便有人提出了在我國(guó)建立表見(jiàn)制度的主張，但這一問(wèn)題并未引起足夠的重視。直至近幾年，表見(jiàn)制度方漸成熱點(diǎn)。并作為頗具代表性的新制度寫入新合同法草案第一稿（學(xué)者建議稿），并最終為新合同法所確定。
表見(jiàn)制度重新“崛起”的根本原因，在于我國(guó)合同立法保護(hù)交易安全之價(jià)值取向的進(jìn)一步確立。
合同法上的交易安全是交易環(huán)境應(yīng)當(dāng)有的一種確定狀態(tài)，亦即交易者基于對(duì)交易行為合法性的信賴及對(duì)交易行為效果確定性的正當(dāng)期待而進(jìn)行的交易，應(yīng)當(dāng)獲得法律的肯定性評(píng)價(jià)，否則，交易活動(dòng)便會(huì)因其過(guò)分的危險(xiǎn)和不確定而迫使交易者過(guò)分謹(jǐn)慎，從而抑制其從事交易的積極性。實(shí)質(zhì)上，交易安全的保護(hù)對(duì)象為交易秩序即整體利益，而此種保護(hù)，則通常以犧牲某種個(gè)人利益為代價(jià)。而表見(jiàn)制度，則是以犧牲本人（無(wú)權(quán)之“被人”）利益為代價(jià)，通過(guò)側(cè)重保護(hù)善意第三人的利益達(dá)到保護(hù)交易安全的目的。
上，表見(jiàn)制度肇始于1900年德國(guó)民法典。崇尚理性的德國(guó)人在抽象出人之三方關(guān)系的同時(shí)，以極其嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嬔堇[確定了制度的基本法則：首先，權(quán)之存在，得產(chǎn)生本人與人之間的關(guān)系；其次，權(quán)之行使，得產(chǎn)生人與第三人之間的關(guān)系；第三，權(quán)之實(shí)現(xiàn)，得使行為法律效果歸屬于本人。很顯然，在關(guān)系的結(jié)構(gòu)中，權(quán)的存在，是本人承受行為后果的基本原因，亦即一般而言，權(quán)的存在是關(guān)系成立的絕對(duì)要件。然而，在交易過(guò)程中，第三人對(duì)于人之有無(wú)權(quán)及權(quán)限范圍的判斷，卻不能不受客觀情勢(shì)的制約（因人是否被授予權(quán)及被授予何種性質(zhì)、何種范圍的權(quán)，畢竟純屬本人與人之內(nèi)部關(guān)系），如果將一切無(wú)權(quán)行為均作為單純的違法行為對(duì)待，即無(wú)權(quán)行為均屬無(wú)效，則當(dāng)?shù)谌舜_信無(wú)權(quán)人有權(quán)，并對(duì)這一確信無(wú)過(guò)失時(shí)，第三人的利益難免受到不當(dāng)損害，同時(shí)，也使第三人同人所進(jìn)行的民事活動(dòng)處于極不安定的狀態(tài)。因此，為維護(hù)制度的信用與穩(wěn)定，法律有必要在一定條件下“犧牲”本人的某些利益，借以確保交易的安全。為此，德國(guó)民法典在一般準(zhǔn)則之外，將表見(jiàn)規(guī)定為其適用上的例外，確認(rèn)在特定情況下，無(wú)權(quán)得發(fā)生與有權(quán)之同樣效果。此種做法，后來(lái)為大陸法系一些國(guó)家或地區(qū)的民事立法所不同程度地采用，并成為英美國(guó)家審判實(shí)踐中的重要原則。
民法傳統(tǒng)理論對(duì)于表見(jiàn)的適用進(jìn)行過(guò)充分的研究。學(xué)者戴修瓚認(rèn)為：所謂表見(jiàn)，系“無(wú)權(quán)人而有相當(dāng)理由，足令人信為有權(quán)時(shí)，法律即使本人負(fù)授權(quán)人之責(zé)任也”?！?〕李宜琛則具體指出，表見(jiàn)的發(fā)生原因不外三種：其一，因本人的明示或默示（即本人的行為顯然會(huì)讓第三人認(rèn)為人享有權(quán)，雖然事實(shí)上本人并未與之授權(quán)。例如，本人向第三人表示，將以他人為自己的人，但事后并未向人授權(quán)）；其二，因人的越權(quán)（本人對(duì)權(quán)的限制有時(shí)不為第三人所知悉。因此，在人超越授權(quán)范圍實(shí)施活動(dòng)時(shí)，如無(wú)相反通知，人所表現(xiàn)出來(lái)的權(quán)限，則有可能被第三人認(rèn)為是其擁有的權(quán)限，從而與之為法律行為）；其三，因權(quán)的終止（人之權(quán)已被本人撤回或因其他原因終止，但為第三人所不知，從而信其仍有權(quán)而與之為法律行為）。[2]由此，表見(jiàn)便具備與一般無(wú)權(quán)所不同的三個(gè)基本特征：一是第三人誤認(rèn)為人有權(quán)；二是第三人產(chǎn)生誤解的原因是由于客觀上存在使其誤信人具有權(quán)的情形；三是第三人對(duì)誤解的發(fā)生無(wú)過(guò)錯(cuò)。而表見(jiàn)與其他無(wú)權(quán)的根本區(qū)別，乃在于表見(jiàn)中人所為行為，能夠引起與合法的行為相同的法律效果，即表見(jiàn)人與三人實(shí)施的法律行為有效，且行為的全部效果必須由本人直接承受。
如果說(shuō)，上述表見(jiàn)的理論和立法在我國(guó)民事立法的初創(chuàng)階段（80年代到90年代初）尚不能夠?yàn)槲覀兯耆斫夂椭匾暤脑?，那么，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入，商品交易日益發(fā)達(dá)，關(guān)系逐漸復(fù)雜多樣，由此導(dǎo)致的民事糾紛也日趨增多，對(duì)于活動(dòng)中交易安全及善意第三人利益保護(hù)的問(wèn)題，便不能不顯示其重要。為此，在新合同法中明確規(guī)定表見(jiàn)制度，獲得理論界和立法者的一致贊同。
但是，對(duì)于如何規(guī)定表見(jiàn)制度，卻發(fā)生了一場(chǎng)相當(dāng)激烈的爭(zhēng)論。
二、 立法選擇：表見(jiàn)構(gòu)成要件的論爭(zhēng)
爭(zhēng)論的焦點(diǎn)在于表見(jiàn)的構(gòu)成要件。在此，形成兩種主要的觀點(diǎn)：
（一）“單一要件說(shuō)”（或稱相對(duì)人無(wú)過(guò)失說(shuō)），即“表見(jiàn)的成立，不以被人主觀上具有過(guò)失為必要條件。即使被人沒(méi)有過(guò)失，只要客觀上有使相對(duì)人對(duì)于權(quán)存在與否陷于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的客觀情形，即可成立表見(jiàn)?！盵3]亦即相對(duì)人對(duì)無(wú)權(quán)的發(fā)生無(wú)過(guò)錯(cuò)是構(gòu)成表見(jiàn)的唯一特別要件，其具體表現(xiàn)有二：一是客觀上具有使相對(duì)人相信無(wú)權(quán)人具有權(quán)的情況；二是相對(duì)人為善意且無(wú)過(guò)錯(cuò)。
上述由一些學(xué)者于80年代后期提出的觀點(diǎn)自稱承襲“傳統(tǒng)理論”，并以大陸法系各國(guó)民法中的表見(jiàn)有關(guān)規(guī)定為范例，故其在新合同法起草過(guò)程中得到很多學(xué)者的支持，以至為新合同法第一稿（學(xué)者建議稿）所完全采用，其在第39條規(guī)定“在無(wú)權(quán)的情況下，如果善意相對(duì)人有理由相信以他人名義與之訂立合同的人有權(quán)，其依合同取得的權(quán)利，受法律保護(hù)。”（第1款）“在人超越權(quán)和權(quán)終止的情況下，善意相對(duì)人的保護(hù)，適用前款規(guī)定?！保ǖ?款）[4]
（二）“雙重要件說(shuō)”（或稱被人有過(guò)錯(cuò)而相對(duì)人無(wú)過(guò)錯(cuò)說(shuō)）。在國(guó)內(nèi)，這一學(xué)說(shuō)首先由筆者于1988年提出，[5]后來(lái)獲得一些學(xué)者的支持。其基本觀點(diǎn)是，表見(jiàn)的成立必須同時(shí)具備兩個(gè)條件：
1. 須本人以自己的過(guò)失行為使第三人確信人有權(quán)。
本人的過(guò)失是指本人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為會(huì)使第三人誤信人有權(quán)，但未能預(yù)見(jiàn)；或雖已預(yù)見(jiàn)，卻未采取適當(dāng)措施加以避免。本人的過(guò)失行為可以表現(xiàn)為“疏于通知”，如本人用通知或廣告的方式告之特定或不特定的第三人將以某人為其人，雖事后并未向人授權(quán)，或授予人的權(quán)范圍有所改變，但未將之以相應(yīng)的方式通知第三人。又如本人撤回權(quán)后，未及時(shí)收回證書并通知第三人等。也可以表見(jiàn)為“沉默”，如本人明知他人以其名義進(jìn)行無(wú)權(quán)，但不作或不及時(shí)向第三人作否認(rèn)表示的。但如系無(wú)權(quán)人以自己的行為使第三人誤信其有權(quán)且為本人所不知者，不構(gòu)成表見(jiàn)。例如，行為人盜用他人署名的空白委托書及印章，或偽造、篡改介紹信（證書）等進(jìn)行的無(wú)權(quán)，雖第三人為善意，但本人無(wú)過(guò)失，故不成立表見(jiàn)。
2. 第三人不知也不應(yīng)知人無(wú)權(quán)。
第三人須為善意，即有充分理由相信人有權(quán)。如果第三人與人為民事行為時(shí)，明知人的行為是無(wú)權(quán)，或在當(dāng)時(shí)情況下，應(yīng)對(duì)人的身份及其權(quán)限予以必要審查，但由于疏忽大意或過(guò)于自信而確信其有權(quán)，則不構(gòu)成表見(jiàn)。
合同編號(hào)：_________
買方：_________
簽訂時(shí)間：_________
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)種子法》及有關(guān)規(guī)定，為明確雙方的權(quán)利義務(wù)，經(jīng)雙方協(xié)商一致簽訂本合同。
一、農(nóng)作物種子的種類、品種、質(zhì)量、數(shù)量、金額：
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│計(jì)量│
質(zhì)量（%） │單價(jià)│總金額│
│作物種類│品種名稱│數(shù)量│
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│單位│純度│凈度│發(fā)芽率│水分│（元） │ （元） │
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│ 合計(jì)人民幣金額（大寫）：
萬(wàn) 仟 佰 拾 元 角 分
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二、種子生產(chǎn)許可證號(hào)：_________
種子經(jīng)營(yíng)許可證號(hào)：_________
種子檢疫證書號(hào)：_________
三、主要栽培技術(shù)要求：_________
四、交貨時(shí)間、地點(diǎn)、方式：_________
五、結(jié)算方式、期限：_________
六、買賣批量種子，當(dāng)事人（是） （否）取樣封存，封存期限為_(kāi)________.
七、違約責(zé)任：
1.買方應(yīng)當(dāng)按照種子主要栽培技術(shù)要求種植，因買方過(guò)錯(cuò)或者不可抗力造成損失的，賣方不承擔(dān)責(zé)任。
2.因種子質(zhì)量問(wèn)題造成損失或者可能造成損失的，買方應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知賣方，并到有關(guān)部門申報(bào)，否則造成無(wú)法勘驗(yàn)損失程度或者造成損失擴(kuò)大的，賣方不承擔(dān)責(zé)任。
3.賣方保證提供合格種子，因種子質(zhì)量問(wèn)題造成損失的，由賣方承擔(dān)責(zé)任。
4.在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，賣方應(yīng)當(dāng)及時(shí)協(xié)助買方到有關(guān)部門解決。
八、爭(zhēng)議解決方式：
（1）協(xié)商解決；
（2）調(diào)解解決；
（3）由_________仲裁解決；
（4）訴訟解決。
九、其他約定：_________
本合同一式兩聯(lián)，雙方各執(zhí)一聯(lián)。
簽訂地點(diǎn)：_________
賣方：簽字_________
買方：簽字_________
蓋章
【關(guān)鍵詞】 人體生理學(xué)；集合；心系統(tǒng)生理；肝系統(tǒng)生理；脾系統(tǒng)生理；肺系統(tǒng)生理；腎系統(tǒng)生理；內(nèi)五行系統(tǒng)
人體固有的生理是人類醫(yī)學(xué)的基礎(chǔ)， “不了解正常功能就不能理解疾病”， 19世紀(jì)法國(guó)著名的生理學(xué)家Claude Bernard曾經(jīng)十分中肯地指出：“醫(yī)學(xué)是關(guān)于疾病的科學(xué)， 而生理學(xué)是關(guān)于生命的科學(xué)。所以后者比前者更有普遍性。這就是為什么說(shuō)生理學(xué)必然是醫(yī)學(xué)的科學(xué)基礎(chǔ)。一個(gè)醫(yī)師要研究生病的人， 要用生理學(xué)來(lái)闡明和發(fā)展關(guān)于疾病的科學(xué)”?；谌祟惿怼⒉±砑吧姝h(huán)境， 各民族或多或少都有自己的醫(yī)學(xué)。中醫(yī)植根于中華沃土， 與現(xiàn)代醫(yī)學(xué)是各有千秋， 同出于人體生理、病理的兩個(gè)醫(yī)學(xué)體系必然有相互見(jiàn)解的意義。
人體的結(jié)構(gòu)和功能十分復(fù)雜， 功能和結(jié)構(gòu)相似的細(xì)胞和細(xì)胞間質(zhì)， 有機(jī)地結(jié)合起來(lái)組成了具有特定功能的組織。各種組織又結(jié)合成具有一定形態(tài)特點(diǎn)和生理功能的器官。器官組織結(jié)構(gòu)特點(diǎn)與功能相適應(yīng)。而為能夠完成一種或幾種生理功能而組成的多個(gè)器官的總和叫系統(tǒng)。整個(gè)人體可分為8個(gè)系統(tǒng)：運(yùn)動(dòng)系統(tǒng)、循環(huán)系統(tǒng)、呼吸系統(tǒng)、消化系統(tǒng)、泌尿系統(tǒng)、生殖系統(tǒng)、神經(jīng)系統(tǒng)和內(nèi)分泌系統(tǒng)。人體就是這樣由許多器官和系統(tǒng)共同組成的完整的統(tǒng)一體， 任何一個(gè)器官都不能脫離整體而生存。我國(guó)兩千多年前的醫(yī)書《內(nèi)經(jīng)》， 就寫了經(jīng)絡(luò)、臟腑、七情六、營(yíng)衛(wèi)氣血等生理學(xué)理論。集合在數(shù)學(xué)上是一個(gè)基礎(chǔ)概念。一定范圍的， 確定的， 可以區(qū)別的事物， 當(dāng)作一個(gè)整體來(lái)看待， 就叫做集合， 簡(jiǎn)稱集， 其中各事物叫做集合的元素。我們把人體生理系統(tǒng)看成一個(gè)集合U。
1 從現(xiàn)代醫(yī)學(xué)出發(fā)表述
U={運(yùn)動(dòng)系統(tǒng)生理， 循環(huán)系統(tǒng)生理， 呼吸系統(tǒng)生理， 消化系統(tǒng)生理， 泌尿系統(tǒng)生理， 生殖系統(tǒng)生理， 神經(jīng)系統(tǒng)生理， 內(nèi)分泌系統(tǒng)生理， 其它器官（眼、耳等）生理}。
2 從中醫(yī)學(xué)出發(fā)表述
U={臟腑生理， 經(jīng)絡(luò)生理， 氣血津液生理， 其它組織、器官生理}。即U={心（含心包絡(luò)）、肝、脾（含胰）、肺、腎生理， 膽、胃、大腸、小腸、膀胱、三焦生理， 奇恒之腑（腦、髓、骨、脈、膽、女子胞）生理， 經(jīng)絡(luò)（十二正經(jīng)， 奇經(jīng)八脈）生理， 氣血津液生理， 脈、筋、肌肉、皮膚、骨、舌、目、口、鼻、耳及二陰生理}， 由五臟的主要功能及其與六腑的表里關(guān)系得人體五行屬性歸類表；由十二經(jīng)絡(luò)分屬于十二臟腑（五臟六腑再加上心包）， 且對(duì)應(yīng)相絡(luò)臟腑的五行歸屬關(guān)系得十二經(jīng)絡(luò)對(duì)應(yīng)五行屬性。由人體五行屬性歸類表和十二經(jīng)絡(luò)對(duì)應(yīng)五行屬性可知心、小腸、舌、脈、手少陰心經(jīng)、手太陽(yáng)小腸經(jīng)、手厥陰心包經(jīng)、手少陽(yáng)三焦經(jīng)五行歸屬屬火， 稱之為心系統(tǒng)或稱為人體生理火系統(tǒng)， 肝、膽、目、筋、足少陽(yáng)膽經(jīng)、足厥陰肝經(jīng)五行歸屬屬木， 稱之為肝系統(tǒng)或稱為人體生理木系統(tǒng)， 脾、胃、口、肉五行歸屬屬土， 稱之為脾系統(tǒng)或稱為人體生理土系統(tǒng)， 肺、大腸、鼻、皮、手太陰肺經(jīng)、手陽(yáng)明大腸經(jīng)五行歸屬屬金， 稱之為肺系統(tǒng)或稱為人體生理金系統(tǒng)， 腎、膀胱、耳、骨、足太陽(yáng)膀胱經(jīng)、足少陰腎經(jīng)五行歸屬屬水稱之為腎系統(tǒng)或稱為人體生理水系統(tǒng)， 見(jiàn)表1。
即U={心系統(tǒng)生理、肝系統(tǒng)生理、脾系統(tǒng)生理、肺系統(tǒng)生理、腎系統(tǒng)生理， 奇恒之腑生理， 奇經(jīng)八脈生理， 氣血津液生理}
十二正經(jīng)對(duì)應(yīng)五行：手太陰肺經(jīng)辛金， 手陽(yáng)明大腸經(jīng)庚金。足太陽(yáng)膀胱經(jīng)壬水， 足少陰腎經(jīng)癸水。足少陽(yáng)膽經(jīng)甲木， 足厥陰肝經(jīng)乙木。手少陰心經(jīng)丁火， 手太陽(yáng)小腸經(jīng)丙火。手厥陰心包經(jīng)相火， 手少陽(yáng)三焦經(jīng)相火。足陽(yáng)明胃經(jīng)戊土， 足太陰脾經(jīng)己土。我們把人體生理火系統(tǒng)、人體生理木系統(tǒng)、人體生理土系統(tǒng)、人體生理金系統(tǒng)和人體生理水系統(tǒng)合稱人體生理五行系統(tǒng)， 或稱內(nèi)五行系統(tǒng)。
U={內(nèi)五行系統(tǒng)生理， 奇恒之腑生理， 奇經(jīng)八脈生理， 氣血津液生理}
通過(guò)五臟六腑及十二經(jīng)脈生理和功能的五行歸屬把它們分成較均衡的五個(gè)系統(tǒng)進(jìn)而合成一個(gè)大的系統(tǒng)內(nèi)五行系統(tǒng)， 產(chǎn)生新的中醫(yī)人體生理系統(tǒng)劃分。期望五行歸屬合理使用能在中醫(yī)的養(yǎng)生、預(yù)防、診斷和治療發(fā)揮更大的作用。